买卖合同签订履行中注意事项及风险防范-.ppt

浅浅议买卖议买卖合同合同签订签订履行中的履行中的风险风险防范防范2024/5/22 周三1v一、概述v二、合同订立、履行中的几个原则v三、合同的订立v四、合同履行中的几个问题2024/5/22 周三2一、概 述2024/5/22 周三3 合同一词有广义和狭义之分。广义的合同，泛指一切确立权利义务的协议。它几乎在各个部门法中都有表现，如劳动合同、农业承包合同、计划生育合同、综合治理合同、经济合同等。狭义的合同，仅指民法上的合同，合同法第二条规定，合同是平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。2024/5/22 周三4二、合同订立、履行中的 几个原则2024/5/22 周三5v1、平等原则，是一项基本原则，意味着民事主体的地位平等，任何当事人不得将自己的意志强加于对方。v2、自愿原则，民事主体充分表达自己的真实意思，并根据自己的意思设立、变更、终止民事法律关系。v3、公平原则，要求当事人双方利益平衡，等价有偿。合同法集中体现公平原则主要有两个制度：一是情势变更制度（合同法无明文规定），二是显失公平制度和重大误解制度。重大误解是指行为人对行为的性质、对方当事人、标的物的品种、质量、规格、数量等的错误认识，使行为的后果与自己的意思相悖，并造成较大损失的情形而订立的合同。显失公平是指一方利用优势或者对方没有经验，致使双方的权利义务明显丧失公平。（合同法第五十四条）2024/5/22 周三6v4、诚实信用原则。v5、保护公序良俗原则。遵守法律，尊重社会公德，不得扰乱社会秩序，损害社会公共利益。v6、合法原则。2024/5/22 周三7三、合同的订立2024/5/22 周三8v1、严格审查合同主体资格，应当具有完全民事行为能力。v自然人：年满18周岁，意识完全清楚，是否具备履行能力。（注意要求提交身份证件，60岁以上的老人的意识等）v法人及其他组织：审查公司、其他组织的营业执照原件，组织机构代码证原件，税务登记证原件，法定代表人身份证等，由对方提供原件核对，复印件盖章确认，必要时可到网络或者相关部门查询。注意审查对方主体的经营范围，证件有效期，年检记录。2024/5/22 周三9v2、买卖合同格式2024/5/22 周三10 四、合同履行中的 几个问题2024/5/22 周三11v有人咨询这个问题，称每当找客户结货款时，客户总是要求先把发票开过去，然后再结帐付款，大家对此深有担心，怕对方企业恶意利用法律空子，达到赖掉货款的目的。v确实，先开票后付款这个商业习惯广泛存在于当今商业圈内，由此产生的纠纷案例在所多有，且诉讼时，判决结果却不尽相同，有的债权人方得到了法院的支持，而有的却是债务人成功的取得了法院的信任，达到赖帐的目的。vv1、关于先款后货，但供货方却可能不能如实提供发票的问题。2024/5/22 周三12v根据我的代理经验来看，这种先开票后付货款的行为，其法律风险还是不小的，在没有其它证据佐证的情况下，债权人的败诉的机会很大。v我们知道，我国民事法律的证据体系规则要求的是谁主张。谁举证。最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定第五条第二款也明确规定：“对合同是否履行发生争议的，由负有履行义务的当事人承担举证责任。”该规定体现在债权债务的诉讼纠纷中，债务人方如称已将该笔货款付清，需为此承担已付清货款的举证责任，这一点没有疑问。问题是当债务人持债权人开出的货款发票呈交法庭时，法庭会不会认为其货款已付清呢？2024/5/22 周三13v我们来看看中华人民共和国发票管理办法第三条之规定：“本办法所称发票，是指在购销商品，提供或者接受服务以及从事其他经营活动中，开具、收取的收付款凭证。”由此可见，在我国的法律中，发票有一个本质属性，即为“付款凭证”。这四个字相当关键，债权诉讼中，这四个字正是证明债务人已付清款项的有力证据，此时，债务人最为经典的一句话是“我当然已经给你钱了，否则你给我开发票干什么？”v2024/5/22 周三14v当然我们需要尽量争取先付款后开发票，然而，很多情况下，当我们去向客户催收欠款时，客户企业财务人员堂而皇之的找我们要发票，我们却不敢或不好意思拒绝，人家讲，“你必须先把发票开过来，这是我们的财务制度，我们又不是说不给你钱”，面对这样的说法，债权人们还真有点为难，尤其是一些公司的支柱型大客户，不敢经易得罪，权衡再三，只能先把发票开出去，然后忧心忡忡的等待。v其实这些担心并非没有办法解决，我们可以想一些办法做到在不得罪客户的前提下，控制先开票后付款的法律风险。v2024/5/22 周三15v办法一：要求对方的财务人员写一下票据收到，但货款未付的书面证明，可参考这个范例：v现我公司已收到甲公司送来要求履行编号为的合同的货款发票一张（发票编号），该发票所涉货款元，我公司尚未给付甲公司，我公司承诺于年月日为甲公司结清，立此为证，年月日。v如果能写到这个程度可以说就直接、有效的规避了对方借此赖帐的法律风险，需要注意的是：这个证据务必要加盖对方企业公章或财务章。v2024/5/22 周三16v办法二、如果对方企业并不同意签下这样的收条，债权人可以考虑通过录音的方式，使其说明该笔款项未付，当然，这里的录音指的是交付发票之前，发票是一个很关键的付款凭证，只有在发票尚未交付对方之前，通过和对方财务人员的交涉的录音，方可对保留有力证据，而发票一旦送出，再去录音，对方能否承认未付款的事实，只能将运气寄托于对方此时仍然有履行合同的诚意了。v2024/5/22 周三17v办法三、用于事后补救，如果前述两种方法你均未采用，对方赖帐，而又到了必须起诉的地步了，也不要着急，也应尽量多的收集证据应对，事后录音可以作为一个可尝试的办法，有些客户虽是恶意赖帐，但其法律知识未必能使其不留下一个漏洞，其在电话里也有可能承认未付款的事实，可以尝试进行，即便没用也不会有什么损失。最后，不要忘了做证据保全，申请法院及时查封保全债务人的会计帐册，如果对方应付帐款上确实有该笔货款未付，则有可能扭转局势，变被动为主动，但如果对方刻意做假帐，或根本没有正规会计帐，此办法将失去意义。2024/5/22 周三182、关于保密性条款违约的追责。v违反保密协议可能产生三种责任，民事责任、行政责任和刑事责任。v违反保密协议首先要承担的是民事责任。保密协议是合同双方达成的合意，合法的保密协议受到法律的保护，当事人应当认真履行，不得违反。如当事人未履行保密协议规定的义务，不论是否给用人单位造成了实际损失，都是对保密协议的违反，应当承担违约责任，而违约责任是民事责任的一种。2024/5/22 周三19v承担违约责任的方式可以是实际履行、支付违约金、赔偿损失等。如果一方违反了保密协议，另一方可以要求向对方实际履行保密协议中约定的保密义务。如果保密协议中约定有违约金，守约方可以要求违约方依约支付违约金。如果违约方违反保密义务的行为给守约方单位造成了实际损失，守约方可以要求违约方赔偿损失。v违约金的数额是明确写在保密协议中的，比较容易认定，只要不是畸高或者畸低，一般不会发生变化。2024/5/22 周三20v反不正当竞争法第二十条规定了两种损失或者说赔偿额的计算方法，一是按照实际损失计算；二是实际损失难以计算的，赔偿额为侵权人在侵权期间因侵权所获得的利润。作为补充，还规定侵权人应当承担被侵害人因调查该不正当竞争行为所支付的合理的费用。v侵犯单位的商业秘密也可能构成行政责任。根据反不正当竞争法的规定，工商行政管理机关有权依法责令停止违法行为，并可以根据情节处以一万元以上，二十万元以下的罚款。同时工商管理机关还可以责令侵权人将载有商业秘密的图纸、软件及其他有关资料返还权利人或销毁。v2024/5/22 周三21v侵犯单位的商业秘密还可能承担刑事责任。根据刑法的有关规定，如有以下行为，并且给商业秘密的权利人造成重大损失的，处3年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金，造成特别严重后果的，除3年以上7年以下有期徒刑，并处罚金。v1.以盗窃、利诱、胁迫或者其他不正当手段获得权利人的商业秘密的；v2.披露、使用或者允许他人使用以前项手段获取的权利人的商业秘密，v3.违反约定或者权利人有关保守商业秘密的要求，披露，使用或者允许他人使用其所掌握的商业秘密。2024/5/22 周三222024/5/22 周三23