招投标与合同管理-第七章.ppt

第七章第七章 建建设合同管理概述合同管理概述 基础篇1-课程总体回顾采采 +购招招标选择（寻觅）工程、服工程、服务、货物供物供应商商合同管理（落合同管理（落实）订立、履行、争立、履行、争议解决解决合同法律基合同法律基础+合同范本合同范本+变更控制更控制+索索赔管理管理2-第七章 建设工程合同管理概述o主要内容主要内容n建建设工程法律基工程法律基础n合同法律制度合同法律制度n建建设工程合同管理的概念及原工程合同管理的概念及原则 3-第七章 建设工程合同管理概述o教学要求教学要求n了解了解：合同的公：合同的公证与与鉴证；合同的；合同的类别；格式条款；格式条款；缔约过失失责任任 n熟悉熟悉：代理关系；建筑工程一切：代理关系；建筑工程一切险；无效合同与可；无效合同与可变更、更、可撤可撤销合同；合同的合同；合同的转让与合同履行的与合同履行的债权债务转移；移；合同的形式合同的形式n掌握掌握：合同法律关系；合同担保；合同争：合同法律关系；合同担保；合同争议的解决；要的解决；要约与承与承诺；合同的生效、；合同的生效、变更与更与终止；合同履行；止；合同履行；违约责任任；建建设工程合同特点、合同体系工程合同特点、合同体系4-1.合同法律关系合同法律关系的构成合同法律关系的构成合同法律关系合同法律关系由合同法律由合同法律规范范调整的当事人在民事流整的当事人在民事流转过程中形成的程中形成的权利利义务关系关系三要素的具体内容及要求三要素的具体内容及要求主体主体自然人、法人、其他自然人、法人、其他组织客体客体物、行物、行为、智力成果、智力成果内容内容权力、力、义务法律关系法律关系产生、生、变更与消更与消灭法律事法律事实（包括行（包括行为和事件）和事件）5-2.代理代理的概念及特征代理代理权限、以被代理人的名限、以被代理人的名义、代理人独立表、代理人独立表现自己的意志、被自己的意志、被代理人代理人对代理行代理行为承担民事承担民事责任任代理的种类委托代理、法定代理、指定代理委托代理、法定代理、指定代理无权代理追追认权、拒、拒绝权、后果承担、后果承担代理关系的终止6-2.代理委托代理的终止代理期限届满或代理事务完成被代理人取消委托或代理人辞去委托代理人死亡或丧失民事行为能力作为被代理人或代理人的法人组织终止法定代理或指定代理的终止被代理人或代理人死亡代理人丧失民事行为能力被代理人取得或恢复民事行为能力指定代理的人民法院或指定单位取消指定由于其他原因引起的被代理人和代理人之间的监护关系消灭7-2.代理p后果承担正常代理由被代理人承担授权不明的委托代理由被代理人承担，代理人负连带责任8-2.代理p后果承担无权代理只有经过“被代理人”追认，被代理人才承担民事责任未经追认的行为，由行为人承担民事责任，第三人知道行为人没有代理权、超越代理权或代理权已经终止，还与行为人实施民事行为，给他人造成损害时，由第三人和行为人负连带责任。本人知道他人以自己的名义实施民事责任而不做否认表示的，视为同意，该后果由“被代理人”承担责任9-2.代理其它后果代理人不履行职责给被代理人造成损失的，代理人应当承担民事责任代理人和第三人串通，损害被代理人的利益的，由代理人和第三人负连带责任 代理人知道被委托代理的事项违法仍然进行代理活动的，或者被代理人知道代理人的代理行为违法不表示反对的，由被代理人和代理人负连带责任。10-3.合同担保保证保证人和债权人约定，当债务人不履行债务时，保证人按照约定履行债务或者承担责任的行为至少三方参加：保证人、被保证人（债务人）和债权人保证方式一般保一般保证：保：保证人在主合同人在主合同纠纷未未经审判或者仲裁，并就判或者仲裁，并就债务人人财产依法依法强制制执行仍不能履行行仍不能履行债务前前，对债权人人可以拒可以拒绝承承担担保担担保责任任连带保保证：债务人在主合同人在主合同规定的定的债务履行期届履行期届满没有履行没有履行债务的，的，债权人人可以可以要求要求债务人履行人履行债务，也可以也可以要求保要求保证人在人在其保其保证范范围内承担保内承担保证责任任11-3.合同担保保证保证人资格企业法人的分支机构、职能部门。企业法人的分支机构有法人书面授权的，可以在授权范围内提供担保国家机关。经国务院批准为使用外国政府或国际经济组织贷款进行转贷的除外学校、幼儿园、医院等以公益为目的的事业单位、社会团体12-3.合同担保抵押概念概念债务人或者第三人人或者第三人向向债权人以人以不不转移占有移占有的方式提供一定的的方式提供一定的财产作作为抵押物，用以担保抵押物，用以担保债务履行的担保方式履行的担保方式抵押物抵押物抵押人抵押人所有所有的房屋和其他地上定着物的房屋和其他地上定着物抵押人抵押人所有所有的机械、交通运的机械、交通运输工具和其他工具和其他财产抵押人抵押人依法有依法有权处置置的国有机器、交通运的国有机器、交通运输工具和其他工具和其他财产；抵押人依法承包并抵押人依法承包并经发包人同意抵押的包人同意抵押的荒山、荒沟、荒丘等荒地土地荒山、荒沟、荒丘等荒地土地使用使用权其他依法抵押的其他依法抵押的财产 13-3.合同担保抵押不得抵押的不得抵押的财产土地所有土地所有权耕地、宅基地、自留地、自留山等集体所有的土地耕地、宅基地、自留地、自留山等集体所有的土地使用使用权学校、幼儿园、医院等以公益学校、幼儿园、医院等以公益为目的的事目的的事业单位、社会位、社会团体的体的教育教育设施施、医、医疗卫生生设施施和其他社会和其他社会公益公益设施施；所有所有权、使用、使用权不明或者有争不明或者有争议的的财产依法被依法被查封、扣押、封、扣押、监管的管的财产其他不得抵押的其他不得抵押的财产抵押登抵押登记土地使用土地使用权、城市房地、城市房地产、林木、航空器、船舶、林木、航空器、船舶、车辆等等财产应办理抵押登理抵押登记14-3.合同担保质押概念概念：债务人或者第三人将其动产或权利移交债权人占有，用以担保债权履行的担保质押分押分类：动产抵押和权利质押留置概念概念：债权人按照合同约定占有对方（债务人）的财产，当债务人不能按照合同约定期限履行债务时，债权人有权依照法律规定留置该财产得到优先受偿的权利。特点特点：以合法占有对方财产为前提适用情况适用情况：保管合同、仓储合同、运输合同、加工承揽合同15-3.合同担保定金概念当事人双方约定由一方先支付给对方一定数额的货币作为担保定金数额不超过主合同标的额的20%（80万）违约处理（罚）给付定金的一方不履行约定的债务的，无权要求返还定金；收受定金一方不履行约定的债务的，应当双倍返还定金定金的收回在最后抵作价款或者收回，过程中不扣留16-3.合同担保保证在建设工程中的应用投标保证投标有效期内撤销投标书评标过程中评标委员会发现有细微偏差要求改正并签字确认而投标人未进行签字确认投标人在中标后拒绝递交履约保函或者拒绝签订合同履约保证施工过程中承包人中途毁约；任意中断工程；不按规定施工；承包人破产，倒闭预付款保证担保金额逐渐减少17-4.工程保险o保险的种类建筑工程一切险承保各类民用、工业和公共事业建筑工程项目安装工程一切险承保安装机器、设备、储油罐、钢结构工程、起重机、吊车以及包含机械工程因素的各种建造工程的险种第三者责任险（建安工程一切险的附险）凡在工程期间的保险有效期内因在工地上发生意外事故造成在工地及邻近地区的第三者人身伤亡或财产损失，依法应由被保险人承担的经济损失赔偿责任财产保险机械设备险、材料险等建筑意外伤害险（强制险）危险作业人员，施工单位支付保费（总承包商）18-4.工程保险o建筑工程一切险投保人国内：发包人（工程开工前办理）；国外：承包人责任范围自然事件地震、海啸、雷电、飓风、台风、龙卷风、风暴、暴雨、洪水、水灾、冻灾、冰雹、地崩、山崩、雪崩、火山爆发、地面下陷下沉及其他人力不可抗拒的破坏力强大的自然现象意外事故不可预料的以及被保险人无法控制并造成物质损失或人参伤亡的突发性事件，包括火灾和爆炸19-4.工程保险o建筑工程一切险保险期限（不包含质量保修期）自保险工程在工地动工或用于保险工程的材料、设备运抵工地之时起始，至工程所有人对部分或全部工程签发完工程验收证书或验收合格，或工程所有人实际占用或使用或接受该部分或全部工程之时终止，以先发生者为准。如果竣工时间延长？谁的原因，谁投保谁负责办理手续和费用除外责任（参考书上内容）自己看20-4.工程保险o建筑工程一切险除外责任设计错误引起的损失和费用自然磨损、内在或潜在缺陷、物质本身变化、自燃、自热、氧化、锈蚀、渗漏、鼠咬、虫蛀、大气变化、正常水位变化或其他渐变原因造成的保险财产自身的损失和费用因原材料缺陷或工艺不善引起的保险财产本身的损失以及为换置、修理或矫正这些缺点错误所制服的费用非外力引起的机械或电气装置的本身损失，或施工用机具、设备、机械装置失灵造成的本身损失21-4.工程保险o建筑工程一切险除外责任维修保养或正常检修的费用档案、文件、账簿、票据、现金、各种有价证券、图表资料及包装物料的损失盘点时发现的短缺另有公共运输形式执照的，或已由其他保险予以保证的车辆、船舶和飞机的损失；除非另有约定，再保险公车该市以前已经存在或形成的位于工地范围内或其周围的术语被保险人的财产的损失除非另有约定，在本报销单保险期限终止以前，保险财产中已由工程所有人签发完工程验收证书或验收合格或是及占有或使用或接受的部分22-5.合同的公证和鉴证o相同点自愿申请原则内容和范围相同目的相同：证明合同的合法性和真实性o不同点性质不同鉴证：行政管理行为公证：司法行政行为效力不同经公证的合同法律效力高于经过鉴证的合同对于追偿债款、物品的债权文书，经过公证后，该文书还有强制执行的效力适用范围不同公证：国内国际鉴证：国内23-第二第二节：合同法律制度：合同法律制度o1.合同法概述合同法概述o2.合同的合同的订立立o3.合同的效力合同的效力o4.合同的履行合同的履行变更和更和转让o5.合同的合同的终止止o6.违约责任任o7.合同争合同争议的解决的解决24-引言：引言：债的的产生根据生根据概念概念按照合同的按照合同的约定或按照法律定或按照法律规定，在当事人之定，在当事人之间产生的特定的生的特定的权利和利和义务关系，享有关系，享有权利的人是利的人是债权人，人，负有有义务的人是的人是债务人。人。债的的产生根据生根据合同：合意之行合同：合意之行为，双方，双方约定定侵侵权：侵害他人：侵害他人财产或人身或人身权利的利的违法行法行为不当得利：无合法根据，取得不当利益，造成他人不当得利：无合法根据，取得不当利益，造成他人损失失无因管理：没有法定或无因管理：没有法定或约定的定的义务，为避免他人利益受避免他人利益受损失而失而进行管理或服行管理或服务的行的行为注意注意对应的主体的主体广广义狭狭义25-例例题解析解析甲建筑甲建筑设备生生产企企业将乙施工将乙施工单位位订购的价的价值10万元的某万元的某设备错发给了丙施工了丙施工单位，几天后，甲索回位，几天后，甲索回该设备并交付并交付给乙，乙，但被丙要求支付但被丙要求支付设备保管保管费用，乙因丙曾使用用，乙因丙曾使用过该设备造成部造成部分磨分磨损而要求甲减少价款而要求甲减少价款1万元。下列关于本案中万元。下列关于本案中债的性的性质的的说法，正确的有法，正确的有()。A.甲支付丙甲支付丙设备管理管理费用属于无因管理之用属于无因管理之债B.丙向甲返丙向甲返还设备属于不当得利之属于不当得利之债C.乙向甲支付乙向甲支付设备款属于合同之款属于合同之债D.甲向乙少收甲向乙少收1万元万元货款属于侵款属于侵权之之债E.丙擅自使用丙擅自使用该设备对乙乙应承担侵承担侵权之之债答案答案 BC26-1.合同法概述1.1合同的概念合同的概念平等主体平等主体的自然人、法人、其他的自然人、法人、其他组织之之间设立、立、变更、更、终止民事止民事权利利义务关系的关系的协议双方双方协商一致，同商一致，同时不能不能违反法律、行政法反法律、行政法规、强制性制性规定定狭狭义合同指合同指债权合同，广合同，广义合同合同还包括婚姻、收养、包括婚姻、收养、监护等有关身份关等有关身份关系的系的协议、劳动合同、行政合同等。合同、行政合同等。1.2合同法的基本原合同法的基本原则平等原平等原则法律地位、法律地位、权力力义务、充分、充分协商商自愿原自愿原则订立不立不订立、与立、与谁定、内容、定、内容、协议变更或解除、争更或解除、争议形式形式公平原公平原则不得不得滥用用权力、不得力、不得恶意磋商、意磋商、风险合理、合理、违约责任任公平公平诚实信用原信用原则通知、通知、协助、保密、照管、减助、保密、照管、减损等（随附等（随附义务）遵守法律和公序良俗原遵守法律和公序良俗原则哪些不属于合同哪些不属于合同法管法管辖？27-1.合同法概述合同法律关系的构成合同法律关系的构成合同法律关系合同法律关系由合同法律由合同法律规范范调整的当事人在民事流整的当事人在民事流转过程中形成的程中形成的权利利义务关系关系三要素的具体内容及要求三要素的具体内容及要求主体主体自然人、法人、其他自然人、法人、其他组织客体客体物、物、财、行、行为、智力成果、智力成果内容内容权力、力、义务法律关系法律关系产生、生、变更与消更与消灭法律事法律事实（包括行（包括行为和事件）和事件）28-合同法律关系主体强调合同合同对立主体立主体业主方承包商监理咨询其他承包商勘察设计。分包商租赁公司供应商。？29-1.合同法概述1.3合同的分合同的分类合同法的基本分合同法的基本分类15种列名合同种列名合同建建设工程合同工程合同类勘察合同、勘察合同、设计合同、施工合同合同、施工合同 委托合同委托合同监理合同理合同1.4其他分其他分类计划划与非与非计划合同划合同双双务合同与合同与单务合同合同诺成成合同与合同与实践合同践合同主主合同与从合同合同与从合同有有偿合同合同与无与无偿合同合同要式合同要式合同与不要式合同与不要式合同如：如：赠予合同予合同定金、自然人借款合同定金、自然人借款合同30-背景背景 赵某因生意急需向李某借一笔某因生意急需向李某借一笔钱，双方口，双方口头约定借款数定借款数额为10万元，借期万元，借期1年，月利率年，月利率为2。到了交。到了交钱的的时候，李某候，李某担心担心赵某生意某生意风险太大，拒太大，拒绝出借。出借。为此，此，赵某某损失惨重，失惨重，遂将李某告上法庭，遂将李某告上法庭，请求判令其承担求判令其承担损害害赔偿责任。任。问题(1)该借款合同的效力状况如何借款合同的效力状况如何?(2)赵某的某的诉讼请求能得到法庭的支持求能得到法庭的支持吗?31分析分析(1)该借款合同未生效借款合同未生效原理：借款合同采用原理：借款合同采用书面形式，但自然人之面形式，但自然人之间借款另有借款另有约定的除外。定的除外。借借款款合合同同是是要要式式合合同同，必必须以以书面面形形式式签订，但但自自然然人人之之间的的借借款款合合同同不不受受此此限限，自自然然人人之之间的的借借款款合合同同，是是实践践合合同同，自自贷款款人人提提供供借借款款时生效。生效。结论：赵某某与与李李某某间的的借借款款合合同同形形式式不不是是合合同同效效力力有有无无的的关关键因因素素。该借款合同未生效。借款合同未生效。(2)赵某的某的诉讼请求不会得到法庭支持。求不会得到法庭支持。一方面，借款合同未生效，二者之没有一方面，借款合同未生效，二者之没有产生法律上的生法律上的权利利义务关系；关系；另另一一方方面面，即即使使合合同同有有效效，双双方方约定定的的2的的月月利利率率，远高高于于中中国国人人民民银行行公公布布的的1年年期期定定期期存存款款利利率率的的4倍倍，超超过部部分分得得不不到到法法庭庭的的支支持。持。322.合同的订立2.1合同的形式和内容合同的形式和内容形式：形式：书面（合同面（合同书、信件和数据、信件和数据电文）、口文）、口头、其他（公、其他（公证、审批、登批、登记等）等）合同形式的原合同形式的原则：不要式不要式为原原则合同形式欠缺的法律后果：合同形式欠缺的法律后果：即使法律、行政法即使法律、行政法规规定或当事人定或当事人约定采用定采用书面形式面形式订立合同，当事人未采用立合同，当事人未采用书面形式，但一方已面形式，但一方已经履行履行了主要了主要义务，对方接受的，方接受的，该合同成立合同成立合同的内容：合同的内容：当事人名称或住所、当事人名称或住所、标的、数量、的、数量、质量、价款或量、价款或报酬、酬、履行期限地点或方式、履行期限地点或方式、违约责任、解决争任、解决争议的方法的方法33-2.合同的订立2.2 订立的立的过程：要程：要约承承诺要约概念概念：希望和他人：希望和他人订立合同的意思表示立合同的意思表示条件条件：内容：内容具体具体确定；确定；经受要受要约人承人承诺，要，要约人既受人既受该意思表示意思表示约束束要要约邀邀请：希望他人向自己：希望他人向自己发出要出要约的意思表示的意思表示要要约之前行之前行为承诺概念：受要概念：受要约人作出的同意要人作出的同意要约的意思表示的意思表示条件：受要条件：受要约人作出；只能向要人作出；只能向要约人作出；内容与要人作出；内容与要约内容一致（内容一致（大条款一致）；在承大条款一致）；在承诺期限内期限内发出出2.3合同的成立合同的成立不要式合同的成立：承不要式合同的成立：承诺生效生效时合同成立合同成立要式合同的成立：要式合同的成立：签字或者盖章字或者盖章时合同生效；或登合同生效；或登记备案案时生效生效合同成立合同成立合同生效合同生效招招标？投投标？中中标通知？通知？34-2.合同的订立要要约的撤回和撤的撤回和撤销要要约撤撤回回（发生法律效力生法律效力之前之前）撤回要撤回要约的通知的通知应在要在要约到达受要到达受要约人之前或同人之前或同时到达受要到达受要约人人要要约撤撤销（发生法律效力生法律效力之后之后）撤撤销要要约的通知的通知应当在受要当在受要约人人发出承出承诺通知之前到达受要通知之前到达受要约人人承承诺的期限的期限要要约以以对话方式作出方式作出及及时承承诺；要要约以非以非对话方式作出方式作出合理期限（投寄信件的合理期限（投寄信件的邮戳日期）戳日期）迟到的承到的承诺受要受要约人原因：除非要人原因：除非要约人及人及时通知受要通知受要约人人该承承诺有效，否有效，否则该超期超期的承的承诺视为新要新要约非受要非受要约人原因：除非要人原因：除非要约人及人及时通知受要通知受要约人因承人因承诺超超过期限不接受期限不接受该承承诺，否，否则承承诺有效有效要要约与承与承诺的生效：的生效：到达生效前：回；生效后：销35-要要约到到达达受受要要约人人受受要要约人人发出出承承诺承承诺到到达达要要约人人要要约撤回撤回要要约撤撤销承承诺撤回撤回承承诺撤撤销？要约和承诺的撤回及撤销承担承担违约责任任36-练习题o乙公司向甲公司发出要约，旋又发出一份要约作废的函件。甲公司的董事长助理收到乙公司“要约作废”的函件后，忘了交给董事长。第三天甲公司董事长发函给乙公司，提出只要将交货日期推迟两个星期，其他条件都可接受。后甲、乙公司未能缔约，双方缔约没能成功的原因是（）。oA.要约已被撤回oB.要约已被撤销oC.甲公司对要约作了实质性改变oD.甲公司承诺超过了有效期间o答案：B37-2.合同的订立2.4示范文本和格式合同条款示范文本和格式合同条款合同示范文本合同示范文本勘察合同示范文本设计合同示范文本施工合同示范文本监理合同示范文本格式合同条款格式合同条款应遵循公平的原则确定双方的权利和义务，并提请对方注意免除其责任、加重对方责任、排除对方主要权利的，该条款无效对格式条款的理解发生争议的，应当按照通常的理解予以解释有两种以上解释的，应当作出不利提供格式条款一方的解释在格式条款与非格式条款不一致时，应当采用非格式条款 哪些属于格哪些属于格式条款？式条款？38-2.合同的订立2.5 缔约过失失责任任合同尚未生效应当承担的责任条件缔约一方受有损失缔约当事人有过错：违反前合同义务（协助、通知、照顾、保护、保密等）合同尚未生效（没成立、成立后被认为无效或被撤销）缔约当事人的过错行为与该损失之间有因果关系承担缔约过失责任的情形违反了诚实信用假借订立合同，恶意进行磋商故意隐瞒与订立合同有关的重要事实或提供虚假情况有其他违背诚实信用原则的行为违反缔约中的保密义务与与违约责任有区任有区别39-.合同的效力3.1合同生效合同生效(1)合同生效的条件当事人具有相应的民事权利能力和民事行为能力意思表示真实不违反法律或者社会公共利益(2)合同生效的时间一般规定：依法成立的合同，自成立时生效附条件和附期限的合同附生效条件的合同，自条件成就时生效附解除条件的合同，自条件成就时失效附生效期限的合同，自期限界至时生效附终止期限的合同，自期限届满时失效一方不正当阻止条件成就，视为合同已生效；不正当地促成条件成就，视为条件不成就顺其自然其自然效力待定合同效力待定合同可可变更可撤更可撤销合同合同无效合同无效合同40-.合同的效力n3.23.2效力待定合同效力待定合同(1)限制民事行为能力人订立的合同经法定代理人追认后，合同有效纯获利、与年龄精神相适应的无需追认。(2)无代理权人订立的合同经被代理人追认后，合同有效未经追认由行为人承担后果知道别人以自己的名义做事未做反对的，视为同意(3)表见代理人订立的合同合同有效，其后果由被代理人承担(4)法定代表人、负责人超越权限订立的合同除非相对人知道或应当知道其超越权限以外，该代表行为有效(5)无处分权人处分他人财产订立的合同经权利人追认，订立的合同有效取得处分权，合同有效年年龄：10-18岁注意：注意：满16未未满18，以，以主要工作收入主要工作收入为生活来源生活来源为完全民事行完全民事行为能力人能力人知道在先行知道在先行为在后在后为默默认，行行为在先知道在后在先知道在后为拒拒绝有理由、有有理由、有过失、善意失、善意无无权有效有效41-.合同的效力3.3无效合同无效合同定义：违反法律法规等规定订立的合同，国家不承认其效力合同无效的情形整体无效一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益的；恶意串通，损害国家、集体或第三人利益的；以合法活动掩盖非法目的；损害社会公共利益的；违反法律、行政法规的强制性规定。免责条款无效造成对方人身伤害的；因故意或者重大过失造成对方财产损失的无效合同的确认人民法院或仲裁机构无效合同的法律后果返还财产、赔偿损失、追缴财产，收归国有违法法建建设工程中常工程中常见的有哪些合的有哪些合同无效？同无效？42-无效施工合同的工程款结算最高司法解释：建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工竣工验收合格收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。建设工程施工合同无效，且建设工程经竣工验收不合格的，按照以下情形分别处理：(1)修复后的建设工程经竣工验收合格，发包人请求承包人承担修复费用的，应予支持；(2)修复后的建设工程经竣工验收不合格，承包人请求支付工程价款的，不予支持。43-无效施工合同的工程款结算【案例】o1.背景 oA建筑公司挂靠于一资质较高的B建筑公司，以B建筑公司名义承揽了一项工程，并与建设单位C公司签订了施工合同。但在施工过程中，由于A建筑公司的实际施工技术力量和管理能力都较差，造成了工程进度的延误和一些工程质量缺陷。C公司以此为由，不予支付余下的工程款。A建筑公司以B建筑公司名义将C公司告上了法庭。o2.问题n（1）A建筑公司以B建筑公司名义与C公司签订的施工合同是否有效？n（2）C公司是否应当支付余下的工程款？44-.合同的效力3.4 可可变更可撤更可撤销合同合同定义欠缺生效条件，一方当事人可以按自己的意思使合同的内容变更或者使合同的效力归于消灭的合同可变更可撤销合同的情形因重大误解而订立的合同在订立合同时显失公平的合同一方以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，使对方在违背真实意思的情况下订立的合同 有权变更或撤销的机构人民法院或仲裁机构（以申请为原则）撤销权的消灭具有撤销权的当事人知道或者应当知道撤销事由后之日起1年内没有行使撤销权具有撤销权的当事人知道撤销事由后明确表示或者以自己的行为放弃撤销权意思表示不真意思表示不真实45-.合同的履行、变更和转让4.1履行原履行原则全面履行原则诚实信用原则4.2合同条款空缺的合同条款空缺的补救措施救措施步骤：协议补充合同有关规定或者交易习惯法律适用法律适用的具体规定o质量要求不明确的，按国家标准、行业标准履行。没有国家、行业标准的，按照通常标准或者符合合同矛盾的特定标准履行。o价款或报酬不明的n按订立合同时履行地的市场价格履行n政府定价或政府指导价的，在合同约定的交付期限内，政府价格调整时，按照交付时的价格计价；逾期交付标的物的，按低价；逾期付款的，按高价o履行地点不明确，给付货币的，在接受货币一方所在地履行；交付不动产的，在不动产所在地履行；其他标的，在履行义务一方所在地履行。o履行期限不明确的，债务人可以随时履行。债权人也可以随时要求履行，但应当给对方必要的准备时间。o履行方式不明确的，按照有利于实现合同目的的方式履行。o履行费用的负担不明确的，由履行义务一方承担罚4.3合同不当履行的合同不当履行的处理理n因债权人致使债务人履行困难的o债务人可以中止履行或者将标的物提存n提前或者部分履行的o提前或者部分履行给债权人行使权利带来困难或者增加费用的，债权人可以拒绝提前或部分履行，由此增加的费用由债务人承担n合同不当履行中的保全措施o代位权o撤销权代位权n因债务人怠于行使到期债权，对债权人造成损害，债权人可以向人民法院请求以自己的名义代位行使债务人的债权，行使范围以债权人的债权为限，费用由债务人承担撤销权n因债务人放弃到期债权或者无偿转让财产，债务人以明显不合理低价转让财产的，且受让人知道该情形的，对债权人造成损害，债权人可以请求人民法院撤销债务人的行为n撤销权年内行使（最长不超过年）46-.合同的履行、变更和转让4.4合同履行中的合同履行中的债权转让和和债务转移移（合同内已（合同内已约定、合同主体未改定、合同主体未改变）债务人向第三人履行债务第三人可以向债务人请求履行，债务人不的拒绝对第三人履行债务原则上不能增加履行难度和履行费用，否则增加的费用由原债权人给与补偿债务人未向第三人履行债务或不符合约定的，应当向原债权人承担违约责任由第三人向债权人履行债务第三人可以要求第三人履行，但不能强迫第三人履行第三人不履行债务或不符合约定的，仍由原合同债务人承担违约责任4.5合同合同转让含义及特点合同一方将合同的权利、义务全部或部分转让给第三人，需经另一方同意，采用书面形式合同主体发生变化债权转让通知债务人，债务人对债权人的抗辩权同样针对受让人债务承担需经债权人同意，新债务人可以主张原债务人对债权人的抗辩权利和义务同时转让经对方同意合同主体无合同主体无变化化合同主体有合同主体有变化化47-.合同的终止5.1合同合同终止的情形止的情形债务已按约定履行合同解除债务相互抵消（同种类物、到期）债务人依法将标的物提存债权人免除债务债权债务同归于一人法律规定或者公诉人约定终止的其他情况5.2合同解除合同解除(1)约定解除(2)法定解除因不可抗力致使不能实现合同的目的；在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；当事人一方延迟履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；当事人一方延迟履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同法律规定的其他情形。(3)合同解除的法律后果合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同的性质，当事人可以要求恢复原状、采取补救措施，并有权要求赔偿损失。注意与无效合同注意与无效合同后果承担的区后果承担的区别无效合同的法律后果：返还财产、赔偿损失、追缴财产，收归国有债权人原因人原因如：如：债权人拒不接受，数个人拒不接受，数个债权人人对权力主力主张；债权人去世无法定人去世无法定继承人等。承人等。48-.违约责任6.1承担承担违约责任的原任的原则严格责任原则补偿性原则惩罚性（只有定金和违约金）6.2承担承担违约责任的方式任的方式继续履行采取补救措施赔偿损失不得超过预见损失额当事人一方违约后，对方有减损义务，由此合理费用由违约方承担支付违约金违约金可适当调整（人民法院或仲裁机构）既约定违约金也约定赔偿金，以违约金为准定金罚则既约定定金又约定违约金的，两者居其一6.3因不可抗力无法履因不可抗力无法履约的的责任承担任承担部分或全部免除责任当事人延迟履行后发生的不可抗力，不免除责任发生不可抗力不能履行合同的，应当及时通知对方，减损义务，提供证明约定的定的违约金金过分高于分高于造成的造成的损失：失：请求法求法院或仲裁机构予以院或仲裁机构予以调减；减；约定的定的违约金金低于低于造成的造成的损失，失，请求法院或求法院或仲裁机构予以仲裁机构予以调增。增。49-练习预制件定作合同制件定作合同总价款价款100万元，施工企万元，施工企业向向预制件厂支制件厂支付定金付定金50万元。万元。预制件厂不履行合同，制件厂不履行合同，则应当共当共计返返还（）万元。）万元。A50B70C100D150o答案：答案：Bo解析解析：考考查定金定金罚则。定金数定金数额不得超不得超过主合同主合同标的的的的20%。题目目中合同中合同总标的的100万，其适用定金最高万，其适用定金最高额为20万万。当当预制件厂不履制件厂不履行合同行合同时，应返返还原定金再原定金再罚20%金金额。20+50万。万。B项正确。正确。50-练习甲公司向乙公司甲公司向乙公司购买50吨水泥，后甲通知乙需要更改吨水泥，后甲通知乙需要更改购买数量，但一直未明确具体数量。交数量，但一直未明确具体数量。交货期届至，乙将期届至，乙将50吨水吨水泥交付泥交付给甲，甲拒甲，甲拒绝接受，理由是已告知要接受，理由是已告知要变更合同。关于更合同。关于双方合同关系的双方合同关系的说法，正确的是法，正确的是()A、乙承担、乙承担损失失B、甲可根据、甲可根据实际情况部分接收情况部分接收C、双方合同已、双方合同已变更，乙送更，乙送货构成构成违约D、甲拒、甲拒绝接收，接收，应承担承担违约责任任o答案：答案：D51-练习3承包商向水泥厂承包商向水泥厂购买袋装水泥并按合同袋装水泥并按合同约定支付全部定支付全部货款。因运款。因运输公司原因公司原因导致水泥交致水泥交货延延误2天，承包商收天，承包商收货后要求水泥厂支付后要求水泥厂支付违约金，水泥厂予以拒金，水泥厂予以拒绝。承包商。承包商认为水泥厂水泥厂违约，因而未，因而未对堆放水泥采取任何保堆放水泥采取任何保护措施，次措施，次日大雨，水泥受潮全部硬化。此日大雨，水泥受潮全部硬化。此损失失应由由()承担。承担。A.三方共同三方共同 B.水泥厂水泥厂C.承包商承包商 D.运运输公司公司o答案：答案：C52-.争议的解决7.1方式：和解、调解、诉讼或仲裁7.2合同争议条款独立与合同外单独生效7.3仲裁先决条件：仲裁协议一裁终局原则可申请人民法院强制执行仲裁委员的选择有一个为双方共同选定或者共同委托仲裁委员会主任制定7.4诉讼地域管辖建设工程纠纷在工程所在地级别管辖一般地域管辖特殊地域管辖专属管辖53-第三第三节 建建设工程合同管理的概念及原工程合同管理的概念及原则o1.建设工程合同概念o2.建设工程合同的分类o3.建设工程中的主要合同关系o4.建设工程合同管理的主要内容54-第三第三节 建建设工程合同管理的概念及原工程合同管理的概念及原则o1.建设工程合同概念n形式：书面n承包人(委托人）：法人，相应资质n周期长、复杂、程序严格o2.建设工程合同的分类n按承发包的范围和数量分类n按完成承包的内容分类n按计价方式分类55-第三第三节 建建设工程合同管理的概念及原工程合同管理的概念及原则成本加固定百分比酬金合同成本加固定百分比酬金合同成本加固定数成本加固定数额酬金合同酬金合同成本加酬金和成本加酬金和奖金合同金合同成本加酬金最高限成本加酬金最高限额合同合同估算工程量估算工程量单价合同价合同纯单价合同价合同单价合同价合同固定固定总价合同价合同可可调总价合同价合同总价合同价合同成本加酬金合同成本加酬金合同56-常常见的合同的合同类型比型比较合同合同类型型 总价价合同合同 单价合价合同同 成本加酬金合同成本加酬金合同 目目标成本成本加加奖罚浮浮动酬金酬金固定酬固定酬金金百分比百分比酬金酬金应用用范范围 广泛广泛广泛广泛 有局限性有局限性业主投主投资控制控制 易易较易易较易易不易不易难最最难承包商承包商风险 风险大大风险小小 风险 风险 小小 不大不大有有风险基本基本无无风险57-第三第三节 建建设工程合同管理的概念及原工程合同管理的概念及原则o3.建设工程中的主要合同关系项目目业主主设计人人施工承包商施工承包商监理公司理公司材料供材料供应商商设备供供应商商分包商分包商其他其他复复杂58-第三第三节 建建设工程合同管理的概念及原工程合同管理的概念及原则o怎样保证各方利益？o依靠合同59-第三第三节 建建设工程合同管理的概念及原工程合同管理的概念及原则o4.建设工程合同管理的主要内容n(1)订立前的管理合同策划 n(2)订立时的管理合同文本n(3)合同履行组织实施、跟踪检查、变更、索赔n(4)纠纷时的管理争议的解决o5.合同管理基本原则n(1)合同第一性原则n(2)合同自由原则n(3)合同法律原则n(4)诚实信用原则n(5)公平合理原则o业主方如何选择优秀承包商n承包商数量；招标方式；合同类型；合同条件选择；重要合同条款；其他战略性问题o承包商基本目标与企业经营战略相一致n投标方向；合同风险评价；合作方式选择60-作业o查找并找并阅读勘察、勘察、设计、施工、施工、监理合同范本理合同范本n（包括（包括设计施工施工总承包、承包、劳务分包合同）分包合同）o以小以小组为单位写出各位写出各类范本中的主要合同内容范本中的主要合同内容61-