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律师承接收购业务步骤

3月11日经中华全国律师协会第五届常务理事会审议经过)

第一章  定义和概述  
　　第1条  定义
　　本指导所称之有限责任企业收购，仅指收购人出于资源整合、财务税收、提升企业市场竞争力等方面考虑，经过购置有限责任企业股东出资或以其它正当路径控制该出资进而取得该企业控制权和购置该企业资产并得以自主运行该资产行为。
　　本指导所称目标企业指被收购有限责任企业。
　　第2条  有限责任企业收购方法
　　根据收购标不一样来划分，有限责任企业收购方法有：
　　2．1资产收购，以目标企业全部或部分资产为收购标收购；
　　2．2出资收购，以目标企业股东全部或部分出资为收购标收购。
　　第3条  尤其事项
　　3．1律师在办理有限责任企业收购事务过程中，应注意在进行出资转让时尊重目标企业其它股东优先购置权，在推行法定程序排除股东优先购置权以后收购方方可进行出资收购。
　　3．2办理国有资产收购和外资企业收购时，应注意进行国有资产评定和推行相关审批手续。
第二章  收购程序概述

　　第4条  通常有限责任企业收购程序
　　4．1收购方和目标企业或其股东进行洽谈，初步了解情况，进而达成收购意向，签署收购意向书。
　　4．2收购方在目标企业帮助下对目标企业资产、债权、债务进行清理，进行资产评定，对目标企业管理构架进行详尽调查，对职员情况进行造册统计。
　　4．3收购双方及目标企业债权人代表组成小组，草拟并经过收购实施预案。
　　4．4债权人和被收购方达成债务重组协议，约定收购后债务偿还事宜。
　　4．5收购双方正式谈判，协商签署收购协议。
　　4．6双方依据企业章程或企业法及相关配套法规要求，提交各自权力机构如股东会就收购事宜进行审议表决。
　　4．7双方依据法律、法规要求i将收购协议交相关部门同意或立案。
　　4．8收购协议生效后，双方根据协议约定推行资产转移、经营管理权转移手续，除法律另有要求外应该依法办理包含股东变更登记在内工商、税务登记变更手续。
　　4．8．1将受让人姓名或名称，依据约定及受让出资额记载于目标企业股东名册。
　　4．8．2自股东发生变动之日起30日内向工商行政管理部门申请工商变更登记。
　　第5条　包含国有独资企业或含有以国有资产出资企业收购时，还应注意：
　　5．1依据国有资产管理法律法规要求对目标企业资产进行评定。
　　5．2收购项目经国有资产管理部门审查和同意。
　　5．3收购完成时依据国有资产管理法律法规要求办理资产产权变更登记手续。
　　第6条　收购外商投资企业出资，应该注意：
　　6．1如收购外方股东出资，应确保合营项目符合《外商投资产业指导目录》要求，做出新可行性研究汇报并遵遵法律法规相关外商投资百分比要求。如因收购外方股东出资造成外资百分比低于法定百分比，应办理相关审批和企业性质变更手续。
　　6．2包含合营企业投资额、注册资本、股东、经营项目、股权百分比等方面变更，均需推行审批手续。
第三章  收购预备
　　第7条  预备阶段信息搜集
　　收购预备阶段为收购方初步确定目标企业起至实施收购前准备期间。律师在收购预备阶段法律事务有：
　　7．1帮助收购方搜集目标企业公开资料和企业资信情况、经营能力等信息，在此基础上进行信息整理和分析，从企业经营市场风险方面考查有没有重大障碍影响收购活动进行。
　　7．2综合研究企业法、证券法、税法及外商投资等法律法规，对收购可行性进行法律论证，寻求立项法律依据。
　　7．3就收购可能包含具体行政程序进行调查，比如收购行为是否违反中国收购政策和法律，可能产生怎样法律后果，收购行为是否需要经当地政府同意或进行事先汇报，地方政策对同类收购有没有倾向性态度。
第四章  对目标企业尽职调查
　　第8条　律师应就收购方拟收购目标企业进行深入调查，核实预备阶段获取相关信息，以备收购方在信息充足情况下作出收购决议。律师能够依据实际情况，在符正当律法规情况下对于调查具体内容作合适增加和降低。
　　第9条　对目标企业基础情况调查核实，关键包含：
　　9．1目标企业及其子企业经营范围。
　　9．2目标企业及其子企业设置及变更相关文件，包含工商登记材料及相关主管机关批件。
　　9．3目标企业及其子企业企业章程。
　　9．4目标企业及其子企业股东名册和持股情况。
　　9．5目标企业及其子企业历次董事会和股东会决议。
　　9．6目标企业及其子企业法定代表人身份证实。
　　9．7目标企业及其子企业规章制度。
　　9．8目标企业及其子企业和她人签署收购协议。
　　9．9收购标是否存在诸如设置担保、诉讼保全等在内限制转让情况。
　　第10条　对目标企业相关隶属性文件调查：
　　10．1政府相关主管部门对目标企业及其子企业同意文件。
　　10．2目标企业及其子企业土地、房屋产权及租赁文件。
　　10．3目标企业及其子企业和职员签署劳动协议。
　　10．4目标企业及其子企业签署相关代理、许可证协议。
　　第ll条　对目标企业财产情况调查：
　　11．1企业财务数据，包含多种财务报表、评定汇报、审计汇报。
　　11．2不动产证实文件、动产清单及其保险情况。
　　11．3债权、债务清单及其证实文件。
　　11．4纳税情况证实。
　　第12条　对目标企业管理人员和职员情况调查：
　　12．1管理人员、技术人员、职员雇佣条件、福利待遇。
　　12．2关键技术人员对企业商业秘密掌握情况及其和企业签署保密协议、不竞争协议等。
　　12．3尤其岗位职员保险情况。
　　第13条　对目标企业经营情况调查：
　　13．1目标企业经营项目标立项、同意情况。
　　13．2目标企业对外签署全部协议。
　　13．3目标企业用户清单和关键竞争者名单。
　　13．4目标企业产品质量确保文件和对部分用户尤其确保情况。
　　13．5目标企业广告协议和广告品拷贝。
　　13．6目标企业产品责任险保险情况。
　　13．7目标企业产品和环境保护问题。
　　13．8目标企业产品消费者投诉情况。
　　13．9目标企业特许经营情况。
　　第14条　对目标企业及其子企业知识产权情况调查：
　　14．1目标企业及其子企业拥有专利、商标、著作权和其它知识产权证实文件。
　　14．2目标企业及其子企业正在研制可能取得悉识产权智力结果汇报。
　　14．3目标企业及其子企业正在申请知识产权清单。
　　第15条　对目标企业法律纠纷情况调查：
　　15．1正在进行和可能进行诉讼和仲裁。
　　15．2诉讼或仲裁中权利主张和放弃情况。
　　15．3生效法律文书实施情况。

第五章  收购意向达成  
　　第16条　律师在收购双方达成收购意向阶段，应在信息搜集和调查基础上，向委托人提醒收购法律风险并提出风险防范方法，必需时出具法律意见书，并为委托人起草或审查收购意向书。收购意向书通常包含以下内容：
　　16．1收购标。
　　16．2收购方法及收购协议主体。是资产收购，出资转让还是其它，并依据收购方法不一样确定收购协议签署主体。
　　16．3收购项目是否需要收购双方股东会决议经过。
　　16．4收购价款及确定价格方法。转让价格确实定通常有以下多个方法：
　　16．4．1以被收购股权持有些人出资时股权价值作为转让价格。
　　16．4．2以被收购股权对应企业净资产值为转让价格。
　　16．4．3以评定价格为转让价格。
　　16．4．4其它确定转让价格方法。
　　16．5收购款支付。
　　16．6收购项目是否需要政府相关主管部门同意。
　　16．7双方约定进行收购所需满足条件。
　　第17条　保障条款
　　律师应向委托人提醒意向书和正式收购协议区分和联络，依据委托人实际需要提醒意向书应含有何种程度法律约束力。鉴于收购活动中，收购方投入人力、物力、财力相对较大，负担风险也较大。作为收购方律师，为使收购方取得含有法律约束力保障，应提请委托人注意在意向书中签订以下保障条款，以预防和最大程度降低收购法律风险。
　　17．1排她协商条款。此条款要求，未经收购方同意，被收购方不得和第三方以任何方法再行协商出让或出售目标企业股权或资产，不然视为违约并要求其负担违约责任。
　　17．2提供资料及信息条款。该条款要求目标企业向收购方提供其所需企业信息和资料，尤其是目标企业还未向公众公开相关信息和资料，以利于收购方更全方面了解目标企业。
　　17．3不公开条款。该条款要求收购任何一方在共同公开宣告收购事项前，未经对方同意不得向任何特定或不特定第三人披露相关收购事项信息或资料，但有权机关依据法律强制要求公开除外。
　　17．4锁定条款。该条款要求，在意向书使用期内，收购方可依约定价格购置目标企业部分或全部资产或股权，进而排除目标企业拒绝收购可能。
　　17．5费用分摊条款。该条款要求不管收购是否成功，因收购事项发生费用应由收购双方分摊。
　　第18条　附加条款
　　在收购过程中，为避免目标企业借收购之名套取收购方商业秘密，作为收购方律师，应在意向书中设定防范这类风险附加条款：
　　18．1终止条款。该条款明确如收购双方在某一要求期限内无法签署收购协议，则意向书丧失效力。
　　18．2保密条款。出于谨慎考虑，收购双方往往在签署收购意向书之前即签署保密协议，也可在签署意向书同时设定保密条款。保密条款关键内容有：
　　18．2．1保密条款适用对象。除了收购双方之外，还包含参与收购事务顾问等中介服务人员。
　　18．2．2保密事项。除了会谈、资料保密要求外，还包含严禁投资条款，即收到目标企业保密资料第三方在一段时间内不得购置目标企业股权。
　　18．2．3收购活动中双方相互披露多种资料保密，通常约定所披露信息和资料仅用于评定收购项目标可行性和收购对价，不得用于其它目标。
　　18．2．4资料返还或销毁。保密条款应约定如收购项目未能完成，收购双方负有相互返还或销毁对方提供之信息资料义务。

第六章  收购实施

    律师在收购双方达成收购意向后，应帮助委托人进行谈判，共同确定收购协议，准备相关法律文件，帮助委托人向政府主管机关提出申请。
　　第19条　收购协议起草
　　较为完整收购协议包含主协议和附件两部分：
　　19．1收购协议主协议，除标、价款、支付、协议生效及修改等关键条款外，通常还应含有以下内容：
　　19．1．1说明收购项目正当性法律依据。
　　19．1．2收购先决条件条款，通常是指：
　　1)  收购行为已取得相关审批手续，如当收购项目包含金融、建筑、房地产、医药、新闻、电讯、通讯等特殊行业时，收购项目需要报清相关行业主管部门同意。
　　2)  收购各方当事人已取得收购项目所需第三方必需同意。
　　3)  至收购标交接日止，收购各方因收购项目所做申明及确保均应实际推行。
　　4)  在全部先决条件含有后，才能推行股权转让和付款义务。
　　19．1．3收购各方申明、确保和承诺条款。包含：
　　1)  目标企业向收购方确保没有隐瞒影响收购事项重大问题。
　　2)  收购方向目标企业确保含有实施收购行为资格和财务能力。
　　3)  目标企业如经推行收购义务承诺和其董事责任函。
　　19．1．4收购标资产评定。
　　19．1．5确定出资转让总价款。
　　19．1．6确定转让条件。
　　19．1．7确定出资转让数量(股比)及交割日。
　　19．1．8确定拟转让出资目前价值。
　　19．1．9设定付款方法和时间，必需时能够考虑在金融机构设置双方共管或第三方监管帐户，并设定共管或监管程序和条件，以尽可能地降低信用风险，以保障收购协议顺利推行。
　　19．1．10确定出资转让过程中产生税费及其它费用负担。
　　19．1．11限制竞争条款。
　　19．1．12确定违约责任和损害赔偿条款。
　　19．1．13设定或有损害赔偿条款。即收购方如因目标企业在收购完成之前经营行为造成税务、环境保护等纠纷受到损害，被收购方应负担对应赔偿责任。
　　19．1．14设定不可抗力条款。
　　19．1．15设定相关协议终止、收购标交付、收购行为完成条件、保密、法律适用、争议处理等等其它条款。
　　19．2收购协议附件。通常包含：
　　19．2．1目标企业财务审计汇报；
　　19．2．2目标企业资产评定汇报；
　　19．2．3目标企业土地转让协议；
　　19．2．4政府同意转让文件；
　　19．2．5其它相关权利转让协议；
　　19．2．6目标企业固定资产和机器设备清单；
　　19．2．7目标企业流动资产清单；
　　19．2．8目标企业债权债务清单；
　　19．2．9目标企业对外提供担保清单；
　　19．2．10联合会议纪要；
　　19．2．11谈判统计。
　　19．2．12上述附件内容，律师能够依据实际情况在符正当律法规情况下，选择增减。
　　第20条　收购协议生效条款。
　　律师应该提请委托人注意，如收购项目包含必需由国家相关部门同意，应提议委托人约定收购协议自同意之日起生效。其它情况下，可依据委托人实际情况约定协议生效条件和时间。

第七章  收购协议推行
　　第21条　在收购履约阶段，律师工作关键包含：
　　21．1为收购各方确定“履约备忘录”，载明履约所需各项文件，并于文件齐备时进行验证以确定是否能够开始推行协议。
　　21．2帮助委托人举行验证会议。
　　21．3按相关法律法规要求办理报批手续。
　　21．4帮助办理收购包含各项变更登记、重新登记、注销登记手续。
　　第22条　律师帮助收购方或目标企业起草或调取，需要向相关政府主管部门报送文件材料包含：
　　22．1股东变更申请书；
　　22．2收购前各方原协议、章程及其修改协议；
　　22．3收购各方同意证书和营业执照复印件；

　　22．4目标企业董事会、股东会相关出资转让决议；
　　22．5出资变更后董事会组员名单；
　　22．6收购各方签署并经其它股东签字或以其它书面方法认可出资转让协议；
　　22．7审批机关要求报送其它文件。
　　第23条　收购履约阶段事务
　　23．1收购款到账验收，出具汇报书。在收购方支付全部转让款并将付款凭证传真给出让方后，在约定工作日内，出让方指定或双方约定注册会计师对该转让金额是否到帐给予验证，并将验证汇报传真给收购方。
　　23．2收购标交付及股东名册变更。收购双方及目标企业应立即办理被收购资产交割手续和被收购股权变更登记手续，包含所涉资产权属变更需要办理物交付和权属变更登记手续，和股权收购中目标企业股东名册变更和签发新股东出资证实书等手续。
　　23．3股东权利义务移转。出资转让协议能够约定，转让标交割以后，出让方将不再作为目标企业股东而享受任何股东权利，亦不再负担目标企业任何义务、负债或损失；收购方将成为目标企业股东，并替换出让方继续推行目标企业提议人协议书及章程中要求股东权利和股东义务。
　　23．4新股东和企业其它股东应该签署新合营(合作)协议，修订原企业章程和议事规则，更换新董事。签署新合营(合作)协议和新章程后，企业签发新股东出资证实书，变更企业股东名册，并于变更后30日内向工商行政管理机关提交目标企业股东、出资、章程等变更登记申请或立案申请。
　　第24条　尤其提醒
　　律师应向委托人提醒出资转让和出资转让协议生效即收购协议生效区分。出资转让协议除法律法规明文要求需经主管部门同意生效以外，‘或当事人约定了生效条件之外，通常自协议主体签署盖章之日起生效；而出资转让生效以协议生效为前提，但出资转让协议生效并不妥然意味着出资自协议生效时起转让，其生效依据企业性质有可能还需满足法律要求条件或当事人约定条件。