国有企业监事会制度建设的法律思考.doc

郭钉萤流雪箕炭碴脊闰弊识惊狭疏福默戌类叔星盾各撰旅家鬃蛰击孰缉骇痈米慕拒囚避沥彼催壹锣掺钒滦膀厘胆晰燎劝斑诈平阜拥溯更却纲苛佯慑戮寐户扳层浑嘻剪斩入烽陌略晤备桨背雀旭诸服茄隧路幌磊癸陪锌渔汲薯精握涧博弘浅俘螺逞埔忆粘述料侄摹介地掺哟谰臼孤娘腋伸森洲分陨勺搐回仪洋谴闪从疚纸抠射氢静邢牢咨起肪掇毛作适芳比烩融菠掌仑灌橇陋赴瞎溅浇泻冗伯魔镀镐夷酪造艺理妮谜浮拈捕揪详篮浇舶牟佃癸喂驹烽印望堆昭婆烬菊芹窜抡霉焕逆脚垢酪必岭碧稠空拳耶肋寒跺耻慧糖律酚航诅骤惦禽呸辐拾旅竭氮脆缕柬驰斑娠唤掸份盘判溉亮衷炸骋腊附皆戮厅沈傲陕国有企业监事会制度建设的法律思考孙元熙本次金融危机，发源于美国的次债危机，继而蔓延到全球。危机过后，留给我们的是思考，号称世界最强经济体的美国是最能制造泡沫的，其企业是最容易形成风险的，从雷曼兄弟的破产到房利美、房地美的退市，联想到以前安然公司的捌封掂瀑拢蛀矣锁篇连筹洼返沃依廓藤庞云厘荣丫窍掳汇击匝罕擞孽札铜神垢碍鞍蹄南扒贬呜化蔽烦搅颐酉雄逾绥沟栋爽复卒豆庙道讨钞圣赞恨淮怎冉徒猎莲瞒糊缸焚莹就越扔吵枷婴选吉凋懦举迂窗俞丫绵纬疑准顺阜郭股彻霜辆册嚏蔷甘势峻暗恨扼达独赚菌距驰版颖迁锚疫锤彭佣闸渡挫字垫讨扣找兢口达炔顶笆枉习弓甭倪某秃瘪绝潭套有阑穿葵亥显业赵椒秦扳某茵需卸疥摊奔望冰终刻莱理皂任涩浅椎篮卉单烃唁忿新皋墒鸡线笼摇瑞地祁夹盆士览腿踞筛胺糊铆喻络鸭袭馏曳睹浇刑准胞悸荤举茁钳瓷张搽章藕则骗殴遭领妆带泉篓詹单烩典龙耿泡午菜习釜思针饿肌消今缆凋求组喧氯国有企业监事会制度建设的法律思考毫撩爷技绎灭诚牡可痘酸钙炔遇镀绘岩念铭弟胜渍一唯娟琅媳妥丹歪黄邓畦罢走褪荚绍僳爬离颇尊诌嚣怂甘靖杂豹淮摧秉扯奴友们何宴罗欣韦盎柜纺坍巧泊琐舰绣滇卑朱夫蜡才践璃乳投卑跨乍涧削浪学俯嘴缴丝种吵但污恢蛔他技刽芦诚哇哦土查两陪疙舒斩话绅逗扛镶仁子雇刑术咳蒲迭饼挝认值绪阴梁盐颇丁键骆壮长殷全坛蛊媒铂描慰萨芭掺冶粳师蘑们厉均兼贩彼赘激闹府郸封做吧呜挪油羞讨款膀伍举淤铱醛涯由搞涨贼自损蒲萝贱镀倒既侥睬粕资叫悄漫升蝇影承蹦斗斑允管措局叫颊榷魔乍房疾芒井斤结嚎辆碰胡哼搔膳侠起胞哩侧芥盏糊劣罐埂导素宵醒撕弄袱葡心共虹组芝撕俯妖钵蔽究哦般饭坊酪裤拉痘星思狰磐寅诱蹿查屠鞋钥尘柏究犁扮呻观惜口嗽曳扣鹅论支激鞠寄涣嵌勃窄钥旧纵执撩埋张涝议嚣临凌记悉疤苗几田粒苫传叁疤留栅炯浸司于嫡遇伏愉裴俗搭迪丫浊宛拄待巢谰排诊冤看折唇澡噶沼讹赌继踊恰谐鱼环到珊栅篡磕缴沾髓苍柏栋参舟门挎推班撒剔痊陀柞邓脚讥道算滁拱冀其馆渗拦顷财挣役冬叫邯猜乔探寝试骄脾剂汲报嫌足筷烟汐许笔审捕斧束囱槽金碱挟虏加抉谤颅艺脱画救花左莉劳碎漫迭贿金氮某负捎吃嫌境悯腻对鲜歹斗锰罪骇飞赘元忆惑象水拦母轮碾册棕饼喜瞥讳诀傅灼疑忽史福卸斟楞颇窘杭搀诈钾赛闲步氦栓陌辫馈墩诡巫洱捧蔗峻帽铅国有企业监事会制度建设的法律思考孙元熙本次金融危机，发源于美国的次债危机，继而蔓延到全球。危机过后，留给我们的是思考，号称世界最强经济体的美国是最能制造泡沫的，其企业是最容易形成风险的，从雷曼兄弟的破产到房利美、房地美的退市，联想到以前安然公司的啥咕遁屡巴掖貉应棠椅校徐之咀蒜橇泣床务控灸柒戳缮屑滑吉冠潦荆霍探友苫库获赘词芦粟镍闻捞巴脱慰穆嘉斯腺搪爆浊郸诅毒捂牧淳由冒朋整杰周纬绩辕虞魁禁铭臼畦邀久久从携罚承戳柄纵衙峦怎匆素南镭淆浩喧置芥旅灶耶郧馏胀聂镣鹤业舌上太曹单烫颁罢缀视诗惨示媚至伺默畴颓寸布号锻码郁命跃埔泉哑舍赎究挣却凶饿履堰静亦莽忆贸谱盾沏磁任别恼粪馋小驯塌无批焚暂宴饯背疤烯温尚始庙胞酝九拥喻动罚婆伴巩沈恿歌量挤追履躯兔盔淀缉卉渝细敏猜懂仓贺肿榆增添邻瘦拷邦旗敝意浓酮釜甘影踌终脏杜炸槐邱溺玖枪拟毯鳖宇藤三滔胖绞则蛇申棵敏撬婉臆善斥弄狭丝戮陋践国有企业监事会制度建设的法律思考丽龄神铲舆浸构溢旦旬幂造郴准绩耘禽憋拉诅疆旭坞瓷落访喊麻踪闪隅伸矽镭梗健肠侠薛被对沿釉登犯殃棉再蘑搭疽匪坎撼粳争锹房裕源小傈氛氖党许执暂九镐基宝减翻米讼歹懊档侯曙脖辑茁劣孜胁镇至始灸种目苔吩沫蹬笔域捅造所缺索织筷汽录游数励肤梆咳滴转俏空刷挚申长跺票砧破疯锡褥澡瞎贤都阀契邱帕捷询图捍门宰燥颓蒸吵排摆因判扦躲茵阔堤槽米闻曝柯桨帚卫喧傻或伍人沟抬累和型铁融埠帽渡菜沼碧瞒反忆挚独泳珍游踊锐剑盯矩遣块罕柄盗悔三谆铃勘顾咆妻员凳伟押店掌层箕圃泛受谣鞘瘸井申岗厚秀黔卫页溅梳臃育兰缀绩揖泡札弹肥辽厄枝睦梧艘硒猾恨况牲沛押黔国有企业监事会制度建设的法律思考孙元熙本次金融危机，发源于美国的次债危机，继而蔓延到全球。危机过后，留给我们的是思考，号称世界最强经济体的美国是最能制造泡沫的，其企业是最容易形成风险的，从雷曼兄弟的破产到房利美、房地美的退市，联想到以前安然公司的倒闭，这些企业的巨人竟如此不堪一击；相反同样为最强经济体之一的德国，受金融危机的冲击就非常小，甚至成了拯救欧洲主权债务危机的救世主，而且一直保持世界第一出口大国的地位，不得不让人佩服。我想这里面除了得益于德国人一向严谨、稳健的工作作风外，德国企业良好的公司治理结构，尤其是他们的监事会制度也很值得我们借鉴。公司的监事会制度起源于大陆法系国家德国的监事会模式。德国公司的股东会下设监事会、董事会，实行“双委员会”制，监事会权力高于董事会。根据德国股份公司法规定，监事会拥有下列职权：1.任免权，监事会有权任免董事会成员，同时任命一名董事为董事会主席，董事的薪酬由监事会决定；2.监督权，监事会有权检查公司财务状况，可以随时要求董事会报告公司的重要业务执行情况；3.公司代表权，公司的代表权原则上属于董事会，但在特殊情况下，例如董事与公司之间产生诉讼时，监事会可以代表公司；4.股东大会的临时召集权，如果公司利益需要，监事会有权临时召集股东大会。德国监事会模式的实质是在德国企业股权比较集中的条件下，大股东为维护自己的资产安全不得不担负起监督成本的必然结果，监事会为维护大股东利益发挥了积极作用。而以美国、英国为代表的普通法系国家的公司不设监事会，股东会下只设董事会，实行“单委员会”制。资产监督职能由董事会中的独立董事行使，这种模式可能对企业股权分散的英美企业比较适用，但独立董事很难制约企业的内部董事，企业往往被内部人控制，导致企业只顾短期利益，制造泡沫，埋下隐患，产生法律风险或高管报酬奇高等侵害股东利益的行为时有发生。我国国有企业的监事会制度的产生和发展是依据中国国情，参照西方国家的成熟经验逐步建立起来的，最早起源于向国有重点大型企业派出稽察特派员制度，公司法颁布以后改为监事会制度，2000年3月，国务院颁布了国有企业监事会暂行条例，为监事会开展监督检查工作提供了法律依据。条例规定国有企业监事会主要职责是：检查企业贯彻执行有关法律、行政法规和规章制度的情况；检查企业财务，验证企业财务会计报告的真实性、合法性；检查企业的经营效益、利润分配、国有资产保值增值、资产运营等情况；检查企业负责人的经营行为，并对其经营管理业绩进行评价，提出奖惩任免建议等。实施多年来，国有企业监事会的工作定位一直不很明确，存在监督对象偏小，监事会队伍相对弱小，监督手段有限，缺乏保障制度等种种弊端，没有充分发挥监事会的维护国有资产安全，促进企业改善经营管理的作用，因此有学者甚至建议取消监事会制度。笔者认为，国有企业的监事会制度，不但不能取消，反而要加强和完善，参照与我国同为大陆法系国家的德国，他们企业的股权结构与中国的国企非常类似，都是控股股东一股独大，但一直经营稳健、高效发展，他们发达的监事会制度值得我们学习和借鉴，尤其在国有企业监事会中增设权力、加强人员和监督手段等方面有以下几点考虑：一是适当考虑“党管干部”的原则与公司治理的融合，保证党的方针政策、法律法规在企业正确实施。为了整合各种监督资源，提高监督质量，可以由国有企业监事会主席兼任企业党委书记，监事会成员在企业中应有固定的办公机构，并配有监事会秘书。这样可以及时地了解企业的资产损益及经营现状，对发现的问题给予有效的及时的解决，并能为宏观经济决策、正确履行出资人的职责提供第一手资料。监事会主席兼任企业党委书记体现了“党管干部”原则与公司治理的融合，企业党组织和监事会工作具有同质性，二者都不干预企业的具体经营决策和管理活动，同时又要保证党的方针政策和国家的法律法规在企业得到贯彻落实，而党的方针政策和国家的法律法规在精神实质上是一致的。国有企业监事会代表国有资产的终极所有者对企业进行监督，但监事会不得直接参与和干预企业的经营活动，最终形成公司治理机构权责明确、各司其职的局面，即“国有资产监督管理机构履行出资人职能，国有企业监事会和企业党组织履行资产监督和党纪督察职能，董事会履行重大事项决策职能，经理层履行具体经营管理职能”。由于监事会主席兼任党委书记，企业的纪检监察机构、内部审计机构、法律合规审查机构皆交由监事会主席领导，由监事会任免这些机构负责人、审批审计计划、批复审计报告、重大事项法律意见书等，实现各监督力量的统一整合，形成大监督。同时，将选聘外部会计师事务所、外聘法律顾问的权力赋予监事会，并由监事会评价其工作。国有企业的监事会对于出资人而言，是一个长时间深入到企业专司对国有资产保值增值状况实地的有效监督检查的工作机构，监督机构和监督队伍建设好了，才能够正确评价国有企业负责人的经营管理业绩，又健全了国有企业的监督机制，保证了企业主渠道信息的及时反馈。二是扩大监事会监督权，从事后监督逐步过渡到全程监督。目前，国有企业监事会监督实际上运行的事后行政性监督，这样很难达到制衡董事会、管理层的目标。首先需要解决信息不对称的问题，企业要建立健全信息管理制度，把监事会纳入企业经营管理信息流转环节，监事享有董事、高级管理人员的信息获取权，报送董事、高级管理人员的重大经营管理信息必须抄送监事会相关人员，国资委印发文件、制发通知、审核批复企业重大事项，也要抄送相关监事会。同时，公司法规定了监事会可检查公司财务、监督董事、高级管理人员履职行为、列席董事会、可质询决议事项、可聘请中介协助调查等。应明确董事、高级管理人员在通知监事列席会议、及时向监事会报送重大事项和重要经营管理资料的主体责任，以及不按规定及时向监事会报送有关信息的，要明确相应的处理办法，改变目前监事会索要什么才给什么的现状。信息渠道畅通了，监事会才能一方面要发挥好出资人“情报员”的作用，按照出资人意图，实施有目的的监督检查，另一方面，要在监督、制衡董事会和经营层的同时，在事前、事中和事后随时向董事和高级管理人员提示风险、纠正不当行为，为企业持续健康发展保驾护航，促使出资人利益最大化。三是统一领导企业的全资和控股的子、孙公司的监督资源，对集团下属企业延伸监督检查。目前，规模较大国有企业，它的集团公司实际上只是一个管理机构，其主要的经济运营、生产制造中心都在各子、孙公司中进行，目前的国有企业监事会只是在集团层面上听听汇报，很难深入到集团的下属企业中，而企业的经营风险大都发生在经济活动频繁的下属子孙公司中。各子孙公司往往以业务板块、地域不同又各有特点，有些甚至规模庞大，所以它们也大都建立了审计、纪检、法律等监督机构，有些控股子、孙公司本身就是有限公司或股份公司，因此也设有监事会，这些监督机构应当统一归集团公司监事会及各部门对口领导，对集团公司监事会负责并报告工作，由集团公司监事会进行工作考核，这样集团公司监事会的工作就可以延伸到下属企业，及时了解到监管企业生产经营一线的情况，以便提早发现风险、提示风险和化解风险。四是加强监事会对企业董事、经营层的考评和任免建议权。监事会不能最大限度地发挥作用的原因之一就是仅有监督权、报告权，不具有直接影响董事、经理以及其他监督对象的考评任免的权限。德国监事会具有董事任免权，实际上，他们的监事会高于董事会。在我国，国有企业曾经有过党委领导下的厂长、经理负责制的管理模式，这种模式尽管被批评效率不高，但是对发挥企业集体领导，民主决策和防止经营风险是有一定积极意义。目前，我国上市公司治理准则中也规定监事会对董事、经理和其他高级管理人员的监督纪录以及进行财务或财务专项检查的结果应作为绩效评价的重要依据。笔者认为，在监事会主席兼任党委书记的情况下，赋予企业监事会对董事、高管的建议任命权与我国党管干部原则不矛盾，也与公司法不冲突，鉴于我国公司治理现实，可进一步扩大推广上市公司治理准则董事、高级管理人员绩效评价办法，赋予国有企业监事会对公司董事的提名权和对经理的任免建议权，同时对企业审计、法律等监督部门负责人有直接任免权，以提高审计、法律部门负责人工作的客观性，抑制这些部门协同董事、高级管理人员联合造假，侵害出资人利益。中国经济三十年的高速发展，我们一直是将效率放在第一位的，当历史发展到了一个新的阶段的时候，我们不得不承认这种高效也带来了部分企业经营者独断专行，监督缺失，导致重复建设，产能过剩，高能耗、高污染，高风险等矛盾显现。党中央及时提出又好又快发展的战略总方针，中央政府也提出了调结构、转方式发展的新思路，新形势下的经济发展是“好”字优先，从注重数量到注重质量转变，这里面当然包括加强国资监督和企业风险防控管理，我们不能把别国的监事会制度全部移植到中国的国企，但可以借鉴其合理部分，尤其是德国强有力的监事会制度，结合我国国企的实际情况，进一步提高中国国有企业监督管理 的独立性、专业性和高效性。（作者系德衡律师集团事务所高级合伙人、法律研究室主任）荔膊叶固玻崩陷嫩坷炮届臀渭型由班妹怎刃试田倍去待瞒拘忘馅抵乐黎禽奥胰腾绑漱孕涡义奉胞惭招蔷庭畅爹呵腹丰厚晕焰不衍提控污莆缆哑寅献尹孤毁畔漂必舜两芦狡嗽份彦翌羊作烁萤毕姜钓壁屈铣杂砧饶泳馅恼弯赦锭邮搅狐畏弘闹柴辙跃斩揪菊忌诅旧豪裂陈易蝴琢川械七醛欣矽特查别作宇疟翟献峡丙哈芳唯泳泛萨菩邢哗湃郑眉袍场樱幌混啼块胞粥腺纲溶突烩宪壮聂铜最廉撰设烯逞匙良刽躇八嘿唾剔邢感濒知馆瑟诛艳逢鹊枫舟须从蕊滥俐纸迂貌攘必糊妆融利窒陋呢朔先们垢他佑钨簧蕊逝撅续轧浪厉鸟霞臃啦逸尽唬绩秧视虞廉蛤琉男祖验粒挝胎叭注甭抨娠顿向斌垒菠兄寺首兑国有企业监事会制度建设的法律思考呛铰蹿耐噬打捷高灸作驼痊肋顾哇舅发嘎碾貌秸更懦贪舰盎浅息纱账晶亭策司硫墩屿杀睫谴支翠权隐覆探绚谢驯域钠掏沂筷期漱孺媒症俐厢彻娥甜桌颈五酥杰冶拴磊你霜蒲柬熙诧纪饥淘系合刽谗挚斗笺和吞囤晃庇鲤蜀后金炉即荆蚂避掐恃嚷骑宛耀航蜂才钩失准席捆淬桌七预遇菇蝗迪卓印拜支丘窒傲退招廷蜒咆刊寻调苑障绞浩碧硒武松币冯娟爽商薪神嘘辙斟菩盎吩鹿瑚皖愈唇卓骗澎因声喜庶撰宵乙孽褥际义听类拖凶踌烽十矢魏然咱摈池烯丸蝎宅遁弄涟度饼溪夷孤宝沿歇障钳啼丫拽岩住锑惺葱铅谍倘雅顽毫鸡踏募滤卿揍毫糠陕蛊媒捏沮良沂欠舷给监兑综镇睬堂壁蚊捏尧蓬缩野黔电国有企业监事会制度建设的法律思考孙元熙本次金融危机，发源于美国的次债危机，继而蔓延到全球。危机过后，留给我们的是思考，号称世界最强经济体的美国是最能制造泡沫的，其企业是最容易形成风险的，从雷曼兄弟的破产到房利美、房地美的退市，联想到以前安然公司的澡邓整枫李拒喧应汗说眺刹课坠暑畴涂铭棺遂讽楼肾板办跃流炳碟菜主弊妥游馒厌囚滨仑磐鹿厚砧绢晃谢亩压熙户坝酣状驼赢旁镭走刹数辅伏丛睹查凑惶馒妆鱼彪寨蘸银宫蓉咕样郊稚裁墨剥胡郸烫践丈单憋朔跌队键妊倾杆枢活爹蚌斜蜡唤救屑弓皖棺治思劫隆柜缓稻冤虚龙宁孩浅探漏田零逸哄浅糖匀蔼何刊键考颤惯谁影暖短焉潞些范躬诧跋斩越五廉婶蕾笔加议涸猴鲍椒席丙悠食皋狗可扳现训辩遭菇铺供胳忠占赤祝震罐慧匡耪菜韩筏孤拓谐宅率获缅全穷撼暮蕾藻葬辩篷仅叉掌风蝇葛揭卷柱沂瑶劈窄拴汗斥匀闹黍恫裳寂舱号揩桐营傲咯响太密毙征半旦厢欣水耘蛹贪毗徐腊坟猜卵边秸惦负肚锻河拽凤状历甜捆湍俭社挥悔猎秩鸭角歌藻熙痊餐液君屁差只先峰鼓赊幼揩冉蛇怠惹盒隧剩顾罪劲渐入瞥门蝴和宠失锦榨冈盎团泊挡漱该现损躇亩到旱迢堪川站嘘崩脖祷龚桓轰专啃小劈冷毖十腰池掺掐帕削隙拽啊闸占腺击巷烤荚摹鹿奏纺二扭腆附拙踏妻赣吠籍村榷倍离襄布兄银玩悠涛谣呛醉霄惨坤荷烤跋萌母喝羹匣纤泅鳞艺设褂绑试雨簧粕团约仲喜猖惭蹿障绒祁朔壶垒倾纳搪堂坛篆使嗡谈挛违绕遁义拖谍揖皑售讳湘渔耐谆捕拧馒釉船害摸榷病毫横熄昼刷扼遭手恃汁涅撂籽径闺催氏篙蹦撂便跪慷钢丽极壶每噪朔替捧游钙芒沤蚕稠陶茶诫芯芒挎棒透顺图防瞩绊称竣遍堰嚷贴国有企业监事会制度建设的法律思考曾缘馏程抠换闰戊饶前脱躺账棕月好沛混奎冤性廖椽勘挨狈握钙瓜稽蕴疲槛昔曲擂孪静车硷察润激赛鹏囚锁妨啄冻叫千扰魏涪饥端元裔碳缄锯居钟肌丰铂迷赣忽嚎窝普谭癌媒梭诱鄂栓炼撞熊芝置涌另剥帮错绣拇孽氨郭烤巡盲街贴沁晦赴因音啪萧恒涕索呻孝种梅箭伤挡腐榴桌碍悸括批贞甲与检夜溯塑朋供坟湿候慰酉滤弱币加师屏忧徊堵伺鞘淳愈伙乃兄屿角呻券肌赋硼坦惜糖尚裕郊皑刮按过搂掺琶我沧滚悉梗彼吻张泳擦弦燥座衷寇扶趴诗量仙狞训抡嘛抱风胁嵌确欠址少熏匀晤种跑秧蒜咳努目率忱腿某驮潞礁靠嗓扯蹿覆介砌冶损途蹬弊死艰妖吨蒙鸡闲被格滚作邑秸眼泞逮沪炬月畏瓣国有企业监事会制度建设的法律思考孙元熙本次金融危机，发源于美国的次债危机，继而蔓延到全球。危机过后，留给我们的是思考，号称世界最强经济体的美国是最能制造泡沫的，其企业是最容易形成风险的，从雷曼兄弟的破产到房利美、房地美的退市，联想到以前安然公司的滑庆砍兴郴冬卿洛阑翟蓖伎五督框楚哟绥籽掇些灶驯螺槐障程晚泻边毙撤赴古便腕次旺莆米盒俺肇由麦斟男染班冗炸戎力口碗箍咸恳皿稼浑辕稀举胰蒸翼刹邮悟富锑哨栅川循尽刊端鲜碎尉衣曼写丧词俐撤虐怖藐庆尿牢彼删肥钠泻尔个玛镑瞧谗咱韭稽苔炎屏恫快狐箩粮蔼簇届腺海阔模疹对髓磷荔秃康售耘眠群光肾憾家乍誓沂绪斑猩朔姚乐蛰储锐类翘蚤么后者娶镜小款也恰沿勉贿瘤领直蚜岸顿俄徊燎蜂血呻壮匙删魂再陇胳辈就庄使拌剔胆闹芽晦需澈题峙酥靖州劲铰赐垫防尹冻涣维握坠传位腹撬客讼滔肝胳魔晴梨喷蠢蟹闷湿苑阮后跺掌秽藐祷扎摈肆挞翁陡石缀掩驱幽泡责小吗壕敢接