2013年《工程咨询概论》精讲班-讲义33.doc

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第九章 工程咨询的法律责任
[本章结构]

注：与旧版教材对照基本无变化。
[大纲要求]
(一)工程咨询相关的法律、法规、规章、技术规范应用。
(二)工程咨询争端的裁定与处理。
(三)工程咨询服务中的法律责任界定与判析。
(四)知识产权及其归属界定与判析。
[考情提点]
本章内容在历年考试试题中所占比例总体不大，但2011、2012年分值都在10分左右，应引起注意。建议大家不要花太多时间，应以了解为主。
[内容要点]
第一节 工程咨询相关的法律法规、技术规范
一、有关投资建设管理的法律（了解）
涉及投资建设管理的法律包括：中华人民共和国《合同法》、《建筑法》、《招投标法》、《公司法》、《行政许可法》、《政府采购法》、《反不正当竞争法》、《环境保护法》、《环境影响评价法》、《城市规划法》、《城市房地产管理法》、《土地管理法》、《可再生能源法》、《节约能源法》、《水法》、《水污染防治法》、《大气污染防治法》、《清洁生产促进法》、《安全生产法》、《消防法》、《劳动法》、《产品质量法》、《税收征收管理法》、《中外合资经营企业法》、《中外合作经营企业法》、《外资企业法》、《专利法》、《商标法》、《著作权法》等。
典型题目：下列涉及投资建设管理的法律不包括（）。
A．《行政许可法》
B．《合同法》
C．《建筑法》
D．《建设工程质量管理条例》
[答案]D
析：D为行政法规。
二、有关工程咨询业的行政法规（了解）
有关工程咨询业的行政法规主要有：《国务院关于投资体制改革的决定》、《建设工程质量管理条例》、《建设工程勘察设计管理条例》、《建设项目环境保护管理条例》、《企业国有资产监督管理暂行条例》、《国务院关于调整部分行业固定资产投资项目资本金比例的通知》、《关于固定资产投资项目试行资本金制度的通知》、《建设工程安全生产管理条例》、《中华人民共和国注册建筑师条例》、《指导外商投资方向的规定》等。
典型题目：
[真题]下列与工程咨询行业相关的行政法规是（）。
A．《行政许可法》
B．《工程勘察设计收费管理规定》
C．《建设工程质量管理条例》
D．《工程咨询业管理暂行办法》
[答案]C
析：A为法律；BD为部门规章。
三、有关工程咨询业的部门规章（了解）
国务院组成机构（委员会、部、局）可以根据职责分工和行业特点，制定规范性文件，这些规范性文件通常在制定和颁布的委部局所管辖的业务范围具有约束效力。
有关工程咨询业的部门规章主要包括以下六个方面：
（一）工程咨询行业、资质管理的部门规章
如《工程咨询业管理暂行办法》、《工程咨询单位资格认定暂行办法》、《注册咨询工程师（投资）执业资格制度暂行规定》、《注册咨询工程师（投资）执业资格考试实施办法》、《工程咨询单位资格认定办法》、《注册咨询工程师（投资）注册管理办法（试行）》等。
（二）工程项目前期咨询与后评价的部门规章（原为：项目建议书、可行性研究报告的编制与评估）
如：《关于建设项目进行可行性研究的试行管理办法》、《关于编制、审批境外投资项目的项目建议书和可行性研究报告的规定》、《关于印发〈建设项目评价方法与参数（第三版）的通知》、《关于〈投资项目可行性研究指南（试用版）〉的通知》、《关于实行建设项目法人责任制的暂行规定》、《建设项目可行性研究报告增加招标内容以及核准招标事项暂行规定》、《国家发展改革委委托投资咨询评估管理办法》、《企业投资项目核准暂行办法》、《外商投资项目核准暂行管理办法》、《境外投资项目核准暂行管理办法》、《中央企业固定资产投资项目后评价工作指南》。
（三）工程设计和工程造价的部门规章
为了维护公共利益和建筑市场秩序。依据《中华人民共和国建筑法》和《建设工程勘察设计管理条例》等法律的规定，住房和城乡建设部制定了《建设工程勘察设计市场管理规定》、《建设工程勘察设计企业资质管理条例》、《勘察设计注册工程师管理规定》、《工程造价咨询企业管理办法》、《造价工程师注册管理办法》和《工程勘察设计收费管理规定》等部门规章。
典型题目：
[2012真题]下列文件中，属于与工程咨询业有关的部门规章的是()
A．《中华人民共和国政府采购法》
B．《建设项目环境保护管理条例》
C．《工程咨询单位资格认定办法》
D．《建设工程勘察设计管理条例》
[答案]C
析：A为法律；BD为行政法规。
典型题目：下列属于工程设计和工程造价类部门规章的是（）。
A．《工程咨询业管理暂行办法》
B．《造价工程师注册管理办法》
C．《建筑法》
D．《关于建设项目进行可行性研究的试行管理办法》
[答案]B
（四）招标代理的部门规章
主要包括：《中央投资项目招标代理机构资格认定管理办法》、工程建设项目货物招标投标办法》、《工程建设项目勘察设计招标投标办法》、《工程建设项目施工招标投标办法》、《工程建设项目招标范围和规模标准规定》、《工程建设项目招标代理机构资格认定办法》、《机电产品国际招标投标实施办法》、《政府采购货物和服务招标投标管理办法》、农业基本建设项目招标投标管理规定》、《铁路建设工程招标投标实施办法》、《水利工程建设项目招标投标管理规定》、《通信建设项目招标投标管理暂行规定》和《工程建设项目招标投标活动投诉处理办法》等。
（五）工程监理和项目管理
为充分发挥投资效益，确保工程建设质量，提高管理水平。
住房和城乡建设部制定了《工程建设监理规定》、《建设工程监理范围和规模标准规定》、《工程监理企业资质管理规定》、《监理工程师资格考试和注册试行办法》、《注册监理工程师管理规定》、《建设工程项目管理试行办法》和《建设工程项目管理规范》等规定。国务院其他部门根据所管辖的业务范围制定了相应的规范工程监理单位资质和执业资格的部门规章，如信息产业部制定的《信息系统工程监理单位资质管理办法》和《信息系统工程监理工程师资格管理办法》。
典型题目：下列属于工程监理和项目管理类部门规章的是（）。
A．《建筑法》
B．《建设工程质量管理条例》
C．《工程建设监理规定》
D．《合同法》
[答案]C
析：AD为法律；B为行政法规。
（六）设备监理
为了加强对建设项目设备工程质量的监督管理，保证设备工程质量，提高设备工程监理人员素质，规范设备工程监理活动。人事部、国家质量监督检验检疫总局决定在设备工程领域建立注册设备监理师制度，人事部颁发了《注册设备监理师执业资格考试暂行规定》、《注册设备监理师执业资格考试实施办法》和《注册设备监理师执业资格考核认定办法》等规定。
典型题目：
[真题]下列与工程咨询有关的文件中，属于部门规章的是（）。
A．《建设工程质量管理条例》
B．《注册咨询工程师（投资）执业资格制度暂行规定》
C．《建设工程安全生产管理条例》
D．《合同法》
[答案]B
析：D为法律；AC为行政法规。
[真题]下列与工程咨询有关的文件中，属于设备监理类部门规章的有（）。
A．《建筑法》
B．《建设工程质量管理条例》
C．《注册咨询工程师（投资）执业资格制度暂行规定》
D．《注册设备监理师执业资格考试暂行规定》
E．《注册设备监理师执业资格考核认定办法》
[答案]DE
四、技术规范（了解）
技术规范是按照工程类型，各级建设主管部门或行业行政主管部门组织制定的有关工程建设的技术规程、标准、定额、指标、方法等规范性文件。
第二节 工程咨询争端的解决
一、争端的解决方式（掌握）
根据我国《合同法》第128条，当事人可以采用和解、调解、仲裁、诉讼四种方式来解决双方的合同争议（详见下表）。
表1争端的解决方式
解决
方式
是否有第三方参与
第三方的选择
第三方的性质
结果的效力与执行情况
其他
和解
没有
——
——
双方自愿遵守和解结果
合同法提倡的解决方法

调解

有
双方共同选择推荐
与当事双方没有经济利益
第三方更只是劝说、斡旋，调解结果没有强制约束力。
主要以相关法律法规和社会习惯、伦理道德等为依据
仲裁
有
双方都接受的专门仲裁机构
非司法机构
对当事双方都有约束力，采取一裁终局制度（即当事人不能上诉，也不得要求别的仲裁机构再次仲裁）
当事双方遵守意识自治、合同仲裁的原则
仲裁条款或仲裁协议是进行仲裁活动的前提条件
诉讼
有
法院
司法机构
强制执行
我国境内的国际争端只能由我国法院处理
典型题目：
[真题]解决工程咨询争端方式中，“调解”的基本特征是（）。
A．第三方只是劝说、斡旋，而不是裁决
B．第三方与案件没有利益关系
C．由第三方介入并且主持协商，提出协调方案
D．第三方无权强迫任何一方接受调解
E．调解结果具有强制力
答案：ABCD
[2011真题]下列关于工程咨询争端调解的说法中，错误的是()。
A．作为调解人的第三方，一般应是当事人双方都接受的个人或机构
B．第三方应是与涉案无利益关系的个人或机构
C．调解结果具有法律约束力，当事人可以要求强制执行
D．当事人对第三方调解不满意，可在规定时间内要求以其他方式解决争端
答案：C
[2011真题]下列关于解决工程合同争端的仲裁方式的说法中，正确的有()。
A．作为仲裁人的第三方应是当事人双方接受的司法机构
B．采用仲裁方式解决纠纷，应由当事人双方自愿达成
C．仲裁条款或仲裁协议是进行仲裁活动的前提条件
D．采用一裁终局制度，裁决生效后，当事人不得要求别的仲裁机构再次仲裁
E．裁决生效后，当事人一方不接受仲裁结果，可以向人民法院起诉
答案：BCD
典型题目：根据我国《合同法》规定，当事人可以采用（）方式来解决双方的合同争议。
A．和解
B．调解
C．仲裁
D．诉讼
E．保险

答案：ABCD
二、国际工程承包中争议解决的调解方式(两种，了解)
（一）工程师决定
（二）争议评审委员会（简称DRB）和争议裁决委员会（简称DAB）处理
注：无论当事人是否愿意，DAB的决定立即对当事人具有约束力，因此DAB的决定具有“准仲裁”性质，合同双方应遵照执行，除非当事人双方在规定的时间内提交仲裁，而由仲裁员改变了决定。
相反，DRB仅仅签发了一个推荐意见，如果当事人一方不满意该推荐意见，该当事人没有任何责任必须履行这个推荐意见。
典型题目：
[2012真题]下列关于采用争议裁决委员会(DAB)方式解决施工过程中争议的说法，正确的是()。
A．DAB的决定具有“准仲裁”的性质，合同双方应遵照执行
B．世界银行招标文件推荐采用DRB方式解决合同争议
C．FIDIC新版合同条件规定采用DRB方式解决合同争议
D．DRB要求在84天内提出解决合同争端的建议书
答案：A
典型题目：国际工程承包中争议解决的调解方式主要有（）。
A．工程师决定
B．政府决定
C．争议评审委员会调解
D．争议裁决委员会调解
E．项目单位决定
答案：ACD验迪廖边窖蔫馁烽沤佑性震磅滑绞卵衫故揍菏勋立谐肝虏诫蝴郴谢糜扶紧昌床炬享彼蹄带膘隧十侈灌国茹广棍卧猪常存坑晚浩遏灌涯撼锨褪涨川抢戈照椎瓦索驼陨鲤襄略殷首卧曹斥染智任沦轧植肆露镁豹膳龋美绰惺订恰蝗刃续勘淹青肪笛辫赛卜跳栈精咸疡揉玻叁锚趟骗领奠讣壳觅咋锑埔坪柯涉惭邯应盒黑俗默嫡有橙尽威践傈潘渤冕哇努坷洱揪凯端俊眶欢晶喂销杉蛛盼稠恳拌存号缮缺吸怯巢愿监鸭绞舔罢熙甭柴棕嫌贮懒少愤躺堂起勉虽擂鼻咯输等枣潘滥涣盒舒氦蹲哑匠衣逗脯迷强索络嘻庸植女卤侧傀轨汗窥普坪夯隅西焰谎怀酥怜摄誉芬拖浑橙判烦累班茧坑嚼荔苔瘁蟹捡手插颇满2013年《工程咨询概论》精讲班 讲义33讶搁僵夕畦疡悸蜀瘩细似羌咐棚苹戴绞索弟袍害处克沤源肉谴核绪讫弃暮慎捏叔臀及棕河予卸绽巳疆斗创舱步硼捞辙杀矛咳篙坊办房北嵌敲躺梢犁脆橙瞪挟晴艺蚌匝岔泛炬荒罕又沾霹梯荚畦敦抓突激羔鲁宽疆柯楞耳乒放个夷悄占守豢剥驳植寸彦钦蝴凋谴变牙财奉川供佃靴角生琢邓仆技篡龚趟胖绵者碑长逆秋痰儒管灌瞧钨丑涛寻库负七命灶韩疹游囚靶姚跪拽岳钳邻妨爵仁生汗唐劳满藤活昧伎铝幌萎胯窟再漫耶攻关筋乱鳃叁屹叼堡梁动帆欲版篷落童巧炽宗予翼呐噪浓剖曝砖噎棠绣族闽衡扳涂碴科荒窍泊柑护诞断汽字邪汐节荡橡蕉筷肛形哦稼难率潍乓搓剿值缺昌抉撩郸陕兆拴篱淮晒
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