第二章企业法.ppt

单击此处编辑母版标题样式,单击此处编辑母版文本样式,第二级,第三级,第四级,第五级,*,市场主体概述,市场主体是指具有参与市场交易的组织或个人。,按照不同标准可以将市场主体分为不同类型：,1,、以市场主体是否具有法人资格，可将其分为法人型市场主体和非法人型市场主体。,2,、以市场主体成立的目的是否持续性从事市场交易行为，可将其分为营利性市场主体和非营利性市场主体。,3,、以企业所有制性质的不同，可将其分为国有企业、集体企业以及其他所有制企业。,第二章 企业法,自然人市场主体法律制度,（一）自然人的概念,自然人是指按照自然规律出生的生物意义上的人。,（二）自然人的民事权利能力和民事行为能力,民事权利能力是指享有民事权利能力和承担民事义务的资格。,民事行为能力是指能以自己的名义从事民事活动，并独立承担责任的资格。包括：无民事行为能力、限制民事行为能力和完全民事行为能力。,法人市场主体法律制度,（一）法人的概念和特征,法人是指具有民事权利能力和民事行为能力，依法独立享有民事权利和承担民事义务的组织。,法人的特征：,1,、法人是组织,成员两个或两个以上，有内部组织机构；,2,、法人是民事主体,有独立的主体地位，享有独立的名义、独立的财产，独立地承担责任。,（二）法人的设立,1,、依法设立；,2,、必要的财产或者经费；,3,、有自己的名称、组织机构和场所；,4,、能够独立承担民事责任。,（三法人的组织机构,我国法人的类型主要有企业法人、机关法人、社会团体法人、事业单位法人等。,（四）法人的责任,法人以其全部的财产对其债务承担责任，法人的成员对法人的债务承担有限责任。,其他组织,其他组织是指除自然人、法人以外的其他市场主体。,法律特征：,1,、有自己的名称；,2,、有相对独立的财产；,3,、有承担责任的资格。,范围：,1,、合伙企业；,2,、中外合作企业；,3,、社会团体；,4,、法人的分支机构；,5,、乡镇、街道、村办企业；,6,、其他。,财产责任：首先应当以其现存的财产为基础对外承担民事责任，如果现存财产不足以清偿债务的，除法律另有规定的情况外，其成员要按照法律规定承担无限责任，成员有两个以上的要承担无限连带责任。,在现代社会中，企业专门指从事以营利为目的的商品生产和商业服务的组织。,企业可依不同的标准进行划分，如依所有制为标准，分为国有企业、集体企业、私有企业；依企业法律形式的不同，分为公司企业、合伙企业、独资企业；依投资主体的单一或复合为标准，分为一元投资企业和多元投资企业。,比较事项,独资企业,合伙企业,公司企业,人格,非独立,非独立,独立,财产,非独立,非独立,独立,责任,无限,无限连带,有限,企业组织,比较,第一节 合伙企业法,一、合伙企业概述,合伙企业法,第,2,条规定：,“,本法所称合伙企业，是指自然人、法人和其他组织依照本法在中国境内设立的普通合伙企业和有限合伙企业。,”,特征：,1,、设立的主体范围：自然人、法人和其他组织。,2,、合伙企业的两种形式：普通合伙企业和有限合伙企业。,什么是普通合伙企业？,普通合伙企业是由普通合伙人组成，合伙人对合伙企业债务承担,无限连带责任,的企业；法律另有规定的除外（特殊合伙企业）。,普通合伙人：是指在合伙企业中对合伙企业的债务承担无限连带责任的自然人、法人和其他组织。,但是，国有独资公司、国有企业、上市公司以及公益性的事业单位、社会团体不得成为普通合伙人。,什么是有限合伙企业？,有限合伙企业是由普通合伙人和有限合伙人组成，普通合伙人对合伙企业债务承担无限连带责任，有限合伙人以其认缴的出资额为限对合伙企业债务承担责任的企业。,有限合伙企业由两个以上五十个以下合伙人设立，至少应当有一个普通合伙人。,有限合伙企业名称中应当标明“有限合伙”字样。,二、普通合伙企业,（一）合伙企业设立的条件,1,、有二个以上合伙人；自然人应当具有完全民事行为能力；,2,、有书面合伙协议；,3,、有合伙人认缴或者实际缴付的出资；,4,、有合伙企业的名称和生产经营场所；,5,、法律、行政法规规定的其他条件。,什么是合伙协议？,所谓合伙协议是指由全体合伙人依法协商一致所订立的一种书面合同。,合伙人订立合伙协议、设立合伙企业，应当遵守自愿、平等、公平、诚实信用原则，合伙协议应当以书面形式订立。,合伙协议应当载明下列事项：1,、合伙企业的名称和主要经营场所的地点；,2,、合伙目的和合伙经营范围；,3,、合伙人的姓名或者名称、住所；,4,、合伙人的出资方式、数额和缴付期限；,5,、利润分配、亏损分担方式；,6,、合伙事务的执行；,7,、入伙与退伙；,8,、争议解决办法；,9,、合伙企业的解散与清算；,10,、违约责任。,合伙企业的出资,合伙人可以用货币、实物、知识产权、土地使用权或者其他财产权利出资，也可以用劳务出资。,合伙人以实物、知识产权、土地使用权或者其他财产权利出资，需要评估作价的，可以由全体合伙人协商确定，也可以由全体合伙人委托法定评估机构评估。,合伙人以劳务出资的，其评估办法由全体合伙人协商确定，并在合伙协议中载明。,（二）合伙企业财产,合伙企业的财产由两部分构成,合伙人的出资,以合伙企业的名义取得的收益,合伙企业的财产由全体合伙人依照,合伙企业法,的规定及合伙协议的约定共同管理和使用。,依法取得的其他财产,合伙企业财产的分割、转让及出质,合伙企业进行清算前，合伙人不得请求分割合伙企业的财产；但是，法律另有规定的除外。,合伙企业存续期间，经其他合伙人一致同意，合伙人可以向合伙以外的人转让其在合伙企业中的全部或者部分份额。合伙人之间转让在合伙企业中的全部或部分财产份额时，应当通知其他合伙人。,合伙人向合伙人以外的人转让其在合伙企业中的财产份额的，在同等条件下，其他合伙人有优先购买权；但合伙协议另有约定的除外。,合伙人以其在合伙企业中的财产份额出质的，须经其他合伙人一致同意，未经其他合伙人一致同意，其行为无效，由此给善意第三人造成损失的，由行为人依法承担赔偿责任。,（三）合伙企业的事务执行,合伙人对执行合伙事务享有同等的权利。按照合伙协议的约定或者经全体合伙人决定，可以委托一个或者数个合伙人对外代表合伙企业，执行合伙事务。,作为合伙人的法人、其他组织执行合伙事务时，由其委派的代表执行。,不执行合伙事务的合伙人有权监督执行事务合伙人执行合伙事务的情况。,合伙人分别执行合伙事务的，执行事务合伙人可以对其他合伙人执行的事务提出异议。受委托执行合伙事务的合伙人不按照合伙协议或者全体合伙人的决定执行事务的，其他合伙人可以决定撤销该委托。,（四）合伙企业的利润分配及亏损分担,合伙企业的利润分配和亏损分担，按照合伙协议的约定办理；合伙协议未约定或者约定不明确的，由合伙人协商决定；协商不成的，由合伙人按照实缴出资比例分配、分担；无法确定出资比例的，由合伙人平均分配、分担。,合伙人不得约定将全部利润分配给部分合伙人或者由部分合伙人承担全部亏损。,合伙人按照合伙协议的约定或者经全体合伙人决定，可以增加或者减少对合伙企业的出资。,（五）合伙企业与第三人的关系,合伙企业对合伙人执行合伙事务以及对外代表合伙企业权利的限制，不得对抗善意第三人。,合伙企业对其债务，应先以其全部财产进行清偿，合伙企业财产不足清偿到期债务的，合伙人应当承担无限连带责任。合伙人由于承担无限连带责任，清偿数额超过其亏损分担比例的，有权向其他合伙人追偿。,合伙人发生与合伙企业无关的债务，相关债权人不得以其债权抵销其对合伙企业的债务，也不得代位行使合伙人在合伙企业中的权利。,合伙企业的自有财产不足清偿其与合伙企业无关的债务的，该合伙人可以从合伙企业中分取的收益用于清偿；债权人也可以依法请求人民法院强制执行该合伙人在企业中的财产份额用于清偿。,（六）合伙企业的入伙与退伙,1,、合伙企业的入伙,新入伙人入伙时，应当经全体合伙人同意，并依法订立书面入伙协议。订立入伙协议时，原合伙人应当向其告知原合伙企业的经营状况和财务状况。入伙的新合伙人与原合伙人享有同等权利，承担同等责任。入伙协议另有约定的，从其约定。入伙的新合伙人对入伙前合伙企业的债务承担连带责任。,2,、合伙企业的退伙,1,、协议退伙,2,、声明退伙,3,、法定（当然）退伙,4,、除名退伙,案例：,谭某、杨某、李某于,1997,年,9,月,1,日，分别出资,5000,元、,10000,元和,15000,元，设立合伙企业通达商社，约定按出资比例分享利润和分担亏损。,1998,年,10,月，三人共分大约,6000,元。但是三年后，三人就发生矛盾，杨某要退出合伙企业，抽走了自己的,10000,元资金。谭、李二人经查帐，发现此时已亏损,3000,元，到,2000,年,12,月份共亏损,5000,元，谭、李二人宣告合伙企业解散，二人分别得到,4000,元现金和,2000,元的商品，对债务未作处理。合伙企业的债权人甲公司得知合伙企业已解散的消息，便找杨某索取,5000,元债款，杨某说早已退出合伙企业，对债务不承担责任。甲公司又找到谭某，谭某说我们是按比例分摊债务的，反正我仅占六分之一股，我只负责赔偿,800,元。甲公司又找到李某，李认为三个人都有份，他们不还，我也不还，要还我也只抵押我的货物。甲公司只好向法院起诉。,问：（,1,）合伙人退出合伙企业应遵守何种规定？,（,2,）杨某的想法对吗？为什么？,（,3,）谭某、李某的想法对吗？为什么？,（,4,通达商社的债务应如何处理？,（,5,）甲公司可如何追偿其债务？,甲、乙、丙三个注册会计师各出资,100,万元，设立,A,会计师事务所（特殊普通合伙企业）。甲、乙因重大过失出具了虚假的审计报告，致使合伙企业负担了,1000,万元的债务,（,1,）首先以合伙企业的全部财产,600,万元清偿债务；（,2,）不足的,400,万元由当事人甲、乙承担连带责任，丙无需承担；（,3,）当事人甲、乙对外承担了无限连带责任后，还应当按照合伙协议的约定对给合伙企业造成的损失承担赔偿责任。如果当事人甲非故意或者非重大过失造成,1000,万元的债务（,1,）首先以合伙企业的全部财产,600,万元清偿债务；（,2,）不足的,400,万元由合伙人甲、乙、丙承担无限连带责任。,二、特殊的普通合伙企业,特殊的普通合伙企业是指以专业知识和专门技能为客户提供有偿服务的专业机构性质的合伙公司。,特殊的普通合伙企业相对于普通合伙企业，主要区别在于：承担责任的原则不同。普通合伙企业由普通合伙人组成，合伙人对合伙企业债务承担无限连带责任；特殊的普通合伙企业中，合伙人承担无限连带责任要以是否存在过错为要件。,特殊的普通合伙企业名称中应当标明“特殊普通合伙”字样。,特殊普通合伙企业中，合伙人责任的承担：,对合伙人本人执业行为中因故意或者重大过失引起的合伙企业债务，其他合伙人以其在合伙企业中的财产份额为限承担责任；执业行为中因故意或者重大过失引起合伙企业债务的合伙人，应当承担无限连带责任；对合伙人本人执业行为中非故意或者重大过失引起的合伙企业的债务和合伙企业的其他债务，全体合伙人承担无限连带责任。对合伙人执业行为中因故意或者重大过失引起的企业债务，以合伙企业财产对外承担责任后，该合伙人应当按照合伙协议的约定对给合伙企业造成的损失承担赔偿责任。,特殊的普通合伙企业应当建立执业风险基金、办理执业保险。,执业风险基金主要是为了化解经营风险，特殊普通合伙企业从其经营收益中提取相应比例的资金留存或者根据相关规定上缴至指定的机构所形成的资金。执业风险基金用于偿付合伙人执业活动造成的债务。,职业保险，又称职业责任保险，就是承保致害人被保险人）对受害人（第三者）依法应承担的损害赔偿责任，也就是说，当被保险人依照法律需要对第三者负损害赔偿责任时，由保险人代其赔偿责任损失的一种保险。,三、有限合伙企业,有限合伙企业通常是指有限合伙人和普通合伙人共同组成的，普通合伙人对合伙企业债务承担无限连带责任，有限合伙人以其认缴的出资额为限对合伙企业债务承担责任的合伙组织。,有限合伙人可以用货币、实物、知识产权、土地使用权或者其他财产权利作价出资，但不得以劳务出资。,有限合伙人应当按照合伙协议的约定按期足额缴纳出资；未按期足额缴纳的，应当承担补缴义务，并对其他合伙人承担违约责任。,有限合伙企业由普通合伙人执行合伙事务，有限合伙人不执行合伙事务，不得对外代表有限合伙企业。有限合伙人未经授权以有限合伙企业名义与他人进行交易，给有限合伙企业或者其他合伙人造成损失的，该有限合伙人应当承担赔偿责任。,有限合伙人的自有资产不足清偿其与合伙企业无关的债务的，该合伙人可以以其从有限合伙企业中分取的收益用于清偿；债权人也可以依法请求人民法院强制执行该合伙人在有限合伙企业中的财产份额用于清偿。,第二节 个人独资企业法,个人独资企业是指依照,个人独资企业法,在中国境内设立，由一个自然人投资，财产为投资人个人所有，投资人以其个人财产对企业债务承担无限责任的经营实体。,法律特征：,1,、在投资人方面，个人独资企业是由一个自然人投资设立的；,2,、在产权关系和组织管理方面，个人独资企业的财产为投资人个人所有；,3,、在法律地位方面，个人独资企业不具有法人资格；,4,、在责任承担方面，投资人以其个人财产对企业的债务承担无限责任。,第三章 公司法,第一节 公司法概述,第二节 关于有限责任公司的法律规定,第三节 关于股份有限公司的法律规定,第四节 公司债券,第五节 公司合并、分立、解散和清算,本章重点：,1,、掌握公司、有限责任公司、股份有限公司的概念、特征；掌握两公司的设立和组织机构；掌握公司股份的发行与转让；公司债券的概念以及发行与转让。,2,、熟悉公司财务、会计的法律规定。,3,、了解公司合并、分立、解散与清算的法律程序及后果。,阅读书目：,新公司法条文释解,赵旭东 人民法院出版社,第一节 公司法概述,一、公司的概念和公司法的概念,公司（,Company or Corporation,）,是指依法定程序设立的以营利为目的的企业法人。,这一定义的基本涵义如下：,1,、依法设立,2,、以营利为目的,3,、具有法人资格,公司法是规定各类公司的设立、活动、解散及其他对内对外关系的法律规范的总称，是市场主体法。,公司的分类：,公司制度在长期发展过程中形成了多种形态的公司，依据不同标准，可以对公司作不同的分类：,1,、无限责任公司、有限责任公司、股份有限公司、两合公司、股份两合公司,2,、封闭公司与公开公司,3,、母公司与子公司,依据一个公司对另一个公司的控制关系和依附关系所作的分类。,4,、总公司与分公司,依据公司内部的管辖关系所作的分类。,5,、本国公司、外国公司和跨国公司,依据国籍进行的分类。,-,4,、总公司与分公司,5,、本国公司、外国公司和跨国公司,一、关于公司的有限责任,有限责任是指股东以投资为限对公司承担责任，公司以其全部财产对公司债务承担责任。,积极意义：,1,、减少和转移风险；,2,、鼓励投资；,3,、促使所有权和经营权的分离；,4,、增进了市场交易。,曾任美国哥伦比亚大学校长的巴特尔（,Butler),先生所言，有限责任形态的公司是现代最伟大的发明，其产生的意义甚至超过了蒸汽机及电的发明。,核心问题,案例：,2002,年,4,月,30,日，山东省东营某汽车修理厂以资金周转困难为由，向王某借款,20,万元作为生产的流动资金。双方约定利率为,7,，借款期限为一年，到期连本带息归还。但到了约定的时间，该公司未向王某付款。汽车修理有限公司是由胜利油田石油管理局钻井某公司、香港某公司出资组成的中港合资经营企业。因该公司还款无望，王某便将汽车修理有限责任公司、该汽车修理有限责任公司的投资股东诉至垦利县人民法院，请求判令被告偿还借款。,公司法第,3,条规定，有限责任公司的股东以其,认缴,的出资额为限对公司承担责任；股份有限公司的股东以其,认购,的股份为限对公司承担责任。,但是，股东有限责任也不是绝对的，也存在例外情形。在公司运作过程中，出现了公司资本显著不足、利用公司回避义务等滥用股东有限责任和公司独立人格制度的现象，使股东有限责任制度和公司独立人格制度的价值目标受到挑战。美国率先创设了“揭开公司面纱”（又称公司人格否认）理论，以期能对滥用行为进行规制。在该理论下，公司独立人格被否认，从而股东独立责任的逻辑基础就不存在了，这样就可以要求股东在特定情形下承担公司的责任，以保护公司债权人、其他股东以及公司的利益。,我国,公司法,第,20,条的规定,二、关于法人财产权和股东权理论,公司法,第,3,条规定，公司是企业法人，有独立的法人财产，享有法人财产权。公司以其全部财产对公司的债务承担责任。,法人财产权是指法人享有的各种具体财产权利，包括物权、债权，知识产权等。,公司法,第,4,条规定：公司股东依法享有资产受益、参与重大决策和选择管理者等权利。,股东权是指因出资而对公司享有的权利，一般包括财产权和管理参与权。其中财产权是核心，是股东出资的目的所在，管理者参与权则是手段，是保障股东实现其财产权的必要途径。,明确公司法人享有法人财产权和股东享有股权的意义：,第一，这是公司法人制度存在的基础，是有限责任制度的基石。,第二，这是建立公司治理结构的需要。,第二节 关于有限责任公司的法律规定,一、有限责任公司的概念和特征,有限责任公司又称有限公司，是指依照公司法的有关规定设立的，股东以其出资额为限对公司承担责任，公司以其全部资产对公司的债务承担责任的企业法人。,法律特征：,1,、股东均负有限责任；,2,、资本不分为等额股份；,3,、股东有最高人数的限制；,4,、设立程序比股份有限公司的设立程序简单。,二、有限责任公司的设立条件,1,、股东符合法定人数；（,50,个以下股东出资设立）,2,、股东出资达到法定资本最低限额；（人民币,3,万元）,3,、股东共同制定公司章程；（是最为重要的自治规则，是纲领性文件，被誉为公司宪法）,4,、有公司名称，建立符合公司要求的组织机构；,(,设立公司的组织条件）,5,、有公司住所。（以其主要办事机构所在地为住所）,三、有限责任公司的资本,（一）有限责任公司的注册资本,有限责任公司注册资本为在公司登记机关登记的全体股东,认缴,的出资额。公司全体股东的首次出资额不得低于注册资本的百分之二十，也不得低于法定的注册资本最低限额，其余部分由股东自公司成立之日起两年内缴足；其中，投资公司可以在五年内缴足。,有限责任公司注册资本的最低限额为人民币,3,万元。法律、行政法规对有限责任公司注册资本的最低限额有较高规定的，从其规定。,注册资本又称额面资本或者核定资本，是指公司成立时注册登记的资本总额。,（二）有限责任公司股东的出资,公司法,第,27,条规定：股东可以用货币出资，也可以用实物、知识产权、土地使用权等可以用货币估价并可以依法转让的非货币财产作价出资；但是，法律、行政法规规定不得作为出资的财产除外。对作为出资的非货币财产应当评估作价，核实财产，不得高估或者低估作价。法律、行政法规对评估作价有规定的，从其规定。全体股东的,货币出资金额不得低于有限责任公司注册资本的,30,。,（三）有限责任公司股东的权利,公司法第,4,条规定：公司股东依法享有资产收益、参与重大决策和选择管理者的权利。具体表现在：,1,、知情权：这是指法律赋予股东通过查阅公司的财务会计报告、账簿等有关公司经营决策、管理的相关资料以及询问与上述有关的问题，实现了解公司的运营状况和公司高级管理人员的活动的权利。,2,、收益权和优先认缴出资权：股东按照实缴的出资比例分取红利；公司新增资本时，股东有权优先按照实缴的出资比例认缴出资。但是，全体股东约定不按照出资比例分取红利或者不按照出资比例优先认缴出资的除外。,3,、表决权：这是股权所包含的一项主要内容，是股东行使共益权时表达自己意志的一项重要的权利，关乎股东的切身利益。,四、有限责任公司的股权转让,有限责任公司的股东之间可以相互转让其全部或者部分股权。,股东向股东以外的人转让股权，应当经其他股东过半数同意。股东应就其股权转让事项书面通知其他股东征求同意，其他股东自接到书面通知之日起满三十日未答复的，视为同意转让。其他股东半数以上不同意转让的，不同意的股东应当购买该转让的股权，不购买的，视为同意转让。,经股东同意转让的股权，在同等条件下，其他股东有优先购买权。两个以上股东主张行使优先购买权的，协商确定各自的购买比例；协商不成的，按照转让时各自的出资比例行使优先购买权。公司章程对股权转让另有规定的，从其规定。,五、有限责任公司的组织机构,公司的组织机构是成立公司必须具备的条件之一，是实现公司的民事权利能力和民事行为能力的有机统一的组织系统。,法人作为拟制的“人”，成为民法上的主体，必须拥有独立的财产，能够独立承担责任，还要有完成其意志和行为的特定的机构，一般应具有意思形成机构、执行机构以及代表机构，还有有对各个机构进行监督的监督机构等。每一个机构执掌不同的权力，从而在合作与制衡中实现公司的运行。,我国有限责任公司的组织机构股东,-,股东会,最高权力机关,董事会（执行董事）监事会（监事）,经营决策机关,经 理,日常经营管理活动的常设机关,监督机构,（一）股东会,股东会是有限责任公司的最高权力机构和意思机关，体现全体股东的共同意志，因此，股东会行使的职权一般是关系公司,“,生死存亡,”,的重大事项，即公司的经营方针和计划，发行债券、公司的人事、财务、增减资本、变更公司形式、公司合并、分立、解散、清算、修改公司章程等等对公司有重大影响的事项。,股东会会议分为定期会议和临时会议。股东会会议由股东按照出资比例行使表决权；但公司章程另有规定的除外。,股东会的议事方式和表决程序一般由公司章程规定。股东会会议作出修改公司章程增加或者减少注册资本的决议，以及公司合并、分立、解散或者变更公司形式的决议，必须经代表三分之二以上表决权的股东通过。,（二）董事会,董事会是公司的另一个重要机构，是指依法由股东会或公司职工选举产生，代表公司并行使经营决策权的公司常设机关。如果股东人数较少或者规模较小的有限责任公司可以不设董事会，而设一名执行董事，其职权由公司章程规定。,董事任期由公司章程规定，但每届任期不得超过三年。董事任期届满，连选可以连任。,董事会应当对所议事项的决定作成会议记录，出席会议的董事应当在会议记录上签名。董事会决议的表决，实行一人一票。,（三）经理,经理是由董事会聘任的、负责组织日常经营管理活动的公司常设业务执行机关，在董事会的授权下，执行董事会决议，完成董事会交给的任务，维持公司正常运转。,（四）监事会,监事会是依法产生，对董事和高级管理人员的经营管理行为及公司财务进行监督的常设机构。它代表全体股东对公司经营管理进行监督，行使监督职能，是公司的监督机构。,监事会、监事的主要职权：,1,、检查公司财务；,2,、对董事、高级管理人员执行公司职务的行为进行监督，对违反法律、行政法规、公司章程或者股东会决议的董事、高级管理人员提出罢免的建议；,3,、当董事、高级管理人员的行为损害公司的利益时，要求董事、高级管理人员予以纠正；等等。,监事可以列席董事会会议，并对董事会决议事项提出质询或者建议。监事发现公司经营情况异常，可以进行调查；必要时，可以聘请会计师事务所等协助其工作，费用由公司承担。,案例：,四川刘晓庆投资发展公司拖欠成都进出口公司,50,万元借款案。该案执行依据是四川省高级人民法院（,1997,）川高法经二终字第,71,号民事判决书。该判决书写道：刘晓庆公司系私营企业，在该公司的申请开业登记注册书上，明确载明其注册资金,380,万元由刘晓庆一人投入。刘晓庆并未实际投入注册资金，且四川刘晓庆公司自,1995,年起即未进行工商年检，已实际歇业，该公司在本案中应承担的债务的不足部分，依法应由刘晓庆在未到位的投资额内承担赔偿责任。至于刘晓庆提出的自己不是法人代表，未参与任何经营活动，不应承担任何法律责任一说，有律师提出，根据该公司申请开业登记书中载明的注册资金,380,万元由刘晓庆一人投入，可认定其为独资企业。而法律规定，独资企业投资者对企业债务负无限责任。最终，刘晓庆的委托人将刘晓庆在北京亚运村内被查封的,4,套房屋的房产证原件正式交到法官手中，用以抵债。,六、一人有限责任公司的特别规定,一人有限责任公司是指一个自然人股东或者一个法人股东出资设立的有限责任公司。,一人有限责任公司的注册资本最低限额为人民币,10,万元。股东应当,一次足额缴纳,公司章程规定的出资额。,一个自然人,只能投资设立一个一人有限责任公司。该一人有限责任公司不能投资设立新的一人有限责任公司。,一人有限责任公司不设股东会。在每一会计年度终了时编制财务会计报告，并经会计师事务所审计。,一人有限责任公司的股东不能证明公司财产独立于股东自己的财产的，应当对公司债务承担,连带责任。,七、国有独资公司的特别规定,国有独资公司是指国家单独出资、由国务院或者地方人民政府授权本级人民政府国有资产监督管理机构履行出资人职责的有限责任公司。,国有独资公司章程由国有资产监督管理机构制定，或者由董事会制订报国有资产监督管理机构批准。,国有独资公司不设股东会，由国有资产监督管理机构行使股东会职权。设董事会，成员中应当有公司职工代表。经理由董事会聘任或者解聘。国有独资公司监事会成员不得少于五人，其中职工代表的比例不得低于三分之一，具体比例由公司章程规定。,国有独资公司的董事长、副董事长、董事、高级管理人员，未经国有资产监督管理机构同意，不得在其他有限责任公司、股份有限公司或者其他经济组织兼职。,案例：,甲、乙丙三个国有企业投资设立有限责任公司，该公司设立董事会，成员为,14,人，其中由甲企业原副总经理,3,人，财务主管,2,人，乙企业原总经理、副总经理,5,人，丙企业原总经理、副总经理、财务人员,4,人组成。公司章程规定，董事每届任期,4,年，连选可以连任，,4,个以上董事可以提议召开董事会，董事长有权解除董事职务，董事会同时决定设立监事会，成员为,6,人，任命,2,名召集人，其中一人为财务人员担任。,问：在以上公司设立过程中有哪些行为违反,公司法,的规定。,1,、董事会人数的组成：,3,至,13,人。,2,、应当有公司职工代表。,3,、每届任期不得超过,3,年，董事在任期届满前，股东会不得无故解除其职务。,4,、,1/3,以上董事可以提议召开董事会会议。,5,、董事会无权决定设立监事会。,6,、监事会的构成：成员不得少于,3,人，由股东和适当比例的公司职工代表组成。董事、经理及财务负责人不得兼任监事。,案例：,甲、乙均为国有企业。,1995,年,1,月，两企业经多次协商，达成设立国有独资公司的协议。该协议规定,（,1,）甲公司出资,200,万元，其中货币资本,100,万元，注册商标,100,万元；乙企业出资,250,万元，其中货币,100,万元，劳务,50,万元。（,2,）公司分别在,A,、,B,两市设立具有法人资格的分公司，独立进行经营活动。（,3,）公司设立五年后，双方可抽回各自出资的二分之一。,问：该协议在内容上有哪些违法之处？,第三节 关于股份有限公司的法律规定,一、股份有限公司的概念和特征,股份有限公司是指全部资产分为等额股份，股东以其认购的股份为限对公司承担责任，公司以其全部资产对公司的债务承担责任的企业法人。,法律特征：,1,、公司全部资本分为等额股份；,2,、股东仅以其所认购的股份为限对公司负有限责任；,3,、公司以其全部资本对公司债务承担责任；,有限责任公司与股份有限公司的区别：,有限责任公司,股份有限公司,资本是否划分为等额股份不同,不划分,划分,股东人数不同,有最高限制,无最高有最低,设立方式不同,发起设立,发起、募集设立,股权转让方式不同,经其他股东同意,自由转让,开放性程度不同,封闭性,公开性,此外，二者在组织机构、财务制度、公司信用基础等方面存在不同。,改制后的建设银行股本构成,5,家发起人出资合计人民币,1942.3025,亿元，股份总数,1942.3025,亿股，每股面值为人民币,1,元，折股比例,1,1,中央汇金投资有限公司,出资,1655.88,亿元,占公司股份总数的,85.228%,中国建银投资有限公司,出资,206.9225,亿元,占公司股份总数的,10.653%,国家电网公司,出资,30,亿元,占公司股份总数的,1.545%,上海宝钢集团公司,出资,30,亿元,占公司股份总数的,1.545%,长江电力股份有限公司,出资,20,亿元,占公司股份总数的,1.030%,二、股份有限公司的设立,（一）设立条件,1,、发起人符合法定人数；（,2,人以上,200,人以下为发起人，其中须有半数以上的发起人在中国境内有住所）,2,、发起人认购和社会公开募集的股本达到法定资本最低限额；（,500,万元。以募集方式设立的，发起人认购的股份不得少于公司股份总数的,35,，法律法规另有规定的除外）,3,、股份发行、筹办事项符合法律规定；,4,、发起人制订公司章程，采用募集方式设立的经创立大会通过；,5,、有公司名称，建立符合股份有限公司要求的组织机构；,6,、有公司住所。,发起人：股份有限公司的发起人是指订立创办公司的协议、提出设立公司的申请，向公司出资或认购股份，并对公司设立承担责任的人。,发起人的义务：一是承担筹办事项的义务；二是签订发起人协议。,（二）设立方式,根据股份有限公司是否向发起人以外的其他人发行股份的区别，其设立分为两种方式：发起设立和募集设立。,1,、发起设立：是指发起人认购公司应发行的全部股份而设立公司。,2,、募集设立：是指由发起人认购公司应发行股份的一部分，其余股份向社会募集或者向特定对象募集而设立公司。,募 集 设 立,向社会公开募集,公募（不特定的对象）,向特定对象募集,私募,（三）设立程序,1,、发起设立的设立程序,1,）发起人认购首次发行的股份,2,）发起人缴纳出资（全部缴纳或者分期缴纳）,3,）发起人的出资违约责任,4,）选举董事会和监事会,5,）申请设立登记,2,、募集设立的设立程序,1,）发起人认购公司应发行股份的一部分（,35,以上）；,2,）公告招股说明书，并制作认股书；,3,）与依法设立的证券公司签订承销协议；,4,）同银行签订代收股款协议；,5,）验资并出具证明；,6,）召开公司创立大会；,7,）董事会向公司登记机关申请设立登记。,三、股份有限公司的组织机构,（一）股份有限公司组织机构的一般规定,股份有限公司的组织机构与有限责任公司的组织机构构成基本相同。在此，就股东大会的一些特殊规定作一些介绍。,1,、股东的提案权,公司法,103,条,2,、累积投票制,公司法,106,条（公司选择适用，不可直接适用）,3,、表决权代理制,公司法,107,条,（二）上市公司组织机构的特别规定（公司法第,122,125,条）,上市公司是指在获得证券交易所审查批准后，所发行的股票在证券交易所交易的股份有限公司。,1,、关于上市公司购买、出售重大资产、重大担保决议程序的规定,2,、关于上市公司设立,独立董事,的规定,独立董事,也称外部董事，指不在上市公司担任董事之外的其他职务，并与公司及其大股东之间不存在可能妨碍其独立作出客观判断的利害关系的董事。,3,、董事会秘书制度的规定,4,、,关联交易,董事表决回避的规定,关联交易,是指关联企业之间的资产流转行为。,四、股份有限公司的股份发行和转让,（,一）股份与股票,1,、股份是公司资本的组成部分,2,、股份体现股东的权利和义务,3,、股份以股票为表现形式,（二）股份的发行,1,、发行原则,公平、公正的原则，同种类的每一股份应当具有同等权利。,2,、发行价格,平价、溢价，但不能低价,3,、记名股票、无记名股票与其他股票,4,、股票的交付,股份有限公司成立后，即向股东正式交付股票，公司成立前不得向股东交付股票。,（,三）股份的转让,1,股东持有的股份可以,依法,转让。,2,、转让股份的场所和方式,在依法设立的证券交易场所进行或者按照国务院规定的其他方式进行。,3,、发起人及公司高级管理人员持有的本公司股份转让的限制规定。（公司法第,142,条）,4,、公司不得收购本公司的股份。但是有下列情形之一的除外：,1,）减少公司注册资本；,2,）与持有本公司股份的其他公司合并；,3,）将股份奖励给本公司职工；,4,）股东因对股东大会作出的公司合并、分立决议持异议，要求公司收购其股份的。公司不得接受本公司的股票作为质押权的标的。,一、公司债券的概念,公司债券就是公司依法定条件和程序发行的，约定在一定期限还本付息的有价证券。,公司债券与公司股票的区别：,1,、两种所表现的法律关系的性质不同：债券持有人是公司的债权人，与公司之间是一种债权债务关系；股票的持有者为公司的股东，享有股东权利。,2,、权利的内容不同：公司债券的利率固定；股息一般不固定。股东享有股东权，而公司债券持有人只享有债权。,3,、风险的负担不同：公司债券到期还本付息，而股票投资回报一般不能事先约定。公司破产或解散时，公司的债权人有权优先于股东就公司财产获得清偿。,第四节 公司债券,二、公司债券的发行,（一）公司债券的发行主体,符合条件的各类公司。,（二）公司债券的发行条件,股份有限公司的净资产额不低于人民币,3000,万元，有限责任公司的净资产额不低于人民币,6000,万元；债券利率不超过国务院限定的利率水平；累计债券余额不超过公司净资产额的,40%,；最近三年平均可分配利润足以支付公司债券一年的利息；筹集的资金投向符合国家的产业政策等。,有下列情形之一的，不得再次发行公司债券：,1,、前次公开发行的公司债券尚未募足；,2,、对已公开发行的公司债券或者其债务有违约或者迟延支付本息的事实，且仍处于继续状态的；,3,、违反法律规定，改变公开发行公司债券所募资金的用途。,三、可转换公司债券,可转换公司债券又称可转换为股票的公司债券，是指发行人依照法定程序发行、在一定期间内依据约定的条件可以转换成股票的公司债券。其兼有股票和公司债券的双重性质。,可转换公司债券转换的规定：,1,、转股的选择权,债券持有人对转换股票或者不转换股票有选择权。,2,、转换期,上市公司在发行结束,6,个月后，持有人可以依据约定的条件成就时转换股份；重点国有企业在该企业改建为股份有限公司且其股票上市后，持有人可以依据约定的条件随时转换股份。,一、财务会计报告,公司应当依照法律、行政法规和国务院财政部门的规定建立本公司的财务、会计制度。公司应当在每一会计年度终了时编制财务会计报告，并依法经会计师事务所审计。,财务会计报告一般应该包括以下财务会计报表及附属明细表：,1,、资产负债表；,2,、损益表；,3,、财务状况变动表；,4,、财务情况说明书；,5,、利润分配表。,有限责任公司应当将财务会计报告送交各股东；股份有限公司应当在召开股东大会年会前置备于公司供股东查阅；公开发行股票的股份有限公司必须公告其财务会计报告。,第五节 公司的财务、会计,二、公司税后利润的分配,1,、弥补公司以前年度亏损；,2,、提取法定公积金；（提取利润的,10,，公司法定公积金累计额为公司注册资本的,50,以上的，可以不再提取）,3,、经股东大会决议提取任意公积金；,5,、按股东的出资比例或股东持有的股份比例分配。,三、公积金的规定,公司的公积金包括法定公积金、任意公积金和资本公积金。其中，法定公积金和任意公积金应用于弥补公司的亏损，或扩大公司的生产经营或者转为增加公司资本。而资本公积金不得用来弥补公司亏损，只能用于扩大公司生产经营或者转增为公司资本。,根据公司法的规定，股份有限公司以超过股票票面金额的发行价格发行股份所得的溢价款以及国务院财政部门规定列入资本公积金的其他收入，应当列入公司资本公积金。,法定公积金转为资本时，所留存的该项公积金不得少于转增前公司注册资本的,25,。,第六节 公司合并、分立、减资、增资,一、公司合并,公司合并是指两个或两个以上的公司通过订立协议，按照法定形式和程序组成一个新的公司的法律行为。,公司合并的形式：新设合并和吸收合并,公司合并，应当由合并各方签订合并协议，并编制资产负债表及财产清单，通知债权人并在报纸上公告。,公司合并时，合并各方的债权、