我国工程施工索赔案例研究.pptx

2024/4/17 周三0/13一、问题的提出一、问题的提出1.我国从上世纪80年代中期开始在建筑工程中推行招标投标和合同管理制度，人们便开始进行工程索赔的应用和研究，至今已经二十多年。但从总但从总体上说，我国在这方面的研究是从国际工程着手体上说，我国在这方面的研究是从国际工程着手的，即主要研究国际工程合同、索赔的案例、处的，即主要研究国际工程合同、索赔的案例、处理原则、计算方法等。理原则、计算方法等。目前尚没形成我国工程索目前尚没形成我国工程索赔的理论、处理准则和方法。赔的理论、处理准则和方法。2.由于我国有独特的民商事和工程法律制度、建筑工程合同范本、项目划分和工程量计算规则等，以及我国工程的投资投资和工程承包市场环境，因此我国的工程索赔有许多与国际工程不同的东因此我国的工程索赔有许多与国际工程不同的东西，应该有自己的工程索赔处理理论和方法体系西，应该有自己的工程索赔处理理论和方法体系。2024/4/17 周三1/133.二十多年来，我国工程界已经有大量的工程纠纷、索赔裁决的案例，有非常宝贵的资料，有许多工程的经验和教训。但我国工程界在这方面总结、研究但我国工程界在这方面总结、研究太少，这是我国工程界一个亟待解决的问题。太少，这是我国工程界一个亟待解决的问题。这次对我国3000多个工程索赔的裁决案例进行全面的系统的分析和研究，希望从中萃取出一些典型的案例。对这些案例从法律、招标投标、合同、工程管理等角度进行更广泛的研究，能够引导出符合我国能够引导出符合我国“国国情情”的工程索赔原则、计算方法、处理方法等。的工程索赔原则、计算方法、处理方法等。2024/4/17 周三2/13二、项目研究概况二、项目研究概况参与单位参与单位：东南大学项目管理研究所东南大学项目管理研究所上海建纬律师事务所上海建纬律师事务所研究主题：研究主题：工程施工合同纠纷的案例研究案例来源：案例来源：最高院、各个省、直辖市高院、各市中院的判决书、各地仲裁委员会仲裁书现收集的判决案例共现收集的判决案例共30003000多个多个2024/4/17 周三3/13主要研究参考资料：主要研究参考资料：法律法规：法律法规：民法通民法通则、合同法合同法、民事民事诉讼法法、招投招投标法法、建筑法建筑法建建设工程工程质量管理条例量管理条例、建建设工程安全生工程安全生产管理条例管理条例建筑建筑业企企业资质管理管理规定定、房屋建筑工程房屋建筑工程质量保修量保修办法法、房屋建筑和市政基房屋建筑和市政基础设施施工施施施工施工分包管理工分包管理办法法、建建设工程施工工程施工发包与承包包与承包计价管理价管理办法法、建建设工程价款工程价款结算算暂行行办法法2024/4/17 周三4/13关于合同法、民事诉讼法、建设工程合同纠关于合同法、民事诉讼法、建设工程合同纠纷的司法解释：纷的司法解释：合同法解合同法解释一、二一、二、最高院最高院审理建理建设工程施工程施工合同工合同纠纷案件适用法律的解案件适用法律的解释、最高院关于最高院关于当前形当前形势下下审理民商事合同理民商事合同纠纷若干若干问题的指的指导意意见、最高院关于适用民事最高院关于适用民事诉讼法法执行程序若干行程序若干问题的解的解释等等2024/4/17 周三5/13各省高院关于建设工程施工合同纠纷案件处各省高院关于建设工程施工合同纠纷案件处理的指导意见：理的指导意见：江江苏、山、山东、江西、广、江西、广东、重、重庆、安徽、安徽法院出台关于建设工程合同纠纷的调研报告法院出台关于建设工程合同纠纷的调研报告：厦厦门中院、新疆高院中院、新疆高院2024/4/17 周三6/13技术规范：技术规范：清清单规范范08、监理理规范范、质量量验收收规范范、项目管理目管理规范范、文件文件归档档规范范标准合同文本：标准合同文本：标准施工招准施工招标文件文件07、建建设工程施工合工程施工合同范本同范本99、公路工程施工招公路工程施工招标文件文件03、水利工程施工招水利工程施工招标文件文件、FIDIC合同合同99版版FIDIC合同合同88版版经典的论著和论文经典的论著和论文2024/4/17 周三7/13研究特点：研究特点：面向工程实务，案例研究面向工程实务，案例研究【国内的施工合同纠纷】研究过程：研究过程：判例分解判例分解【工程概况、合同条件、合同状态】争点归纳争点归纳合同效力、合同价格、估价调价、结算支付、合同终止、工程质量、分包管理】观点梳理观点梳理【双方当事人、法院】索赔分析索赔分析【工程法律、工程合同、工程造价】案例评析案例评析【发包人、承包人、工程师】2024/4/17 周三8/13目前的研究进展：目前的研究进展：共有研究案例共有研究案例160160多个，涉及多个，涉及120120多个典型争议多个典型争议焦点，涵盖了所有比较典型工程施工合同争议焦点，涵盖了所有比较典型工程施工合同争议。研究意义：研究意义：直接针对性直接针对性【以我国施工合同纠纷为研究对象以我国施工合同纠纷为研究对象】直接指导性直接指导性【对于提高我国工程合同管理水平直接指导意义对于提高我国工程合同管理水平直接指导意义】2024/4/17 周三9/13三、项目的实施方式三、项目的实施方式集中一批研究生进行案例分析集中一批研究生进行案例分析【7 7位位】对研究生培养的作用对研究生培养的作用综合能力提高综合能力提高【工程法律、工程合同、工程造价工程法律、工程合同、工程造价】索赔案例分析的特殊性索赔案例分析的特殊性没有标准的解决没有标准的解决,需需要多方面分析、评价。要多方面分析、评价。2024/4/17 周三10/13四、案例研究的作用四、案例研究的作用1.1.进一步完善我国的建设工程法律制度进一步完善我国的建设工程法律制度例如：争议评审制度2.2.完善我国的工程合同标准文本完善我国的工程合同标准文本例如：发包人按合同约定支付给承包人的各项价款应专用于合同工程。计日工【如何细化，如何操作】2024/4/17 周三11/133.3.为我国工程索赔和争议解决（裁决）提供为我国工程索赔和争议解决（裁决）提供一些基本原则和方法一些基本原则和方法例如：混合原因下的工期索赔4.4.对完善工程承包市场行为的作用对完善工程承包市场行为的作用例如：变更估价的原则5.5.进一步规范业主和承包商的招标投标、合进一步规范业主和承包商的招标投标、合同实施和管理行为同实施和管理行为例如：证据问题【过程文件形成】2024/4/17 周三12/136.6.对工程管理专业教育的作用对工程管理专业教育的作用工程管理专业四大平台工程管理专业四大平台工程管理平台工程管理平台工程合同管理工程合同管理、工工程造价管理程造价管理、工程项目管理工程项目管理工程经济平台工程经济平台工程估价工程估价工程法律平台工程法律平台建设法规建设法规、经济法经济法工程技术平台工程技术平台工程力学工程力学、工程结工程结构构、施工技术施工技术索赔管理是综合性的，高层次的管理工作，需要索赔管理是综合性的，高层次的管理工作，需要综合的知识和能力！综合的知识和能力！专业能力专业能力2024/4/17 周三13/13案例分析案例分析【上海二中院】远华建设与易宝置业签订工程施工合同。远华建设与易宝置业签订工程施工合同。合同约定合同约定：合同开工日期为合同开工日期为20012001年年7 7月月1 1日，竣工日期为日，竣工日期为20022002年年1212月月3131日，工期总日历天数日，工期总日历天数540540天。天。因发包人原因不能按照协议书约定的开工日期开工，工程因发包人原因不能按照协议书约定的开工日期开工，工程师应以书面形式通知乙方，推迟开工日期。发包人赔偿乙师应以书面形式通知乙方，推迟开工日期。发包人赔偿乙方因延期开工造成的损失，并相应顺延工期；承包人在工方因延期开工造成的损失，并相应顺延工期；承包人在工期延误情况发生后期延误情况发生后1414【2828】天内，就延误的工期以书面形天内，就延误的工期以书面形式向工程师提出报告，逾期视为未发生工期延误。式向工程师提出报告，逾期视为未发生工期延误。【失权条款失权条款】2024/4/17 周三14/1320012001年年8 8月月3131日及日及1212月月1919日，易宝置业取得了项目日，易宝置业取得了项目1 17 7号楼地上、地下部分的施工许可证。号楼地上、地下部分的施工许可证。20012001年年1212月月2121日，易宝置业向远华建筑发出开工通知，告知日，易宝置业向远华建筑发出开工通知，告知“嘉富丽嘉富丽苑苑”项目项目1 17 7号楼地下建筑部分的施工许可证已于号楼地下建筑部分的施工许可证已于20012001年年1212月月2020日取得，为此该工程开工前的报批手续已全部日取得，为此该工程开工前的报批手续已全部完成，具备开工条件。开工令载明的开工时间为完成，具备开工条件。开工令载明的开工时间为20012001年年1212月月2323日。日。20032003年年8 8月月1 1日，工程竣工验收合格。日，工程竣工验收合格。在结算对账过程中，由于易宝置业未按合同约定提供办在结算对账过程中，由于易宝置业未按合同约定提供办理施工许可证，提供施工条件，造成窝工，远华建筑请理施工许可证，提供施工条件，造成窝工，远华建筑请求发包人补偿。求发包人补偿。发包人以合同约定为由拒绝承包人的补发包人以合同约定为由拒绝承包人的补偿请求。双方由此产生争议偿请求。双方由此产生争议。2024/4/17 周三15/13这个问题的实质是消灭时效这个问题的实质是消灭时效索赔权是什么？索赔权是什么？补偿的请求权补偿的请求权既然是既然是请求求权，就适用于法律，就适用于法律规定的普通定的普通诉讼时效。效。关于关于时效的法律效的法律规定属于定属于强制性制性规范，当事人不得范，当事人不得自行以自行以协议加以加以变更或限制。更或限制。诉讼时效解释第2条台湾：此一由相台湾：此一由相对人一方人一方订定之附合契定之附合契约所所为规定，即免除己方定，即免除己方责任，又使他方抛弃任，又使他方抛弃权利或限制其利或限制其行使行使权利，于双方利，于双方显失公平，根据公平交易法第失公平，根据公平交易法第24条、民法第条、民法第71、72条，民法第条，民法第247条第条第1、3款，款，应应属无效。属无效。工程契约理论与求偿实务谢哲胜、李金松2024/4/17 周三16/13诉讼时效的起算诉讼时效的起算考虑到工程施工合同结算的整体性原则，在工程款尚未结算之前不应就某一项费用请求单独计算诉讼时效。工程款是一种工程款是一种“不可分之债不可分之债”工程合同管理索赔程序【索赔管理】建设法规诉讼时效课程之间缺乏内在联系！课程之间缺乏内在联系！2024/4/17 周三17/13我国的工程合同是参考国际工程惯例我国的工程合同是参考国际工程惯例【FIDICFIDIC】，而，而国际工程惯例就是英美工程合同，是在案例法系下国际工程惯例就是英美工程合同，是在案例法系下的法律法规。而我国的民商法是参照德国、法国、的法律法规。而我国的民商法是参照德国、法国、台湾制定的。台湾制定的。合同不能违反效力性规范，法律法规合同不能违反效力性规范，法律法规构成合同的构成合同的“默示条款默示条款”。【内在的矛盾性内在的矛盾性】约定索赔期限是为了规范索赔程序，及时处理好索约定索赔期限是为了规范索赔程序，及时处理好索赔赔 提高合同履行的效率【合同管理】但合同条款内约定的索赔期限并不影响通过仲裁、但合同条款内约定的索赔期限并不影响通过仲裁、法律程序提出解决争议的权利和索赔的权利法律程序提出解决争议的权利和索赔的权利打通课程之间联系【工程合同管理与建设法规】2024/4/17 周三18/13中新开发与福建一建双方签定施工合同。中新开发与福建一建双方签定施工合同。合同条款约定：除钢筋和混凝土项目部分为固定单价除钢筋和混凝土项目部分为固定单价外，其余部分为固定总价外，其余部分为固定总价。技技术规范范第第17.2.1条的条的规定定：“搭接所需的钢筋量不应包括在付款的计量内。绑扎、铁丝、垫块、撑铁和其它附件均不作付款的计量。”福建一建认为技术规范第17.2.1条难以理解，在标前的咨询会上向中新开发的代表质疑。其解释是“钢筋搭接不应包括在付款量内，即不放在钢筋单价内计算付款量，而应放在钢筋总用量计算”。福建一建还提出如此，钢筋搭接就须作单独一块进行计算后报价，发包人代表未置可否。2024/4/17 周三19/13这个案例有两个有意思的问题：这个案例有两个有意思的问题：1.“1.“除钢筋和混凝土项目部分为固定单价除钢筋和混凝土项目部分为固定单价外，其余部分为固定总价外，其余部分为固定总价”工程估价、工程合同管理强调单价合同、总价合同、成本加酬金实务工作中没有纯粹的单价合同、总价合同。合同计价类型是“混合的”。发包人可以根据发包策略的不同，在一份合同中确定不同合同计价类型。2024/4/17 周三20/132.2.综合单价的完整性综合单价的完整性工程估价工程估价课程教学的核心内容是工程量清单计课程教学的核心内容是工程量清单计价，工程量清单计价的核心问题是组价。价，工程量清单计价的核心问题是组价。建造一个实体分项工程的消耗，由所经历的全部施建造一个实体分项工程的消耗，由所经历的全部施工过程的消耗之和所决定工过程的消耗之和所决定组价价计算算过程程综合单价包含完成一个单位实体工程所经历的全部综合单价包含完成一个单位实体工程所经历的全部施工过程及其消耗施工过程及其消耗综合合单价的完整性价的完整性【工作内容、工程内容的理解工作内容、工程内容的理解】2024/4/17 周三21/13【最高院】佳业聚酯公司与江海公司签订了建筑工程承包合同，约定佳业聚酯公司将原料及成品仓库的土建工程交乙方承包施工。之后双方又签订一份建筑工程承包合同，约定佳业聚酯公司将主厂房等土建工程交江海公司施工。施工过程中，佳业聚酯公司多次未按合同约定的支付工程款时限及时将工程款拨付给江海公司。竣工验收后，江海公司向佳业聚酯公司提交了工程结算书，但佳业聚酯公司未按合同审查工程结算书，双方由此产生纠纷。双方多次协商不成后，江海公司以佳业聚酯公司拖欠工程款为由提起诉讼。在诉讼过程中，法院委托了建行海南分在诉讼过程中，法院委托了建行海南分行对工程结算进行审核，并于行对工程结算进行审核，并于19951995年年8 8月月1515日出具了日出具了工程工程决算书决算书，确定工程总造价为，确定工程总造价为2645328326453283元，佳业聚酯公司元，佳业聚酯公司已付已付2029500020295000元，尚欠元，尚欠61582846158284元。元。2024/4/17 周三22/13后海南省审计厅对系争工程进行了审计，出具了审计意见书，并确认总造价为24099088元。后佳业聚酯公司提出以当地审计部门的审计报告审计报告作为结算依据作为结算依据，江海公司不认可，认为是以行政干涉的违法行为，拒绝质证。判决后，江海公司不服判决，向最高院申请再审。这个案例涉及工程审计及其效力这个案例涉及工程审计及其效力工程造价审计是政府投资项目造价管理的一个重要工程造价审计是政府投资项目造价管理的一个重要环节，财政主管部门按审计结论拨付工程结算款。环节，财政主管部门按审计结论拨付工程结算款。2024/4/17 周三23/13在实践中，很多建设单位以审计结论否定双方一达在实践中，很多建设单位以审计结论否定双方一达成一致的工程结算。成一致的工程结算。审计是国家对建设单位的一种行政监督，只对建设单位产生效力，不影响建设单位与承建单位的合同效力。只有在合同明确约定以审计结论作为结算依据或者合同约定不明确、合同约定无效的情况下，才能将审计结论作为判定依据。工程审计在工程审计在工程造价管理工程造价管理课程教学中应予以体课程教学中应予以体现。现。工程审计行为是一种行政行为，只对建设单位产生工程审计行为是一种行政行为，只对建设单位产生效力效力 建建设法法规-行政法行政法2024/4/17 周三24/13“在合同明确在合同明确约定以定以审计结论作作为结算依据或者合同算依据或者合同约定不明确、合同定不明确、合同约定无效的情况下，才能将定无效的情况下，才能将审计结论作作为判定依据判定依据”最高院关于审计效力的批复意见在政府投资项目的施工合同中就有这样一个经典的在政府投资项目的施工合同中就有这样一个经典的条款：条款：本工程本工程项目必目必须经审计机关机关审计后方可后方可办理竣工理竣工结算，工程超算，工程超过批复批复预算的，算的，暂缓支付超支付超额部分款部分款项。最最终结算价款以算价款以审计机关的机关的审计结果果为准。准。工程合同管理工程合同管理-合同策划合同策划2024/4/17 周三25/13工程管理专业课程教学和学习工程管理专业课程教学和学习应注意课程间的相互联系！应注意课程间的相互联系！案例的学习和分析能达到这个目的！案例的学习和分析能达到这个目的！2024/4/17 周三26/13五、预计成果五、预计成果面向本科生、研究生面向本科生、研究生索赔和反索赔对抗，判决和抗辩索赔和反索赔对抗，判决和抗辩构建构建【课程课程】集成教学的平台集成教学的平台【建设法规、工程估价、工程合同管理、工程造价管理、工程项目管理】逐步建立完善的集成教学案例库逐步建立完善的集成教学案例库请各位老师批评指正 谢谢！