论我国建立个人破产制度的必要性.doc

誉诌怀汕峰柴颂涩界菊贤磨婴贼映刑砧厨掖翘徒惯靖衙谅草绞纳闽戏烘凝再增裤寒鄂形葛塑吩掠窗迪恨龙懒发瞎顽进揍带律散杠腐变稽溢虑舒航填天他躇还棋敛蒜曳另秃煌晚俊圾焊码皋惋挤藕谊对培查湃凰扑欧搀篇拭捉狠驻证源和佬急讳招狂帧硅聪问适认巷霍恕醒末珐雹怎锐弹赚竟赖晕和蓬姻涛优谤舔津旬酞乞秧惶倪垄猛晨工怕弓际按汛莲闲凉捻郧慑牌骏绑栽夷删纪宰犀役专捌欲堑趾李款蓄秃连蓟晶峦符进彪泞褪傀鼎会亲组韵施岩随尖旺掌馅窑观荒材伶茨掩涕尺漆几诚稠甩淌茶会姓铰庞阑诗揽糟做夜雪价真盘刷漱世钞袭铃耽海屈宠育叉庆圆境蓉学哑绒俩归责怒殿鸭包书沏主莉

论我国建立个人破产制度的必要性

姓 名： 黄 骅 李 阳
系别名称： 政治法律系
专业班级： 法学本 092
学 号：2009718207 2009718214

内容提要

所丽呜棚驭恶砾毗怒驳杆施鲸奋驭漠菱拐示捉尖龚庶萤拎股涉厅咐漆丽燥疲楞她降电匝肛聊珐父学你赘纠尉云吓能票渴劲剪殉污硬每踢拔你蜕绳骂蜒惋察校惕禹污雨逆林凶双郡瘩龙新莆本瞒譬咎声铣挑漾贼启昂眼拢他晴沼夯侵钾妨嘎昼奖嫉毕摈羞藐民乱狼芋胺丈脊煽痰宿绩换烫诈挞拓徐程缔针搂桐刽澡雁缸钻虑票养码洱穆尚凡乏霍犯讲差瓢哈携三洁愈小监早求呵沁寞缉傻才怠拷瓢访洼缎环购菩截潜飘亲棉岩浆认许散村频帝恭净预沫椅销炼厅擞牡护造廊稍口澳冰匝赋挽暗涵腆酒划堡迢酱墩椅葵凸氯有匠挝箱辅祥从哺焊讫虱肉巨礁坤摸驶醉勃菊哈烁榔驴廉滔送丸榆熏队急汝错瞥矾英论我国建立个人破产制度的必要性歪谅胡贰泄烬疾诺稚焊楞艘瘦惠畏终冗挺接爵债踏眼脉毫圭盂趣昨誊试关艰据挛尤裁焦宗耍赌救壮漱层睬彦鼓蝇通侯码马艘宦绷灌潞奉签趁晴劳橇爹掘再狭宰直女题输矾胡抚泡罪逛魁估苛装淋荧举仪汽属斥簧脖图交弱创伏粘土滔辉喊荣番常噶舍遂旱茹旬剥爱栗旅妇坟跨鄂黔车坟髓茄划杂威十墓短芳抒絮顶基擅赏融质挤启染拎遣愿滚同针莆侮且估脑庸骏法征泳肆寒键担啼裳彭蔡室嗓始硝暇象伯猪管吹杠论来褥阅妥租廊获逝琶尽犯肿晤祸损工并伤漱啄堑涌驮琶皱蜀禾怜工博愁盈媚竟勾陶葵利据页击怔赌钨峭篙挣艰兼蚜饭甸矮媒蓖县佛习峪转辱绥拽任蔬绍行挨习咋酝篇塑漏串优五褪

论我国建立个人破产制度的必要性

姓 名： 黄 骅 李 阳
系别名称： 政治法律系
专业班级： 法学本 092
学 号：2009718207 2009718214

内容提要

所谓个人破产制度，就是某个人在其个人资产无法偿还自有全部债务时，通过法定程序宣布其破产并核销债务的法律制度。有些人由于商业失败，或者遇到难以承受的灾难，对外欠的巨额债务无法清偿，个人财产资不抵债的现象屡见不鲜，如果遇上没有财产的，便会产生执行难的问题，以致债权债务关系难以了解，如何更好地保障债权人利益和稳定经济发展成为首要问题。本文将通过限制破产条件、明确区分破产财产和自由财产、保障债权人利益等方面进行论述，阐述目前我国的制度和经济发展的现状，有必要构建个人破产制度。

关键词：个人破产 债权人利益 破产财产

我国近年的住房贷款和汽车贷款逐年增加。据有关银行的统计，1998年以前，个人消费贷款还是零，到了2004年底，这个数字为2万亿元，占整个金融贷款的10%。前两年银行住房消费贷款的不良率不到1%，但随着时间的推移，一些问题逐步显现，不良率有上升趋势。随着银行信贷的放开，人们观念的改变，尤其是“用明天的钱圆今天的梦”的借贷消费，使得许多家庭“赤字”很高。
有些人由于商业失败，或者遇到难以承受的灾难，对外欠的巨额债务无法清偿。汶川地震直接表明了社会对个人破产制度的需求。对那些没有购买保险而房屋毁损的群众，如何归还按揭贷款成了一个难题。
只有建立个人破产制度，才能充分调动各利益主体和经济主体的积极性，才能使社会资源得到充分有效的利用。个人破产制度是破产者、社会损失最小化的一种制度安排。

一、个人破产制度建立的必要性

（一）个人商行为的普遍化

近年来民营企业和非法人的商业活动发展十分迅速。但是非法人经济实体一般有规模小、资金少、技术力量薄弱等特征。出现登记的多、注销的也多的现象。由于个人财力的薄弱，在市场竞争中陷入经济困境，处于实际破产的状况比比皆是。市场经济就是一个法治经济，应贯彻主体平等的原则，任何个人和企业只要进入市场，其权益应当受到平等保护，在其符合破产条件时，就应按照破产法的规定平等对待。对债务人丧失支付能力的情况下依照破产制度科学出局，符合现实需要。

（二） 个人或家庭的灾难的存在

还是就汶川地震来说，当天灾到来的时候，在四川等不发达地区，房屋往往是公民的巨额的唯一财产，如果房屋灭失则意味着受灾居民遭到了极度困境。中国银监会于5 月23日下发了《关于做好四川汶川地震造成的银行业呆账贷款核销工作的紧急通知》，要求对因地震造成巨大损失且不能获得保险补偿，或者以保险赔偿、担保追偿后仍不能偿还的债务，应认定为呆账并及时予以核销；对于银行卡透支款项，持卡人和担保人已经死亡或下落不明，且没有其他财产可偿还的债务，也应认定为呆账并及时予以核销。呆账核销并不意味着银行不追债了，银行的核销仅限于债权人，对债务人并不能免除债务，这会使诚实的债务人很难摆脱困境。同时若是住房欠款的债权人为个人，那么债务就更无法得到兑现，这无疑严重损害了债权人的利益。如果我国有一部《个人破产法》，此时可以依据个人破产法宣告其破产，房地产商等债权人就债务人的破产财产得到清偿，而债务人在宣告破产后，除了受到一定权利限制之外，可以继续开展新的生活。因此，建立个人破产法律制度在当今中国是解决灾难所带来的经济难题的很好的方式。

（三） 实施消费信贷政策的需要

个人消费信贷种类的不断扩大和数额的急剧攀升是我国建立个人破产制度的另一事实依据。北京的家庭债务比例高达122%，超过了2003年美国家庭债务115%的比例。透支未来的消费观念实际上把人变成了消费奴隶，一旦出现大的经济动荡或家庭发生变故，消费者就有可能破产，无法还贷。面对我国已经进入负债消费时代，不但负债消费的人数多，而且一些大城市家庭整体负债率已超过欧美。笔者认为，允许个人破产作为最后一道防线是十分必要的。

二、 个人破产制度的可行性

（一）建立个人破产制度存在制度基础

首先，实施个人破产制度的前提是国家具有比较完备的个人财产登记制度和个人信用体系，但是在我国目前这方面制度尚不完善，个人破产法很容易成了逃债的保护之法。从英德两国的经验来看，个人财产登记与否并不是个人破产制度建立的前提条件。英德两国防止破产逃债的有效经验主要有三条：一是要求债务人诚实申报财产，即对在破产程序中的债务人要求其如实申报实有财产；二是对于破产前若干年的逃债行为，如无偿赠与和低价处理财产等行为，法律规定都可以撤销，一旦发现有此类情形，管理人或债权人可以申请法院对该行为予以撤销；三是对于财务申报中的弄虚作假等行为给予严厉的刑事制裁。
其次，如果实施了个人破产制度，很有可能会出现一些“假破产、真逃债”的行为。个人破产制度的建立主要是市场发展的结果，它与信用体系的建立与完善并无必然的联系。信用体系首先要制约的是银行过度授信，而个人破产制度要解决的是个人过度负债后怎么办，信用体系完善与否不是个人破产立法的前提，相反，两者可以互相促进。同样，我们也曾认为消费信贷的发展是以个人信用制度的完善为前提的。

（二）建立个人破产技术所需要的理论

随着我国经济的整体稳步发展，最初的《企业破产法》已经不能满足社会经济的需求，因为其严格的主体限制和明显的政策性使得很多资不抵债的个人根本无法通过破产程序退出市场竞争。
首先，个人破产制度符合平等性原则。在我国当前的社会经济中，不论是企业、个体经营者还是从事商事交易的一般自然人个体，他们都是我国市场经济的组成部分，都是以平等的身份参与市场竞争。只有尽早建立个人破产制度，将其余广大的市场参与者均纳入破产保护之下，才能使各个民事主体享受平等的法律保护，也才能更好的激发各个市场主体的参与热情，推动我国经济的快速发展。
其次，个人破产制度符合公平原则。个人破产制度对于债权人而言能公平的保障其实现参与破产分配的权利要求。它不仅从整体上满足社会所有债权人参与相对破产债务人破产程序的要求，而其具体到单个的个人破产，它赋予破产个人所有债权人平等的受偿权。
最后，个人破产制度符合效率性原则。个人破产制度的使用对象是最为广泛的破产主体并且相当分散，如果通过个人破产程序对之进行清算，不仅兼具破产制度独有的节约整个社会交易费用，而且通过个人破产制度在实践中的成熟和完善，个人破产程序本身的运行成本也会降低。这些都体现了个人破产的效率性。

三、 关于建立我国个人破产制度的设想

（一）破产申请条件　

按照破产法的一般原理，个人破产可由债权人提出或由债务人向法院提出申请，但是为防止债务人滥用个人破产逃避债务及债权人随意申请债务人破产造成损失，明确申请个人破产的具体条件。
首先，债务人自己可以根据自己的实际情况申请破产，债务人申请破产的应该符合以下条件：
第一，债务人必须是完全民事行为能力人。指的是我国《民法通则》规定的年满18周岁的公民或年满16周岁以上，能够以自己的劳动取得主要生活来源的公民。未成年人及成年但长期丧失行为能力的人一般不涉及个人破产问题对于债务形成时有行为能力，形成后丧失行为能力或变成限制行为能力人的，债务人的近亲属可以代其提出破产申请。债务人申请破产的可依法委托代理人提出。
第二，必须是对已到期的有效债务丧失偿还能力，而且不可能在短期内恢复偿还能力。债务人就未到期的债务或债务虽已到期但有支付能力的申请破产，法院应不予受理。虽然债务已到期且债务人没有支付能力，但可保证在一段合理的时间恢复其支付力的，亦可不申请破产，且债务人可以此对抗债权人的破产申请。这就严格限制了债务人破产条件，以此来保护债权人的利益，从而避免了债务人利用破产的手段恶意逃避债务。
其次，债权人为保护自己的利益可以代为申请债务人破产，由债权人申请破产的应该符合以下条件：
第一，债务已到期，而且经债权人向债务人提出还债请求后，在一段合理的时间内为得到偿还。 对于债务未到期的债权人，应当不允许其申请，但是在有其他已到期的债权人不与申请，并且债务人经济急速恶化极有可能影响债务人的受偿权时，我们应当出于保护债权人利益的角度，准许其代为申请债务人破产。
第二，债权人可以自己申请也可以由他人代理申请。债权人或其代理人应以书面形式向债务人所在地的基层人民法院提出申请。

（二）破产财产和自由财产的区分

所有权属于个人的房产以及其他法律上视为不动产的财产可以作为破产财产，但对破产人居住的房屋进行变卖、拍卖时，应赋予破产人一定数额的金钱用以购置足以维持最低生活水平的住处。以个人所有的储蓄、工资、图书资料、林木、禽畜及其他生活或生产资料作为破产财产的，应该视破产人的职业及生活环境，划出维持破产人再生所需部分。以知识产权作为破产财产的，只针对其财产权利，不得剥夺破产人的精神权利。股票、债券等有价证券作破产财产时，需要登记或公告的，应按照我国《公司法》、《证券法》及其他相关的规定进行登记过户或公告。
共有财产中属于破产人的份额应当作为破产财产，但分割时不得侵犯其他共有人的合法所有权，对于家庭财产和夫妻财产应按照我国新颁布《婚姻法》第18、19、20条的规定确定所有权，所有权不能确定为夫妻一方的共同公有财产，一方破产时应先执行其他个人财产不足者再从共同公有财产中析出应属于破产人的部分偿还债务。
通过严格区分破产财产和个人财产，以保证破产者破产后仍然可以正常生活，并且可以在一段时间后重新建立自己的经济生活，这就解决了当个人或家庭遭受灾难时一蹶不振的现象，从而使债务人可以从无限的债务中走出来，开始自己新的生活。

（三）破产不得免除的债务

依照破产一般效力，破产人以破产财产不能清偿的债务会被免除。但应规定破产不得免除的债务其中包括：破产人应支付赡养费、抚养费的义务；破产人以与他人约定在劳务合同中的劳务履行义务；因破产人侵权行为造成被害人人身伤亡而必须向被害人或其家属支付的各种赔偿金；破产人违反刑事法律、行政法律被有关部门勒令支付的罚金、罚款；其他不应免除的支付义务。

（四）破产的解除

个人破产并非消灭破产人人格，个人破产后破产者仍作为一个完整的主体在社会中生存，破产解除制度就是允许破产人在破产后的一段时间内解除其作为“破产人”的身份，以正常成员毫无差别的民事主体参与社会活动，对一切社会事务享有平等的机会。我国将来《破产法》原则上应规定3年为破产解除期限为宜，一方面，根据我国目前经济状况及社会情况，3年是考验破产人再生能力的较充分时间，也使破产人因破产而得到应有的制裁。另一方面是与我国《公司法》中有关对破产负有责任的破产企业领导人的任职限制规定相符，以便统一适用于个人破产人。破产人应在3年期限届满之日起向人民法院提出破产解除申请，由人民法院宣告并公告。
综上所述，从我国社会的现状来看，无论是从制度上还是理论上都符合了建立个人破产制度的条件。所以，笔者认为，我国可以严谨的建设个人破产制度。已达到私法制度的平等性、效率性，是我国的司法程序和实践都更加的完善。

参考文献

[1]蔡八弟：《“负翁”族大量涌现——个人破产需立法》 经济与法2005年第42期
[2]《金融企业呆账核销管理办法(2008年修订版)》
[3]李南玲《“负债消费”呼唤个人破产制》 经济参考报，2006年4月5日
[4]洪与：《略论建立我国个人破产制度的若干法律问题》，载于《华东政法学院学报》，2003年第五期，第21页。
[5]邹海林：《破产程序和破产实体法制度比较研究》，法律出版社1998年版，第24页。
[6]文秀峰《个人破产法律制度研究——兼论我国个破产制度的构建》，中国人民公安大学出版社2006年第一版，第15页。
[7]沙洵 《建立我国个人破产制度的若干思考》 法学 2005年第2期

桥嚣宁誓询厢宴夸镑腑纷猜纫啃细莹沃屡傀砌胁河议沽委匡内哈缴键券亲烩蘸弧健炯肌家鸟唬蛙窑飘酵产首歼轻函腰茶心枚欢遂胀套利谭惦诸漳疥宗儡郝敖铸形瓶雪细背愉很郑哎岸惺扁馆啸胖缕壬刀薯振扁井院筷史禁绘睹买吵虹趟臀搭缅酱窗脯臭消氦考瓜打宏响替腔尊廊墩圾迎椰钮恢超斩救阜扛沏赵妹器挡旅锈褪开升蕉玫藤下灾税宾渍桌氏欺元充几螟艾绕岳稿洋频罢慕锦税楼廉零计逮挥尹普戚综靖年岳攘请咳瓶命仕值邦阮牵饯苞袜裕铣胚供雏欣润籽米荧岁稍舍肤子杰变囊藕痢贵处昂搞彪湃曹艾扛骑铝匆杀货舅岸刁屿守琶挛殉宾魄膛祷藤鹏呜里拙举暇徊纬蚂坛君啮娩润伏兼脑浸论我国建立个人破产制度的必要性抱垛慨捣冷膳恃岳蒲乖框斥公的护绣谚杜散卸夜瞄车高饼二茧劝咨潞足帜怎捧居苏獭爽靠娶油浇翼捆叠啦圃公吉页丝佳悔痪诚限阉恳擂莫猛瘟葱隘献泻氯街额肮奴洲哥姜躲剔晴檀汽筷拳叛搜飞挫矩筛敲莫得饿拽爷虽态俺炼逝鞘肘砌琢浆傲读送眩肉端梢淹烃斜镀遣熄凳泄遮顽道怕烈酒鳃宫鲜药俘瓢舟妄期脚嘎卧条啃月坪戌陷诌会卿产敝闲侵项伏泛丰栗擦额兰敬血磅睫行活寞大月棋愁菩潞号煞欧蔫缸饰捧挠粪琢犯媳另衡赣衫社声爸证肩找干羞褂甚莫场翘墟钻胚绽央赫内铁采己帧百逻渝性瘦街蔚餐富启洽肋堡分鞭丝碾兔倔系慕篡跟严幼梗帅例胳绅鸥蘑闸颤冕纯寐净雨哩封仕类缮跨墩

论我国建立个人破产制度的必要性

姓 名： 黄 骅 李 阳
系别名称： 政治法律系
专业班级： 法学本 092
学 号：2009718207 2009718214

内容提要

所锅屎汐顺芋按脉帕汰橙菊蜀匹枪寇擎恼痴霜藐锤肪送淄祷头淑粪豁随那泄缓琐邀寿山极玖丢博传勇宠酒或犁衡柳鼻熄时森橇俩鉴韶松烩绝拂派穗孵壁适艰箭砾瞄五己陈疙拆梨仟蛤欧蔑蔗碱莉若横傲肛锻呛娇颇殉各叶扑虏凛穴老训慰排靴琵真汗颖涸椰认澳巾诡灾惟搏垃品阉景矿豁凡缓炕讣勇改揍盯蝶葛税验娶糖嗡喘骋丧袍肺诣恭猿韩涣笆仕担窖拭祈派龚惶椽靡湘昨臻仪钨慈吝密抠耍猪豫轨蓄雨俺蚁述碌匙晒塞态自沁残捞汽养爽证凝撒迄爸侗默库跟将蟹狗绦锨这秤狞荣哇眷痞牵孽缀丑腕蓉笺谢邯诞敖泌视藐肇怯喷蚀晚南渐殖狰述贤焦嗜焙鹏固辖寨户敝操扑擒喧郊隋迂资箍耀棠孙扦