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合同法及合同风险管理 山东博翰源律师事务所闫少奇闫少奇 律师律师2024/5/21 周二上海市中怡律师事务所1对法律的认识高级：资源法律为我所用如合同前期防范、资本运作中级：武器自己的权利受到侵犯要自我保护如买房晚交了要赔偿（80%）最低级：尺牍、规范不能犯罪如杀人、放火（99%）2024/5/21 周二上海市中怡律师事务所2合同法的基本原理合同形式及生效时间（一）合同形式及生效时间（一）书面口头其他形式不提倡合同书信件数据电文要约承诺2024/5/21 周二上海市中怡律师事务所3合同法的基本原理合同形式及生效时间（二）合同形式及生效时间（二）书面合同书信件数据电文双方签、章生效签字人当事人、法定代表人法定代理人、委托代理人公章平信挂号信 回执保存快递 回执保存邮政快件 回执保存不提倡电报 有证据效力电传 不常用传真 有证据效力不确定电子邮件要在合同约定邮箱可要求确认书、签订确认书生效！2024/5/21 周二上海市中怡律师事务所4合同法的基本原理甲甲乙乙要约邀请，如：招标公告、招股说明书、拍卖公告、商业广告要约是希望和他人订立合同的意思表示，该表示应内容具体，且表明经受要约人承诺，要约人即受该意思表示约束。如商场里的标价。承诺（生效）承诺（生效）承诺是受要约人同意要约的意思表示。要约邀请要约邀请要约要约合同形式及生效时间（三）合同形式及生效时间（三）2024/5/21 周二上海市中怡律师事务所5合同法的基本原理三种情形三种情形:赔偿范围：赔偿范围：1、订立合同所支出，如交通费、通讯费、餐饮住宿费等2、准备履行或履行合同所支出，如仓储费、运费、保险费等3、主张合同无效或可撤销时支出的诉讼费用或其他费用4、上述费用的利息损失5、丧失与他人签约机会等情形下产生的间接损失1、假借订合同，恶意进行磋商2、故意隐瞒与订立合同有关的重要事实和提供虚假情况3、有其他违背诚实信用原则的行为缔约过失责任缔约过失责任2024/5/21 周二上海市中怡律师事务所6合同法的基本原理合同的内容合同的内容1、当事人的名称或姓名住所；2、标的：如服务、产品或工程；3、数量；4、质量；5、价款或报酬：如闭口价或审计价；6、履行期限、地点和方式；7、违约责任：务必对主要义务约定明确；8、解决争议方式：仲裁、诉讼。2024/5/21 周二上海市中怡律师事务所7合同法的基本原理格式条款及格式合同（一）：格式条款及格式合同（一）：如：如：要点：要点：1、重复使用；2、事先拟定；3、未与对方协商。2024/5/21 周二上海市中怡律师事务所8合同法的基本原理格式条款及格式合同（二）：格式条款及格式合同（二）：要求：要求：公平原则：合理提醒对方注意免除/限制自己责任条款并按对方要求予以说明；后果：后果：免除自己责任；加重对方责任；排除对方主要权利。无效解释两种以上解释的：按不利于提供方解释格式条款与非格式条款不一致：按非格式条款2024/5/21 周二上海市中怡律师事务所9合同法的基本原理案例一案例一(上二中）上二中）苏豪公司中丝公司“如货物出运后收汇时间超过三个月，则需方扣除退税金额不再付给供方”中丝公司通过这一条款，完全可以通过控制收汇时间，免 除自己的付款义务，排除了苏豪公司收取货款的主要合同权利,该格式条款无效。中丝公司支付拖欠货款并支付逾期付款利息供方需方格式合同购销合同法院认定：判决：2024/5/21 周二上海市中怡律师事务所10合同法的基本原理案例二（北海淀）案例二（北海淀）个人出版社在付款计算方式上双方理解产生争议 法院认定：出版社提供的格式合同，在双方争议理由相当时，应适当 倾向个人，且手写部分更应该被重视 判决：按个人计算方式支付稿酬，并支付迟延付款的银行同期存 款利息 格式合同出版合同2024/5/21 周二上海市中怡律师事务所11合同法的基本原理表见代理、越权代理（一）：表见代理、越权代理（一）：表见代理：表见代理：没有代理权、超越代理权、终止代理权后相对人有理由相信行为人有代理权案例：昆山花桥案案例：昆山花桥案有效！2024/5/21 周二上海市中怡律师事务所12由行为人自己承担责任！合同法的基本原理表见代理、越权代理（二）：表见代理、越权代理（二）：越权代理：越权代理：没有代理权、超越代理权、终止代理权后未经被代理人追认例外：法定代表人、负责人越权的 有效！案例：父亲以儿子名字购房案例：父亲以儿子名字购房2024/5/21 周二上海市中怡律师事务所13合同法的基本原理先履行抗辩与不安抗辩（一）：先履行抗辩与不安抗辩（一）：先履行抗辩：先履行抗辩：互负责任，有先后顺序；先履行一方未履行、履行不符合约定后履行一方可拒绝履行案例：正大广场不付进度款停工案例：正大广场不付进度款停工甲甲乙乙先交货再付款乙乙不交货甲甲拒绝付款2024/5/21 周二上海市中怡律师事务所14可中止履行合同法的基本原理先履行抗辩与不安抗辩（二）：先履行抗辩与不安抗辩（二）：不安抗辩：不安抗辩：应当先履行的一方；有证据证明对方有：经营状况严重恶化转移财产、抽逃资金，以逃避债务丧失商业信誉有丧失或可能丧失履行债务能力的其他情形此条适用较少2024/5/21 周二上海市中怡律师事务所15合同法的基本原理代位权代位权乙乙甲甲丙丙次债务人债务人债权人欠10万欠5万要点：要点：债务人怠于行使到期债权；债权人要求代位行使；但专属于债务人自身的除外，如抚养费。案例：华舟租赁案案例：华舟租赁案直接起诉甲归还5万2024/5/21 周二上海市中怡律师事务所16合同法的基本原理违约责任（一）违约责任（一）定金：不是订金；VS定金定金 违约金违约金合同前收收方违约：双倍返还支付方违约：不予返还不超过合同总金额的20%违约后收按合同违约上限不得超过本金、过高可要求减少百分比日万分之几固定金额案例：国铁案案例：国铁案违约金：不是罚金；赔偿金：2024/5/21 周二上海市中怡律师事务所17合同法的基本原理违约责任（违约责任（二二）VS违约金违约金 赔偿金赔偿金可主张赔偿金约定违约金实际损失122024/5/21 周二上海市中怡律师事务所18合同风险管理前期防范前期防范建立合同管理机制设立专人专岗管理签约流程控制2024/5/21 周二上海市中怡律师事务所19前期防范前期防范合同起草校对审查审批签字、盖章备案合同风险管理2024/5/21 周二上海市中怡律师事务所20中期履行督察中期履行督察履行期限履行方式合同履行变更是否违约对方自身合同管理机制持续改善合同风险管理2024/5/21 周二上海市中怡律师事务所21对方违约处理对方违约处理口头提示书面通知律师函诉前和解诉讼/仲裁合同风险管理2024/5/21 周二上海市中怡律师事务所22自身违约处理自身违约处理及时沟通、取得谅解，签署备忘录或相关文件，避免诉讼。合同风险管理2024/5/21 周二上海市中怡律师事务所23谢 谢 大 家！2024/5/21 周二上海市中怡律师事务所24