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目 录第一部分：建立董事会.11.什么时候建立董事会？.12.董事会的目标、任务和职权.23.董事会的类型.44.董事会的规模.45.董事的挑选、任命和免职.65.1 董事任职资格.65.2 董事应具备的能力.75.3 董事的任命.85.4 累积投票制.95.5 董事的任期.115.6 董事的免职.116.董事的多样性.12第二部分：独立董事.141.独立董事的益处.142.独立董事的任务.163.独立董事的资格要求.174.从何处寻找合适的独立董事人选.18第三部分：董事长和董事会秘书.201.董事长.201.1 董事长的职权.201.2 董事长的任职资格.211.3 董事长与总经理.221.4 董事长与总经理应分任还是兼任？.222.副董事长.233.董事会秘书.243.1 地位.243.2 任职资格.253.3 职责.26第四部分：董事的权利、义务和责任.281.董事的权利.281.1 董事的基本权利.281.2 董事薪酬.292.董事的义务.312.1 忠实义务.312.2 勤勉义务.332.3 不得违规进行证券交易的义务.363.董事的责任.383.1 董事可能受到的证券交易所纪律处分.383.2 董事可能承担的行政责任.393.3 董事可能承担的民事责任.393.4 董事可能承担的刑事责任.413.5 董事责任豁免和董事责任保险.42第五部分：董事会专门委员会.441.董事会委员会的重要性和多元性.442.有效委员会的特质.453.董事会专门委员会的种类.454.是否应设立董事会专门委员会？.47第六部分：董事会会议.491.董事会会议的种类和召开频率.492.会议的召集.503.会议通知.514.会议的出席.514.1 出席会议的法定人数.514.2 亲自出席与委托出席.524.3 董事不出席会议的法律后果.535.议事与表决.546.会议记录.54第七部分：董事会评价.561.董事会评价.562.董事会评价的步骤.573.董事会评价样表.59第八部分：董事的培训和教育.611.监管机构组织的董事培训.612.公司自发组织的董事培训.622.1 新任董事的入门培训.622.2 董事的后续教育.62附录.64附录 A:董事自问清单.65附录 B:董事会会议年历（示例）.72附录 C:文献目录.75 第一部分：建立董事会有效董事会是良好公司治理实践的重要组成部分，对于公司成功经营和可持续发展至关重要。本章中，我们将讨论董事会建立的决定因素、步骤、规模以及董事会的职能和董事会成员的选任。1.什么时候建立董事会？这一问题的答案因公司而异，其决定因素包括法律规定、公司对通过董事会实现公司目标和完成公司使命的理解等。法律规定。根据中华人民共和国公司法（以下简称为“公司法”）规定1，股东人数较少或者公司规模较小的有限责任公司可以设一名执行董事，不设董事会，其他有限责任公司和股份有限公司应建立董事会。公司对通过董事会实现公司目标和完成公司使命的理解。与规模较大、公司业务和结构复杂以及拥有众多股东的上市公司一样，那些规模相对较小、成长快速、持股集中的非上市公司同样也会通过建立董事会而使公司受益。尽管这些公司的董事会在作用、权力、地位、规模和运作程序方面与成熟公司的董事会不尽相同，但同样可以发挥如下重要作用：提供专业经验和技能，尤其是在公司欠缺的经验和技能方面；调动资源（包括财力和人力资源）；制定明确的公司战略和实施战略的具体步骤；完善公司的责任体系和加强内部自律性；就公司所面临的某些问题提出客观的外部意见；帮助解决冲突；提高公司在潜在投资者眼中的信誉度等。各公司可以根据自身具体情况决定是否设董事会。股东人数较少或公司规模较小的封闭型公司或家族企业，可以不设董事会，而仅设一名执行董事，同时可以考虑建立顾问委员会2为公司提供指引和帮助。而对于那些快速成长、具有开创精神、计划公开上市的公司而言，则应该建立董事会，并且要求董事会的成员抽出足够的时间和精力为公司服务。成熟型企业的董事会则往往结构合理、经验丰富、运作程序详尽且稳定。表 1.1 总结了顾问委员会、快速成长型企业董事会和成熟型企业董事会的主要特征。1.公司法第 45 条、51 条、109 条。2.顾问委员会往往被视为是建立董事会的“前奏”，其成员一般是外部专家顾问或内部专业人士。它可以在不分散 公司控制权的同时为公司带来实在利益。123表 1.1 顾问委员会、快速成长型企业董事会和成熟型企业董事会的主要特征3主要特征顾问委员会快速成长型企业的董事会成熟型企业的董事会角色非正式正式正式是否是法定应设机构构不是通常是是是否有权任免总经理没有有有是否对股东（大）会负责责否是是承担责任的可能性很低高高解散难易程度容易较难最难每年会议次数约为 4 次8 12 次4 9 次报酬通常没有现金和/或股权现金和/或股权参与程度低很高高关注重点内容公司治理公司治理在董事会建立的过程中，公司应首先明确建立董事会的目的和目标，然后决定董事会的职权、结构和规模，进而挑选出合适的董事人选，并建立后续的新任董事培训项目，以帮助新任董事熟悉环境。图 1.1 总结了建立一个有效董事会的五个具体步骤。图 1.1 建立董事会的五个步骤 4第 5 步制定新任董事培训计划，帮助新董事熟悉环境。明确董事会考评指标，并确定董事信息获得的方式、内容等。第 4 步制定董事选拔和聘任计划，可借助专业顾问和/或机构。第 3 步确定董事会成员所需的专业技能和经验，并明确候选董事要求（如：须有行业经验、诚信、具备财务知识等）。第 2 步决定董事会职权、结构（专门委员会）和规模（董事人数）。第 1 步明确建立董事会的目的、目标和运作活动（如：会议时间表、时间和地点）。2.董事会的目标、任务和职权从本质上来看，董事会是一个决策机构，其职能是决策公司重要事项并就某些重大事项提请股东（大）会决策。因而董事会的关键任务在于指导和监控，而非公司的日常运营（这是管理层的职责），其目标是通过对公司事务的集体指导和监控，保证公司的繁荣发展，满足股东和利益相关者的正当利益。根据公司规模大小、发展阶段和运营复杂程度的不同，3.快速成长型企业的有效董事会，全美公司董事协会（NACD）,2001 年。4.公司治理手册第二部分第 11 页，国际金融公司，2004 年。股东可能希望董事会侧重于履行两大任务中的某一个或同时履行这两个任务。因此，对于规模相对较小的家族企业或封闭型公司而言，董事会任务的重点是指导和顾问。而对于那些股东人数较多且管理层和董事大多不是由股东担任的公司而言，董事会任务的重点可能是监控。中国公司法对董事会职权采取了列举式的规定5：（一）召集股东（大）会会议，并向股东（大）会报告工作；（二）执行股东（大）会的决议；（三）决定公司的经营计划和投资方案；（四）制订公司的年度财务预算方案、决算方案；（五）制订公司的利润分配方案和弥补亏损方案；（六）制订公司增加或者减少注册资本以及发行公司债券的方案；（七）制订公司合并、分立、变更公司形式、解散的方案；（八）决定公司内部管理机构的设置；（九）决定聘任或者解聘公司经理及其报酬事项，并根据经理的提名决定聘任或者解聘公司副经理、财务负责人及其报酬事项；（十）制定公司的基本管理制度；（十一）公司章程规定的其他职权。表 1.2 中总结了中国法律体系规定的董事会主要职权，主要反映在对股东权利的保护、监控和重大决策及战略指引相关方面。此外，法律还允许股东通过公司章程赋予董事会其他职权，在一定程度上承认了法律框架下的公司自治权。表 1.2 中国法律规定的董事会主要职权股东权利的保护监控重大决策和战略指引召集股东（大）会会议并 向股东（大）会报告工作；执行股东（大）会的决议；审议、批准重大关联交易、对外担保等事宜（与上市公司相关）；召集临时股东（大）会会议；在股东大会会议召开前可以公开征集投票权（与上市公司相关）。制定公司的基本管理制度；决定公司内部管理机构的设置；决定聘任或者解聘公司经理（总经理）；根据经理的提名决定聘任或者解聘公司副经理（副总经理）、财务负责人（财务总监）；决定管理层报酬事项；向股东大会提请聘请或更换为公司审计的会计师事务所（与上市公司相关）。决定公司的经营计划和投资计划；制订公司的年度财务预算方案、决算方案；制订公司合并、分立、变更公司形式、解散的方案；制订公司增加或者减少注册资本的方案；制订公司的利润分配方案和弥补亏损方案；制订公司发行公司债券的方案。5.公司法第 47 条、第 109 条。453.董事会的类型董事会的职权不同于管理层的职权。董事会授权管理层对公司进行经营和决策，而不参与公司的日常经营和管理。根据董事会对公司管理的参与程度，可将董事会划分为被动型董事会、考核型董事会、参与型董事会、干预型董事会和经营型董事会。图 1.2 董事会的类型6 在任何董事会建设的初始阶段，董事会必须从总体上决定自己对公司事务的参与度也就是对管理层决策和公司发展方向施加多大影响。董事们和总经理应该就哪种董事会模式最适合公司达成共识。您的董事会是哪种呢？4.董事会的规模董事会规模依各公司的具体情况而定。影响董事会规模的因素包括：公司经营规模大小、公司复杂程度以及所处行业惯例等。一般而言，董事会规模小，有利于每位董事充分参与讨论，并做出集体决策，同时增加董事会的灵活性，但可能难以保证董事们具备公司发展所需的专业技能和经验。董事会规模大，则有利于吸收各方面的专业意见，但也会出现董事们沟通与协调的困难，导致作出一致决策更难更耗费时间，并且有可能让部分董事产生搭便车的动机。最佳公司治理实践认为太少或者太多的董事都会对董事会作出有效决策产生不利影响。因此，如何在两者之间找到一个平衡点可能是公司所面临的一项挑战。6.构建更好的董事会，David A.Nadler，HBR。中国公司法规定了董事会的规模大小，确定了董事会规模的上下限7：有限责任公司董事会应为 3-13 人；股份公司董事会为 5-19 人。公司在设定董事会规模时应根据法律要求、公司和股东的特殊需要而定，切忌陷入“一鞋合百脚”的误区，即认为某种董事会规模和结构适用于所有的公司和情形。公司尤其要注重以下几点：董事会的质量 即董事的资格、董事团队的凝聚力、董事具有满足公司特别需求的能力；董事会的效率 即公司选择的董事会规模应能使董事会进行有成效且具有建设性的讨论，并作出迅速、理性的决定，进而有效组织董事会的工作；收益与成本的平衡 即组建董事会的收益（董事会给公司增加的价值）和成本之间的有效平衡。世界各国公司法以及有关法律对公司董事会规模和人数的规定不尽相同，也不存在一个确定的数值。但分析各国公司董事会人数可以发现，目前大部分公司倾向于保持 8-15人的董事规模（见表 1.3 和表 1.4）。表 1.3 欧洲各国董事会平均董事会人数（2009 年）8国家芬兰英国荷兰丹麦瑞士瑞典奥地利比利时葡萄牙意大利西班牙法国德国欧洲平均董事会人数7.78.58.99.710.5 10.8 10.8 12.71313.4 14.3 14.6 17.711.8 人 表 1.4 中国 100 强上市公司的董事会平均董事人数（2007 年 2010 年）9 年份2010 年2009 年2008 年2007 年董事会人数（平均）12.01 人11.65 人11.15 人11.45 人公司的检查清单董事会的规模是否符合法律规定？董事会的规模能否满足董事会所需的专业经验和技能？董事会的规模是否反映了公司的需要和复杂程度？董事会的规模是否能使董事会可以作为一个团队进行建设性且富有成效的讨论，并且迅速做出决策？董事会的规模是否足以成立专门委员会？(如果法规规定或者公司决定要成立专门委员会)7.公司法第 45 条、109 条。8.(欧洲)公司治理 2009 报告-动荡时代的董事会，Heidrick&Struggles，2009 年。9.2010 年中国上市公司 100 强公司治理评价，中国社会科学院公司治理研究中心与甫瀚咨询，2010 年。675.董事的挑选、任命和免职5.1 董事任职资格一般而言，是由股东来决定谁代表股东出任公司的董事10。股东们在挑选董事人选时，要注重董事的任职资格要求。中国公司法列出了董事任职资格的法定要求，规定以下人员不能担任董事职务11：无民事行为能力或者限制民事行为能力；因贪污、贿赂、侵占财产、挪用财产或者破坏社会主义市场经济秩序，被判处刑罚，执行期满未逾五年，或者因犯罪被剥夺政治权利，执行期满未逾五年；担任破产清算的公司、企业的董事或者厂长、经理，对该公司、企业的破产负有个人责任的，自该公司、企业破产清算完结之日起未逾三年；担任因违法被吊销营业执照、责令关闭的公司、企业的法定代表人，并负有个人责任的，自该公司、企业被吊销营业执照之日起未逾三年；个人所负数额较大的债务到期未清偿。对于上市公司而言，被中国证监会确定为市场禁入者并且禁入尚未解除的人员或者被证券交易所公开认定为不适合担任董事的，不得担任公司的董事。公司如果违反上述规定选举、委派或聘任董事的，该选举、委派或者聘任无效。董事在任职期间出现上述所列情形的，公司应当解除其职务12。此外，监事会成员不能担任本公司董事职务13；未经允许，国家公务员不能兼任公司董事14。除符合法律规定外，各公司可对其董事任职资格做进一步的要求，在公司章程及其他内部文件中做出明确书面规定。这些进一步的要求可能包括以下几点：以下人员不能担任公司董事：是竞争公司的董事、经理或雇员;已经是 N 个董事会的董事，或没有充分的时间履行职责；与独立外部审计有关联；担任其他相冲突的职务；不满足某些年龄限制；不具备某些参与决策的技能；10.公司法第 38 条、第 100 条做了相应规定。公司法同时也规定董事会中的职工代表由公司职工通过职工代表大会、职工大会或者其他形式民主选举产生。11.公司法第 147 条。12.公司法第 147 条。13.公司法第 52 条。14.中华人民共和国公务员法第 53 条规定公务员不得从事或者参与营利性活动，在企业或者其他营利性组织中兼任职务。但现实中存在公务员兼任国企董事的现象。不满足公司规定的其他要求（如：犯罪记录、行政违法等）。5.2 董事应具备的能力对于董事应具备的能力，法律没有做出具体要求，完全由公司股东来规定和任命他们认为最合适的人选担任公司董事。最佳公司治理实践的做法是，公司在其内部文件15中明确规定董事应具备的能力。清楚而透明的董事选任条件对于确保董事会的有效性、获取投资人的信任和保护股东权益都至关重要。为建立有效的董事会，公司应详细规定董事应具有的素质和专业技能。组建董事会的核心原则是：该董事会既具备合理的专业技能和经验，同时其成员又能够为股东利益而协同工作。就董事的个人素质而言，公司往往希望这些董事具备以下特质：诚实、有责任感；勤勉、尽责；很强的分析能力；良好的沟通能力；团队精神；成熟；良好的职业道德；领导力。就董事的专业能力而言，公司往往希望其董事会有合理的专业结构，其成员具备履行职务所必需的知识和技能，从而能够为公司带来实际价值并使公司实现目标。这些专业能力可能涉及：行业经验；商业判断；教育程度；有益的人脉关系和社会关系；具有以下不同领域的技能和经验：-法律；-财务与会计；-风险管理和内部控制；-市场营销；-战略管理；-公司主营行业的经验；-国际商务经验；-与公司活动相关的运营经验；-人力资源；-公司治理；-与公司需求相关的其他技能和经验（如：并购、上市、管理层收购等）。15.譬如董事会工作细则。89此外，最佳公司治理实践还鼓励公司在设定董事应具备的能力时也应考虑下列因素：能否获得公司股东、其他董事、管理层和员工的信任；能否为公司所有股东的利益最大化行事。挑选董事的技巧：1.挑选董事应结合公司的战略：哪些素质和技能对于公司的发展是必需的？公司在未来一年、三年、五年分别需要哪些技能？2.确定每一名董事应为董事会带来什么技能：审查现有董事会中每一名董事的技能？现有董事会是否存在技能空白或技能重复？3.建立一个能弥补公司管理层经验能力不足的董事会（这对成长型企业尤为重要）。4.提前规划：现任董事的任期何时届满？现任董事中谁打算离任或退休？5.定期检查董事会的人员构成是否合理。5.3 董事的任命中国公司法未明确规定董事会建立的程序，亦未明确规定董事候选人的提名、选举机制。但 关于在上市公司建立独立董事制度的指导意见（以下简称为“指导意见”）、上市公司治理准则和上市公司章程指引等相关法规中的一些条款16对上市公司董事的提名和选举程序做出了规定，结合最佳公司治理实践的建议，要求上市公司应：建立透明和公平的董事选举程序：-公司应在公司章程中规定明确且透明的董事选任程序；-在召开股东大会之前，公司应向股东披露董事人选的详细信息；建立一套约束机制，加强董事的责任体系：-董事候选人应提交书面的董事声明及承诺书，保证他们已向公众提供了真实完整的个人信息，承诺其当选后将会忠实履行董事的职责；-被选任的董事应与上市公司签署 董事聘任协议，明确董事的权利、义务和责任；确保董事会中有小股东的代表：16.关于在上市公司建立独立董事制度的指导意见 第4条，上市公司治理准则 第28-32条，上市公司章程指引第 95-104 条。-董事的选举应该反映小股东的意见；-上市公司选举董事时，鼓励采取累积投票制17；-单独或合并持有上市公司已发行股份 1%以上的股东可以提出独立董事候选人18。虽然中国公司法并未对董事任免制度做出明确要求，但最佳公司治理实践倡导公司建立明确且透明的董事任免制度，其内容可包括：董事提名制度。谁有权提名董事候选人？小股东在董事候选人提名方面有什么权利？董事候选人信息披露制度。是否在董事选举之前披露董事候选人的信息？在什么时间期限内披露？向谁披露？披露董事候选人的哪些信息？董事选举程序。公司采用什么样的投票制度？公司是否采用累积投票制度？董事免职制度。什么情况下可以罢免董事？董事免职的程序是什么？以上制度应通过公司章程以及其他内部文件的方式加以确定，从而确保公司政策的稳定性、连续性，同时也表明公司致力于建立良好、规范的公司治理制度并严格遵照施行，以提高股东（尤其是小股东）对公司的信心。股东的检查清单 为了选举适当的董事候选人进入董事会，股东应获得董事候选人的充分信息，并知悉以下问题的明确答案：谁提名了候选人？（是某一位股东还是某一股东团体？）候选人的年龄、学历和经历？候选人的现任职务（包括任职其他董事会）？候选人在过去 5 年中曾担任的职务（包括任职其他董事会）？候选人与公司的关系是什么性质？候选人与公司关联方是什么关系？候选人的经济状况如何？候选人有无拒绝提供公司要求的信息？5.4 累积投票制累积投票制（又称“加权投票制”）是一种旨在促进公司董事会平衡地代表股东利益的制度。这一制度使小股东在选举董事时，可以将其表决权集中投给一个或几个董事候选人，17.对于深圳证券交易所主板上市的公司应而言，当在董事、监事选举过程中积极推行累积投票制度，以充分反映小股东的意见；控股股东控股比例在 30%以上的公司，应当采用累积投票制。股东大会以累积投票方式选举董事的，独立董事和非独立董事的表决应当分别进行。中小板上市公司应当在公司章程中规定选举二名以上董事或监事时实行累积投票制度。深交所鼓励公司选举董事、监事实行差额选举，鼓励公司在公司章程中规定单独或者合计持有公司 1%以上股份的股东可以在股东大会召开前提出董事、监事候选人选。股东大会以累积投票方式选举董事的，独立董事和非独立董事的表决应当分别进行。创业板上市公司独立董事选举应当采用累积投票制度。18.上市公司治理准则第 28-32 条，指导意见第 4 条第 1 款。1011通过这种局部集中的投票方法，能够使中小股东选出代表自己利益的董事，以保护中小股东的合法权益。累积投票制有利于提高董事会的独立性和多元性。累积投票制按以下机制运作19：对董事会候选人进行集体投票；在选举董事时，每名股东的投票权总数等于该股东所持有表决权股份数乘以该次股东（大）会应选董事总人数；投票时，股东可以将其表决权集中投给一个董事候选人，也可分别投给几个董事候选人；前 X 位得票最多的候选人当选董事，这里 X 等于应选董事总人数。（见右图累积投票格式20）小股东应合理利用累积投票制度来行使选举公司董事的权利。为了达到这一目的，他们需要组织起来同时提名和选举同一名董事或同几名董事。案例 1.1 展示了集体行动和投票战略的重要性。案例 1.1 累积投票 以下这一小案例展示了股东（尤其是小股东）如何计算选举一个董事需要的最少票数。一旦他们知道了如何计算票数，就可以帮助他们进行集体行动，使他们在董事会里有自己的代表。在本案例中，公司有小股东 2,500 名，持有有表决权股 3,000 股（占 20）；大股东 1 名，持有有表决权股12,000股（占80）。公司章程规定董事会设9名成员，采用累积投票制选举董事。公司召开股东大会换届选举 9 名董事，全体股东都参加了本次选举投票。由于公司采用累积投票制选举董事，因而 2,500 名小股东的投票权总数为 27,000 票（3,000 股 9），而大股东的投票权总数为 108,000 票（12,000 股 9）。前 9 位得票最多的候选人即可当选为公司董事。以下公式 可以精确地计算出自己欲选举特定董事所需的股份数：X=（NS）/（D+1）+1 其中，X代表某股东欲选出特定数额的董事所需的最低股份数；S 代表股东大会上享有投票权的股份总数；N 代表某股东欲选出的董事人数；D 代表应选出的董事总人数。19.公司治理手册第 26-27 页，国际金融公司，2004 年。20.http:/en.wikipedia.org/wiki/Cumulative_voting。本案例中，小股东们欲选举 1 名董事所需的最低股份数为：(NS)/（D+1)+1=(115,000)/（9+1）+1=1,501股 其中：D=该次股东大会应选董事总人数（本案例中，D 9 名）S=股东大会上有表决权股的总股数（本案例中，S 3,000+12,000 15,000 股）N=某股东希望选举出的董事人数（本案例中，N 1 名）本案例中，通过以上公式得出：要确保一位董事候选人当选，必须至少 1,501 股。而小股东的股份总数为 3,000 股，如果全体小股东采取集体行动，可以保证他们选举出至少一名代表自己利益的董事。5.5 董事的任期董事的任期由公司章程规定，但每届任期不得超过三年。董事任期届满，可以连选连任21。中国公司法没有规定董事连任的次数限制。但对于上市公司独立董事而言，为避免独立董事因任期太长而丧失独立性，法规对其连任次数加以了限制，即独立董事的连任时间不能超过六年22。最佳公司治理实践建议23公司在其公司章程及其他内部文件中应明确规定董事的任期限制。设定董事任期限制可使公司在以下几方面获益：使公司能组建一个在专业技能和经验方面满足公司当前需求的董事会；使公司有机会清除董事会中的“搭便车者”，建立起紧密合作且有效的董事团队；鼓励向董事会注入新思想、新观念和“新鲜血液”，这对于防止公司停滞不前至关重要；减少任职年限有助于防止权力集中在少数人手中。公司也可决定是针对整个董事会还是针对董事会中一定比例的成员设定任期限制。但不管采用何种方式，董事的再次任命都不应是自动延期，而应由股东和相关董事经过慎重考虑后作出决定。5.6 董事的免职根据法律规定，只有股东（大）会具有在董事任期届满之前免除董事职务的权力。中国公司法详细规定了董事任职期间公司应当解除董事职务的各种情形24。21.公司法第 46 条、第 109 条。22.关于在上市公司建立独立董事制度的指导意见第 4 条第 4 款。23.公司治理手册第 24 页，国际金融公司，2004 年。24.公司法第 147 条。选举 4 个董事席位候选董事 5 名您有 67 股您有 268 票（4 X 67）【0 】乔史密斯【160】亨利福特【0 】简多尔【0 】佛雷德如卜【108】玛丽希尔您的投票结果：亨利福特 160 票玛丽希尔 108 票1213指导意见和上市公司治理准则对上市公司罢免独立董事设置了专门条款，规定更为具体，包括以下内容：说明在哪些情形下可以撤换独立董事（如：独立董事连续 3 次未亲自出席董事会会议的；提供董事独立身份的虚假信息；不具备公司法中关于独立董事的任职资格等）；独立董事被提前免职的，上市公司应将其作为特别披露事项予以披露；被免职的独立董事认为公司的免职理由不当的，可以做出公开的声明。25 一个公司不论法律形态如何，也不论是否已经上市，均应建立关于董事免职的专门程序。这一程序应是标准的，适用于公司的所有董事（包括执行董事、非执行董事和独立董事）。即使该程序不可能列出免除董事职务的所有情形，但至少也应列明董事免职的一般情形，比如：经常不能亲自出席董事会会议；不能或不愿按董事会授予的责任行事；没有履行董事职责；没有按公司规章、制度行事；存在虚假陈述行为；存有无法解决的与董事会职责相冲突的利益；泄密；刑事犯罪；向公司提供虚假信息；其他。这一程序不仅应被反映到公司的书面规章制度中，同时也应被纳入董事与公司签订的董事聘任合同或董事职位说明书中，以建立董事免职的透明机制，同时亦可避免无谓的法律诉讼。6.董事的多样性根据其参与公司事务的程度，董事可以分为以下三大类：执行董事 在公司担任管理职务（如：总经理、副总经理、首席财务官、首席运营官等）。中国公司法对有限责任公司和非上市的股份公司中董事会的执行董事的人数没有限定。上市公司章程指引则对上市公司执行董事的人数有所限制，规定兼任经理（总经理、副总经理）或者其他高级管理人员职务的董事以及由职工代表担任的董事，总计不得超过公司董事总数的二分之一26。非执行董事 在公司没有担任管理职务。根据其与公司是否有关联关系，非执行董事既可以是独立董事也可以不是独立董事。中国的法律体系中没有关于非执行董事的具体条款。25.指导意见第 4 条第 5 款。26.上市公司章程指引第 96 条。独立非执行董事 即独立董事，不在公司担任除董事外的其他职务，并与其所受聘的公司及其主要股东不存在可能妨碍其进行独立客观判断的关系。法律要求上市公司必须设独立董事，且董事会成员中应当至少包括三分之一的独立董事27。表 1.5 总结了执行董事、非执行董事和独立董事之间的区别。这里采用的是中国证监会指导意见中对“独立董事”的定义28。该定义为公司留有一定余地，使公司可对“独立董事”进行更为严格的定义。因而公司可在其公司章程中对“独立董事”的定义加以进一步规定29。表 1.5 执行董事、非执行董事和独立董事之间的区别执行董事（内部人士）非执行董事（外部人士）独立董事是否是该公司/关联公司的雇员是否否其亲戚是否在其该公司/关联公司任职可能是可能是否是否曾在该公司/关联公司任职可能是可能是可能曾是，但在近年没有是否与该公司/关联公司有重大关系（包括为公司或其子公司提供财务、法律或咨询服务）允许允许不允许是否与该公司主要股东（持股 5%以上股东）有关联关系允许允许不允许是否与该公司小股东有关联关系允许允许没有规定个人是否持有该公司股份允许允许有条件的允许30必须注意的是，尽管不同的法律体系或证券交易所对董事“独立性”的规定可能会有所不同，但定义董事独立性的基本原则均包括：（1）没有利益冲突（明确的或隐含的）；（2）与公司之间没有可能妨碍其独立客观判断的重大关系（直接的或间接的）。表 1.6 罗列了几个国家和地区上市公司中的执行董事、非执行董事和独立董事的大致比例。其中，中国上市公司中的独立董事比例相对偏低。表 1.6 各国家地区公司执行董事、非执行董事、独立董事的比例31 中国中国香港新加坡英国澳大利亚执行董事（%）2535243219非执行董事（%）40272175独立董事（%）3538556176 27.指导意见第 1 条第 1 款和第 3 款。28.指导意见第 1 条第 1 款。29.例如：“具有下列情况的董事不是独立董事：代表公司某股东集团（包括小股东集团）；接受超过 额度的直接报酬；持有超过 数目的股份；担任（企业间）互兼董事；在过去 年中被公司或其关联公司雇佣（如：纽约证交所和纳斯达克都规定为 3 年，香港联交所规定为 2 年）；其他情形。”30.指导意见第 3 条第 2 款和第 4 款。31.来源于几个报告的数据：Watson Wyatt(2008),2009 年中国上市公司 100 强公司治理评价报告（中国社会科学院公司治理研究中心，2009 年）。15第二部分：独立董事1.独立董事的益处独立董事是有效公司治理的重要组成部分，其任务是为股东权益（尤其是中小股东权益）提供有力保护。独立董事可从以下四个方面增强投资者信心：（1）确保决策过程更客观；（2）更好地保护股东权益32；（3）降低公司内各利益团体间冲突的风险；（4）更好的风险管理33，从而增加投资吸引力和提升公司股票市值34。虽然独立董事对公司有上述诸多益处，但根据中国公司法规定，只有上市公司才必须聘任独立董事。其实，独立董事并非仅对上市公司有益，对非上市公司而言也同样有益。因此，那些快速成长型企业、有上市计划的企业、股东多元化的民营企业亦可考虑聘任独立董事，从而使公司获益。对于有上市计划的公司而言，聘任独立董事是上市的“必备”条件之一。首次公开发行股票并上市管理办法规定，发行人已经依法建立健全股东大会、董事会、监事会、独立董事、董事会秘书制度，相关机构和人员能够依法履行职责35。首次公开发行股票并在创业板上市管理暂行办法也规定：发行人具有完善的公司治理结构，依法建立健全股东大会、董事会、监事会以及独立董事、董事会秘书、审计委员会制度，相关机构和人员能够依法履行职责36。表 2.1 总结了各证券交易所对于独立董事人数的要求。表 2.1 证券交易所对独立董事人数的要求证交所独立董事人数深圳、上海证交所不少于董事会人数的 1/3台湾证交所不少于董事会人数的 1/5，且不少于 2 人香港联交所至少有 3 名新加坡证交所占董事会人数的 1/3纽约证交所占董事会人数的大部分纳斯达克占董事会人数的大部分 因而在上市之前，公司就应开始着手谨慎挑选并逐步聘任独立董事（直到达到有关规32.研究发现在股权收购、合并、兼并中独立董事能起到增加价值的重要作用。（参见 J.F Cotter，A.Shivdasani 和 M.Zenner合著的 股票收购中独立董事有没有增加目标企业股东的财富?，发表于1997年第43期 金融经济学杂志；E.Brewer,W.E.Jackson和J.A.Jagtiani合著的 独立董事和监管环境对银行合并价格的影响20世纪90年代兼并实例，发表于 2000 年 12 月 27 日芝加哥联邦银行 WP2000-31。）33.研究证明外部独立董事比例越高，企业做错事的机率越低。如：对1978年至2001年间犯有欺诈罪的企业调查发现，除其他因素外，这些公司外部（非执行）董事和独立董事得比例很低。34.研究显示独立董事的任命和股票价格之间具有正比关系。（参见 S.Block 在 1999 发表的独立外部董事在监督公司的作用及其对股东财富的影响和在 2003 发表的股票市场对董事任命的反应。）35.首次公开发行股票并上市管理办法第 21 条。36.首次公开发行股票并在创业板上市管理暂行办法第 19 条。定的人数），这将有助于公司减少雇佣独立董事的成本，在投资者中树立公司的正面形象，并且取得与独立董事打交道的必要经验。但同时必须指出的是，聘任了独立董事并不能绝对保证董事会的独立性和有效性。近年来安然、世通、雷曼等公司爆发的丑闻（这些公司董事会成员大多数是独立董事），引发了人们对独立董事有效性的争议。股东能否找到合适人选担任独立董事以及独立董事能否认真履行其职责都是公司治理方面的巨大挑战。究竟是什么原因导致独立董事没能有效发挥作用?企业可采用什么解决方法？表 2.2总结了独立董事、管理层和股东对这一问题的不同看法。表 2.2 什么使独立董事没能有效发挥作用？如何解决这一问题？原因解决方法独立董事的观点独立董事获取公司信息的渠道有限；独立董事对公司的影响有限；独立董事的报酬不够；对独立董事过于严格的业绩标准和资格标准。明确独立董事为履行职责应获知哪些信息；建立明确的“信息传播机制”以及“独立董事与管理层、审计事务所和投资者沟通交流的机制”；明确规定公司管理人员向独立董事提供信息的责任，以及未能提供信息应受到的处罚；将这些政策明确告知公司管理人员和董事；建立明确的授权董事的政策和程序，并将其清楚地告知公司董事、管理层和员工；修改独立董事报酬结构，制定一个可以充分激励独立董事、回报他们为公司所付出的时间和努力的薪酬机制；为独立董事购买“董事与高级职员责任保险”；开发董事培训项目（根据公司和董事需求而定）。执行董事的观点独立董事对公司了解不够；独立董事没有尽力；很难找到和聘请到合适的独立董事；聘请独立董事成本高；独立董事可能泄漏信息。严格独立董事选任标准，并将选任标准与公司战略相联系；为新董事提供就职培训和介绍，召开非正式会议，组织实地参观；为新董事提供董事手册37；限定每一个董事最多可兼任多少家公司的董事；定期进行董事评价；制定罢免业绩不佳的董事的准则和程序；发掘机会：从猎头公司和专业机构寻找帮助，听取股东和董事的建议等；仔细权衡成本和利益；制定明确的信息披露政策；将董事应尽的义务告知董事。股东的观点很难选任或罢免独立董事；独立董事更像是被动的旁观者，而不像主动行事的董事；如果董事会中绝大多数都是独立董事，则可能没有效率。建立明确而简单的选任及罢免独立董事的程序；严格选任独立董事的标准，选出那些能真正独立思考，能够挑战管理层的人士；(根据公司需求)在执行董事、非执行董事、独立董事之间设立合适的制衡。37.最佳实践建议公司通过制定董事手册向新任董事提供公司的背景材料介绍。该董事手册应不断更新并提供给新任董事。董事手册通常应包括以下内容：公司和行业背景介绍；公司成立文件和其他相关文件，包括组织结构图，联系信息（董事会成员，管理团队，主要的客户和供应商等）；内部公司治理文件；股票期权计划等。1416172.独立董事的任务 独立董事既不参与公司的日常经营，也不是总经理的下属，因此他们在监控和制衡管理层方面更加有效。作为外部人，他们能为公司发展带来新鲜的视角，为公司的战略发展做出重要贡献。独立董事的主要任务是通过以下行为保护股东利益：监督公司是否遵循相关准则、规章制度和最佳公司治理实践；平衡股东和管理层的利益；(通过监督管理活动)捍卫“管理层和董事应对股东尽责”的原则；独立地批准某些董事会决议；为公司的战略发展方向提供建议。为使独立董事充分发挥其作用，公司应赋予他们特殊的职权。表 2.3 总结了依据中国相关法规独立董事享有的特殊职权。表 2.3 独立董事的特殊职权38职权需要得到同意重大关联交易（指上市公司拟与关联人达成的总额高于 300 万元或高于上市公司最近经审计净资产值的的关联交易）应由独立董事认可后，提交董事会讨论；独立董事作出判断前，可以聘请中介机构出具独立财务顾问报告，作为其判断的依据；向董事会提议聘用或解聘会计师事务所；向董事会提请召开临时股东大会；提议召开董事会；独立聘请外部审计机构和咨询机构；可以在股东大会召开前公开向股东征集投票权。重大关联交易、聘用或解聘会计师事务所等，应由二分之一以上独立董事同意后，方可提交董事会讨论；经半数独立董事同意后，独立董事可独立聘请外部审计机构和咨询机构，对公司的具体事项进行审计和咨询，相关费用由公司承担39。除了上述特殊职权外，根据中国相关法律法规规定，独立董事还应当对以下事项向董事会或股东大会发表独立意见：提名、任免董事；聘任或解聘高级管理人员；公司董事、高级管理人员的薪酬；上市公司的股东、实际控制人及其关联企业对上市公司现有或新发生的总额高于300 万元或高于上市公司最近经审计净资产值的 5的借款或其他资金往来，以及公司是否采取有效措施回收欠款；独立董事认为可能损害中小股东权益的事项；公司章程规定的其他事项40。38.指导意见第 5 条。39.指导意见第 5 条。40.