国际法学第1章1.ppt

单击此处编辑母版文本样式,*,河北青年管理干部学院,*,第一章 导论,国际法学,国际法学,授课教师：周春丽,国际法学,第二章,第四章,第三章,第八章,第一章,第九章,第十章,第七章,第九章,第十一章 国际人权法,第十三章,第十二章,第十四章,第六章,第十六章,第十六章,第五章,第十五章,国际刑法,河北青年管理干部学院,认识国际法的重要性，明确学习目的,对国家来讲：,日本巡逻飞机在春晓油气田上空,中国东海春晓油气田,享有国际法所确立的权利，避免争端的发生。,河北青年管理干部学院,认识国际法的重要性，明确学习目的,对国家来讲：,国际法院所在地,和平宫,纽伦堡国际军事法庭,可以和平解决国际争端。,河北青年管理干部学院,认识国际法的重要性，明确学习目的,对于我们来说：,本课程的教学目的：,主要是为适应对外开放的要求，培养学生国际法观念和思维方式，掌握用国际视野解决问题的方法和思路，正确理解我国的对外政策，提升学生探讨国际法律问题的能力及水平，使学生能在以后的工作中运用国际法维护国家和民众的合法权益，促进我国与各国的交流与合作，成为服务于我国的现代化建设的高等技能型人才。,河北青年管理干部学院,第一章 导论,第一节,国,际法的概念,和性质,第二节,国际法的渊源,第三节,国际法的演,变,第四节,国际法的编撰,第五节,国际法与国内法的关系,第六节 中国与国际法,河北青年管理干部学院,第一章 导论,第一节,国际法的概念,和性质,第二节,国际法的渊源,第三节,国际法的演,变,第四节,国际法的编撰,第五节,国际法与国内法的关系,第六节 中国与国际法,河北青年管理干部学院,第一节,国际法的概念,和性质,一、国际法的概念,二、国际法的特征,三、国际法的法律性质,四、国际法与国际私法、国际经济法及国际法学,点击,河北青年管理干部学院,第一节,国际法的概念,和性质,国际法：,是指在,国际交往过程中,形成的，主要用以调整,国家间关系,、具有,法律拘束力,的各种原则、规则和规章制度的总称。,国际法规则的共同点：,第一，国际法的产生问题：,第二，国际法的调整对象问题。,第三，国际法具有法律拘束力。,（一）国际法的定义,一、国际法的定义,河北青年管理干部学院,第一节,国际法的概念,和性质,市民法,（,jus,civile,),古罗马法,万民法,(jus,gentium,),近代国际法的前身，后称万国法。,格老秀斯,（,Grotius,荷兰）,【,近代国际法奠基人,】,“,万民法，是指其拘束力来自所有国家或许多国家的意志的法律”。,近代国际法中，万民法西方翻译为,万国法,（,law of nations),。,18,世纪末，英国哲学家、法学家,边沁,（,Bentham,）,正式使用“,国际法（,international law,）,”,这一概念。,一、国际法的定义,万民法,万国法,国际法（国际公法）,（二）国际法名称的历史发展,河北青年管理干部学院,第一节,国际法的概念,和性质,二、国际法的特征,1,、社会基础,国际社会。,2,、主体,主要为国家。,3,、制定,主要体现为国家间的协议。,4,、实施,缺乏强制执行性，不同于国内法。,是依靠国家采取单独的或集体的行动来保障实施的。,因此有人认为国际法为“,弱法,”，甚至,不是法,！,河北青年管理干部学院,第一节,国际法的概念,和性质,国际法否定论：,奥斯丁,（,John Austin,）,【,英国实证主义法学派奠基人,】,“,国际法的规则与原则并不是由一个最高政治长官制定的，而且没有规定任何法律制裁来保证其规定的遵守，因此国际法不具有法律性质”。,思考题：,分析国际法的性质,国际法是不是法,？,三、国际法性质分析,河北青年管理干部学院,（一）国际法的性质,一个特殊的法律体系。,1,、,法学理论分析：,具有法律的一般特性。,国际法为国家规定了一整套其对外关系的行为规则，为国家规定了明确的权利和义务，具有法律的一般特性。,2,、,世界各国的国际法实践分析,不仅为世界各国所公认，而且各国也是遵守的。,3,、国际法具有一定强制性,。,三、国际法性质分析,第一节,国际法的概念,和性质,河北青年管理干部学院,自然法学派,格老秀斯学派,实在法学派,社会连带法学派,规范法学派,政治权利学说派,政策定向学派,17-18,世纪,19,世纪,17,世纪,一战后,二战后,新自然法学派,新实在法学派,我国学者的观点,第一节,国际法的概念,和性质,效力根据：国际法为什么具有法律拘束力，根据是什么？,（二）国际法的效力根据,河北青年管理干部学院,格老秀斯学派,17,世纪,国际法的效力根据是自然法和国家意志的合一。国际法对国家有拘束力，大部分是根据民族的理性，另一部分是依据各国的同意。,返回,第一节,国际法的概念,和性质,（二）国际法的效力根据,河北青年管理干部学院,自然法学派,格老秀斯学派,实在法学派,17-18,世纪,19,世纪,17,世纪,国际法的效力来源于人类的良知、理念和法律意识。,国际法效力的根据是现实国家的同意或共同意志。,第一节,国际法的概念,和性质,返回,（二）国际法的效力根据,河北青年管理干部学院,社会连带法学派,规范法学派,一战后,新自然法学派,法律的根据在于社会连带关系。,一切法律的效力都出自上一级的法律，每一规则的效力渊源于上一级规则。国际法是最高一级。国际法的效力来源于一个“最高规范”或称“原始规范”。,第一节,国际法的概念,和性质,返回,（二）国际法的效力根据,河北青年管理干部学院,“势力均衡”，即各国权力的均衡是国际法的效力依据。,国际法的效力取决于国家对外政策。,政治权利学说派,政策定向学派,二战后,新实在法学派,第一节,国际法的概念,和性质,返回,（二）国际法的效力根据,河北青年管理干部学院,国际法的效力根据应该是：,在法律上：,是各国意志的协调一致，,在事实上：,是国家往来关系的需要。,我国学者的观点,第一节,国际法的概念,和性质,（二）国际法的效力根据,河北青年管理干部学院,自然法学派,格老秀斯学派,实在法学派,社会连带法学派,规范法学派,政治权利学说派,政策定向学派,17-18,世纪,19,世纪,17,世纪,一战后,二战后,新自然法学派,新实在法学派,我国学者的观点,第一节,国际法的概念,和性质,效力根据：国际法为什么具有法律拘束力，根据是什么？,二、国际法的效力根据,河北青年管理干部学院,第一章 导论,第一节,国际法的概念,和性质,第二节,国际法的渊源,第三节,国际法的演,变第四节,国际法的编撰,第五节,国际法与国内法的关系,第六节 中国与国际法,河北青年管理干部学院,第一章 导论,第一节,国际法的概念,和性质,第二节,国际法的渊源,第三节,国际法的演,变,第四节,国际法的编撰,第五节,国际法与国内法的关系,第六节 中国与国际法,河北青年管理干部学院,第二节 国际法的渊源,一、国际法渊源的概念,法的渊源,，指的是效力意义上的渊源，即法的效,力通过何种形式表现出来，即法律的表现形式。,国际法的渊源,，是指国际法作为一个有效的法律原则、规则，他产生的方式或存在的形式。,河北青年管理干部学院,国际法院规约,第,38,条：,“一、法院对于陈诉各项争端，应依国际法裁判之，裁判时应适用：,（子）不论普通或特别,国际协约,，确立诉讼当事国明白承认之规条者；,（丑）,国际习惯,，作为通例之证明而经接受为法律者；,（寅）一,般法律原则,为文明各国所承认者；,（卯）在第,59,条规定之下，,司法判例,及各国权威最高之,公法学家学说,，作为,确定法律原则之补助资料者,。,二、前项规定不妨碍法院经当事国同意本,公允及善良,原则裁判案件之权。”,第二节 国际法的渊源,河北青年管理干部学院,二、国际法渊源的种类,（一）,条约,（二）,国际习惯,（三）,一般法律原则,（四）,确定法律原则的辅助资料,（五）,国际组织的决议,第二节 国际法的渊源,河北青年管理干部学院,（一）国际条约1,、,条约的含义,2,、造法性条约,3,、契约性条约,所谓国际条约，是指两个或两个以上国际主体法依据国际法而缔结的规定其相互之间权利和义务的书面协议。,所谓造法性条约，是指确认和创设新的国际法原则和规则或变更现存国际法原则和规则的条约。,所谓契约性条约，是指两个或几个国家为了解决某个或某些具体问题而规定具体行为规则的条约，这是为了解决特定的事项而缔结的双边条约。,返回,河北青年管理干部学院,（二）国际习惯,1,、,国际习惯的含义,国际习惯，在国际交往中，经反复实践而逐渐形成的不成文的行为规则。,国际习惯与惯例是两个不同的概念。,国际惯例，又称通例或常例，它是指在国家实践中尚未形成法律拘束力的通例或常例。,(#),应当指出，并不是所有的国际惯例都会成为国际习惯法。国际惯例，是在国家反复多次的实践中，在较长的时间内才转化为国际习惯的。,2,、国际习惯与国际惯例,河北青年管理干部学院,国际习惯的形成，必须具备两个要素：,物质要素,，即,通例,的产生,心理要素,，即通例被接受为法律，理论上称法律确信,3,、国际习惯的形成要件,（二）国际习惯,河北青年管理干部学院,一、物质要素,即,通例,的产生,（,1,）通例产生的时间,（,2,）通例产生的数量,（,3,）实践的同一性,通例产生的时间，是指一项通例从出现到演变为国际习惯的时间。,通例产生的数量，是指一项通例从出现到演变为国际习惯的国家实践的次数或数量。,实践的同一性，是指一项通例从出现到演变为国际习惯，其国家的实践须前后持续一致。,返回,河北青年管理干部学院,国际习惯有一个逐渐形成的过程，因为它需要各国在较长的时间内多次重复类似的行为，前后一致的持续实践，同时，还需要各国在实践中逐步认为,具有法律的义务,，即,重复行为要出于法律义务感,。这在国际法理论上被称为,“,法律确信,”,。,通例在相当长的时期内经国家多次反复和前后一致的实践，并逐渐被各国公认为法律时，就可以演变为国际习惯，从而成为国际法的渊源。,二、,心理要素,通例被接受为法律,证明国际习惯法存在的证据途径：,（,1,）各国的外交实践，包括外交文件,（,2,）国际组织和机构的各种文件。包括决议和判决等；,（,3,）国家的国内立法、司法、行政实践和有关文件。,河北青年管理干部学院,案例：莲花号案,法国汽船,Lotus,（荷花号）于,1926,年,8,月,2,日在公海上与土耳其轮船（兹库尔特号）相碰撞，致上船沉没，,8,名土耳其人死亡。次日，当荷花号抵达君士坦丁堡时，土耳其当局对这起事件进行的调查，称该事件是由于荷花号上的负责人失职造成的。船上土籍水手及当局即逮捕,Lotus,值班的法国中尉,Demons,（戴蒙），连同土耳其船长一并以杀人罪依土耳其法律提起刑事诉讼审判程序。,法院依据,土耳其刑法,第六条规定：“任何外国人在国外犯下侵犯土耳其或土耳其臣民之罪行时，若土耳其法律规定该犯罪行为应受惩罚者；当此人在土耳其被捕，则应受惩办”，对戴蒙进行了审判。判决,Demons,有期徒刑（监禁,80,天）及罚款（,22,磅）。法国认为土国对此一公海碰撞事件没有管辖权。,两国因此发生争端，于同年十月十二日协议诉讼至常设国际法院。,河北青年管理干部学院,常设国际法院于,1927,年,9,月,7,日,判决,，,认为,土耳其有权对法国船上的负责值班人行使管辖，土耳其对他的刑事诉讼并不违反国际法原则。,法院认为,，国际法上也没有像法国所主张的习惯规则 规定将公海碰撞案件的刑事管辖权完全赋予船旗国。因此 常设国际法院裁定土耳其行使此项碰撞管辖，并未违反国际法原则不必赔偿。,案例：莲花号案,河北青年管理干部学院,1982,年,海洋法公约,第,97,条规定：在公海上发生的碰撞或其他航行事故涉及船长或任何其他为船舶服务的人员的刑事或纪律责任时，对此种人员的任何形式诉讼或纪律程序，仅可向船旗国或此种人员所属国的司法或行政当局提出。船旗国当局以外的任何当局，即使作为一种调查措施。也不应命令逮捕或扣留船舶。,返回,河北青年管理干部学院,（三）,一般法律原则,（一）一般法律原则的含义,在国际法实践中，国际法院和国际仲裁法庭在裁判或裁决案件时，即使适用一般法律原则，也是为了填补国际条约和国际习惯的空白，都是补充性的法律渊源。,第一种观点：它是国际法的一般原则即国际法基本原则；,第二种观点：它是文明各国从“一般法律意识”和“法律良知”引申出来的一 些原则；,第三种观点：它是代表各主要文明和各大法系的各国法律体系所共,有的原则。,返回,河北青年管理干部学院,根据,国际法院规约,第,38,条的规定，国际法院在裁判案件时，可适用司法判例以及各国具有最高权威之公法学家学说。但是，司法判例和公法学家的学说只是确定法律原则的,“,补助资料,”,，其本身并不是国际法的渊源，而且，适用司法判例需遵循规约第,59,条之规定，即司法判例除,对于当事国和本案外，无拘束力。,国际司法判例不是国际法的直接渊源，而只是辅助性的渊源。,（四）确定法律原则的辅助资料,1,、司法判例,2,、国际公法学家的学说,所谓权威最高之公法学家学说，是指代表各国最高水平的国际公法学家的权威性著作。,公法学家的学说只能是作为确定法律原则的一种辅助资料，它是国际法的另一种补助性渊源。,返回,河北青年管理干部学院,对缔约主体有拘束力的文件,是国际法渊源,对缔约主体没有拘束力的建议性文件,不是国际法的渊源，,而是确认国际法原则的辅助资料,（五）国际组织的决议,两类：,河北青年管理干部学院,二、国际法渊源的种类,（一）,条约,（二）,国际习惯,（三）,一般法律原则,（四）,确定法律原则的辅助资料,（公法学家的学说和司法判例）,（五）国际组织的决议,第二节 国际法的渊源,直接渊源（主要渊源）,河北青年管理干部学院,第一章 导论,第一节,国际法的概念,和性质,第二节,国际法的渊源,第三节,国际法的演,变,第四节,国际法的编撰,第五节,国际法与国内法的关系,第六节 中国与国际法,g,河北青年管理干部学院,第一章 导论,第一节,国际法的概念,和性质,第二节,国际法的渊源,第三节,国际法的演,变,第四节,国际法的编撰,第五节,国际法与国内法的关系,第六节 中国与国际法,河北青年管理干部学院,国际法的,编纂,（,codification,），,就是将现有的以及正在形成的国际法原则、规则和制度系统化和法典化。,意义：,（,1,）确定“现有法律”。就是将分散的国际法原则、规则、制成法典，使其明确化、系统化。2,）发展和明确正在形成中的法律规则。,理解：,国际法的编撰不同于法律汇编，不同于立法。,第四节 国际法的编撰,河北青年管理干部学院,国际法编撰的形式,官方编纂,形式上分类,全面法典化,个别法典化,依编纂者,非官方编纂,第四节 国际法的编撰,河北青年管理干部学院,国际法的编纂的历史,国际法的编撰始于,18,世纪。,18,世纪主要是个人和学术团体进行的编撰。英国学者边沁首先倡导。,19,世纪外交会议开始了正式的官方编撰。,20,世纪开始由国际组织进行的编撰。（国际联盟、联合国）,返回,第四节 国际法的编撰,河北青年管理干部学院,第一章 导论,第一节,国际法的概念,和性质,第二节,国际法的渊源,第三节,国际法的演,变,第四节,国际法的编撰,第五节,国际法与国内法的关系,第六节 中国与国际法,河北青年管理干部学院,第五节 国际法与国内法的关系,一、国际法与国内法关系的,理论,二、国际法与国内法关系的,实践,三、,中国的实践,点击,案例分析,河北青年管理干部学院,一元论,：,同一法律体系,国内法优先说,国际法优先说,2.,二元论,：,不同法律体系,3.,我国学者的观点,联系论,一、国际法与国内法关系的,理论,国际法和国内法是同一个法律体系，而国际法是国家的涉外法律，是一国国内法的组成部分。国际法要服从于国家意志，国际法的效力源自国内法，,所有的法律都是一个体系，在同一体系中法律分成不同的等级，每一级的效力源于上一级的法律，国际法处于最高层。,认为国际法和国内法是两个不同的法律体系，它们之间没有支配的地位，是并行的，互不隶属。,国际法和国内法是不同的法律体系，但因为国内法的制定者和国际法的制定者都是国家，故国际法和国内法不是互相对立的，而是紧密联系、互相渗透或互相补充的。国家在制定国内法时应考虑国际法的要求。而在参与制定国际法时，也应考虑到国内法的立场。,返回,河北青年管理干部学院,二、国际法与国内法关系的,实践,（一）、关于国际法规则在国内的适用。,1,、国际习惯在国内的适用。,2,、国际条约在国内的适用,（二）关于国际法与国内法,相冲突时的适用,第五节 国际法与国内法的关系,国际习惯在国内的适用：如果适用的国家认为该国际习惯法规则不与现行的国内法相抵触，就可以作为国内法的一部分在国内直接适用。,国际条约在国内的适用,：实践中，国际条约主要通过两种方式在国内发生效力。一种称为“采纳”，另一种称为“转化”。,返回,各国的做法主要有：,推定为不冲突,修改国内法,优先适用国际法,优先适用国内法,后法优于前法等,河北青年管理干部学院,（,1,）采纳,：,指在宪法或法律中予以统一规定，把国际条约视为国内法律体系的一部分，可以直接在国内适用，无需将其转变为国内法的形式。,法国、瑞士、荷兰、日本等国,（,2,）转化,：,指国际条约不能直接自动地在国内适用，而必须通过立法机关的立法行为将国际条约转化入本国法律体系之中，成为国内法才能予以适用。,即,条约的“国内法化”,英国,（,3,）混合方式,：,两种方式并用,美国,自动执行条约,非自动执行条约,2,、国际条约在国内的适用,返回,河北青年管理干部学院,第五节 国际法与国内法的关系,三、中国的实践,1,、我国 宪法中只规定了，我国会严格的遵守国际法义务，包括国际法的基本原则。但具体如何遵守和适用，宪法没有明确规定。,2,、实践中，我国采用了直接适用国际法或间接使用国际法的方式。,返回,河北青年管理干部学院,第一章 导论,第一节,国际法的概念,和性质,第二节,国际法的渊源,第三节,国际法的演,变,第四节,国际法的编撰,第五节,国际法与国内法的关系,第六节 中国与国际法,河北青年管理干部学院,第一章 导论,第一节,国际法的概念,和性质,第二节,国际法的渊源,第三节,国际法的演,变,第四节,国际法的编撰,第五节,国际法与国内法的关系,第六节 中国与国际法,河北青年管理干部学院,实训案例：,河北青年管理干部学院,第 一 章结 束,河北青年管理干部学院,案例分析参考答案,答：,A,国扣留,B,国邮船和起诉船长的行为不符合国际法。因为：,（,1,）根据,A,国与,B,国签订的通商航海条约可知,:,从事邮件运输的船舶享有豁免权。依据条约必须遵守原则，,A,国应承担依此条约而产生的国际义务，给,B,国邮船以管辖豁免。,（,2,）根据,A,国宪法的规定，条约未经纳入其国内的立法或行政行为，不能约束国内机关和个人，即,A,国采用国内法优先适用原则。同时，,A,国法院认为国会或联邦政府没有颁布实施该条约的法令，通商航海条约是不能适用，所以，,A,国法院的做法符合国内法的规定，却违反了国际条约的规定。,（,3,）一国国内立法的规定不能在国际上确定其行为的合法性，此仅仅有助于确定该国违反国际义务的事实。当一国的国内法与国际法相冲突，而使该国不能履行其承担的国际义务时，该国应承担国际法律责任。,河北青年管理干部学院,