【投资】投资人手册.pdf

投资人手册作介者绍聂卫东 邮箱：上海办公室，华东区管理合伙人，超过 19 年为私募股权投资基金、创业企业和创始人服务经验，多家超级独角兽的融资和上市律师，创始人手册主编，亚洲法律杂志2019 年度交易律师（中国区）大奖得主。宋彦妍 邮箱：北京办公室，证券业务部合伙人，资本市场法律服务执业近 20 年，为多家国有及民营企业的境内外上市、并购重组、债券融资等资本运作提供法律服务，法律 500 强2016年亚太地区公司并购领域特别推荐律师。融资/并购/上市业务律师孙及 邮箱：北京办公室合伙人，有 12 年从业经验。主要从事资本市场法律服务，包括企业私募融资、境内外 IPO、并购重组等。服务较多新经济企业客户，包括互联网，传媒、泛娱乐、生物医药、智能制造等行业。范玲莉 邮箱：北京办公室，证券业务部合伙人，具有十多年执业经验，主要从事公司上市及上市公司并购重组、再融资等证券法律业务，对国有企业、全民所有制企业、集体企业等改制重组，非上市或上市公司股权激励、员工持股等事项以及在金融、医药、能源、航空、养殖、旅游业等领域具有丰富的项目经验。梁瑾 邮箱：杭州办公室合伙人，具有超过 16 年的企业上市、并购重组等服务经验，主办了众多大中型企业在国内 A 股以及境外资本市场的上市项目、股权融资及并购项目，为多项国有企业改制、国有企业资产重组、国有产权转让项目提供法律服务。梁启康 邮箱：Kanne.L香港办公室合伙人，超过 13 年执业经验。以香港资本市场为主轴，为发行人、中外券商、私募基金和跨境投资者提供证券发行上市、再融资及投资与并购相关香港法律咨询服务。张涵钰 邮箱：上海办公室合伙人，超过 10 年为私募股权投资基金、创业公司和创始人服务经验，多家超级独角兽的融资和上市律师，创始人手册主要作者，被法律 500 强评选为中国电信、传媒、娱乐与高科技（TMT）领域“新生代律师”。郭亮 邮箱：北京办公室，证券业务部合伙人，超过 10 年为境内外上市以及非上市公司、机构提供中国法律服务的经验，为多家大型央企、地方国企和行业领头民企境内外股权、债券融资项目的律师，创始人手册作者。江竞竞 邮箱：Jingjing.J香港办公室合伙人，超过 12 年国际基金设立和资产管理法律服务经验，曾在伦敦、上海和香港三地执业，业务范围包括以下各类国际基金的设立：私募股权基金、并购基金、风投基金、房地产基金、基础设施基金、母基金、信贷基金、债务及夹层基金、基金二级市场基金、固定收益基金及对冲基金。同时，江律师在独立管理账户、共同投资及附带权益结构设计等方面拥有丰富的经验。江律师2017年被 亚洲法律杂志 评选为“亚洲40位40岁以下最杰出青年律师”。王昭艳 邮箱：苏州、上海办公室，华东区合伙人，超过十年私募基金领域及资本市场服务经验，熟悉基金设立、投资、风险控制以及投资后管理等事宜，参与了第一支国家级母基金的架构调整和内部制度设计，并曾为多家母基金、私募股权投资基金、创业企业、拟/已上市公司提供法律服务和意见。韩巍 邮箱：美国纽约办公室银行和金融服务业务合伙人，主要执业领域为基金和基金管理公司监管、信贷和债务融资、金融和资本市场交易、复杂金融产品、及银行和其它金融服务机构的规范和管理。韩巍律师既有在华尔街顶级律所又有在全球知名投行服务的经历，在交易性和规范性法律业务方面都有着丰富的经验。基金设立业务律师楼仙英 邮箱：知识产权部负责人之一，上海和深圳办公室，主要从事 IP的商业化应用及 IP 相关的技术和品牌许可、并购、投融资与文化、体育、影视作品相关知识产权许可与交易，以及计算机软件和大数据相关的知识产权保护和商业化，超过二十年的专利、商标和计算机软件申请与保护实践经验，创新型企业的 IP 战略与竞争策略咨询顾问，技术进出口和跨境数据交易咨询顾问，及境内外企业上市阶段知识产权专项顾问。瞿淼 邮箱：上海办公室，知识产权部合伙人，20 年从业经验，ALB、钱伯斯、法律 500、世界知识产权评论、商法、知产力等各大主要排名榜单上榜律师，代理的 10 余起案件被列为最高人民法院及各省地方法院年度或典型知识产权案例。知识产权业务律师叶永青 邮箱：上海办公室，资深税务合伙人，前德勤税务技术中心合伙人，20 年税务服务经验，是业界少数能够提供一站式跨税种综合税务解决方案的技术专家之一，从税收筹划到税收争议解决均有丰富经验，创始人手册税务部分主要撰稿人，连续多年被钱伯斯、Legal 500 等主流法律奖项评为“税务领先律师”。康军 邮箱：美国纽约办公室税法合伙人，主要执业领域为美国税法与国际税法，近 20 年为投资银行，上市公司，投资基金和高净值人士提供法律建议和咨询服务经验，Lexis 税务律师客户咨询委员会成员，曾参与 Lexis Advance 税法网站设计并在 Lexis Tax Practical Notes 发表多篇文章。余悦 邮箱：上海办公室，税务顾问，超过 10 年税务服务经验，为多家创业企业、创始人和私募基金提供运营、融资、上市一体化的税务、私人财富和股权激励解决方案，创始人手册税务部分主要撰稿人。税务业务律师李盛 邮箱：上海办公室，金杜争议解决部合伙人，主要执业领域为金融、商事争议解决，服务的主要客户有银行、证券、信托、基金、保险等大中型金融机构及中央在沪金融交易平台、部分央地国企和上市公司，曾在某直辖市中级法院工作逾十三年，拥有体制内外法律执业经历近十八年。王囝囝 邮箱：上海办公室，金杜争议解决部合伙人，在金融资管包括涉银行、基金、信托、证券类争议解决和涉公司商事争议解决领域拥有逾十五年律师执业经历，在国内外仲裁机构和国内法院办理案件逾四百五十件，先后为百余家大型知名企业提供过法律服务，并在金融资管、民事诉讼、法律教育等领域有诸多研究成果。争议解决业务律师以下人员亦参与了本手册的编写（排名不分先后），在此致谢：陆诗悦、陆盈、马博儿、吴立雯、汪旗、王亚坤、冼浩霖、谢天颖、杨孟洋、程子毅、丁天、董昀、方侃、童琦、王熙君、徐莹、叶远迪、张诚、赵文祥、陈超、范丹杰、范启辉、韩骐瞳、焦晨恩、李恒学、李倚晴、马晓煜、童安琪、王雅梅、应莹、张维强、朱泽鑫、高舜子、顾泽慧、李欣怡、罗天、王一骁、张意圆、包博望、胡瀚文、周卓晗这本投资人手册是聂卫东律师和我们多位合伙人继创始人手册之后撰写的又一部关于股本融资的手册，内容涵盖了境内人民币以及境外美元私募股权基金的设立，募集，投资，管理以及退出的各个方面。作者包括了人民币基金设立及募集，境外美元基金的设立及募集，PE/VC 投资，A 股IPO，境外 IPO，上市公司并购重组，收购兼并，知识产权，税务以及争议解决等多个专业领域的合伙人。自九十年代后期以来，我们为私募股权基金客户提供法律服务的交易架构从最早的美元基金投资到红筹结构的公司，到美元基金投资到境内结构的公司，并逐步发展到协助境内人民币基金的设立以及募集，人民币基金投资到境内公司，以及人民币基金投资到境外红筹架构公司以及人民币基金投资到主体业务都在境外的公司。我们重点关注的法律问题涵盖了红筹结构的搭建，VIE架构，外商投资企业的外资进入以及退出，A股上市需要关注的问题，上市公司并购重组需要关注的问题，人民币基金的架构设计，基金业协会对于基金管理人以及基金备案的要求，包括 VIE 结构在内的红筹结构公司拆除境外结构或是境内公司重组为境外架构公司，人民币基金 ODI 的方式和方法等等等等。我们代表基金投资或代表企业进行私募股权融资的行业也涵盖了互联网，消费，包括银行、保险、公募基金管理公司等在内的金融行业，包括医药、医疗器械以及医疗服务在内的医疗行业，制造业，房地产，基础设施，环保，大数据，人工智能，区块链，芯片，电信，军工，教育，农业，以及矿产等等行业。在一个交易当中，为私募股权基金客户提供优质的法律服务投资人手册序言除了需要具备起草和谈判交易文件功底之外，还越来越多的需要各个领域的法律知识以及基于对法规规则演变的理解以及大量实践经验之上的判断。截止目前通过被投资企业上市仍然是中国市场上私募股权基金退出的最主要方式，在上述这些需要关注问题当中，大量的是与资本市场密切相关的问题。我们的私募股权基金团队始终与资本市场团队紧密配合，许多团队成员也同时是私募股权投资和资本市场两个领域的专家，为我们的基金客户提供了大量的重要建议。同时，我们的私募股权基金团队还与我们的知识产权、税务、争议解决、劳动法、反垄断、数据合规、医疗以及海关等等团队一起协作，保证我们为私募股权基金客户提供的涉及各个领域的建议能够是专业、高效的。另外，为私募股权基金客户提供专业建议往往也需要对立法机构，司法机构以及行政机关的立法、司法和行政管理实践的深入理解，我们在过去二十多年间与全国人大、各级人民法院和检察院等立法司法机关，以及包括司法部，中国人民银行、商务部、国家外管局、中国银保监会、中国证监会等等在内的行政机关建立了良好的工作关系，也有许多合伙人和律师有在这些立法、司法和行政机关工作的经历，这也是我们能够为私募股权基金客户提供准确及时法律建议的重要基础。随着中国法治化进一步前行，中国企业经营的领域和地域的扩大，私募股权基金的募投管退各个环节所需要的法律支持的领域也越来越广，程度越来越深，我们会一如既往的为我们的私募股权基金客户提供优质的法律服务。也希望这本投资人手册能够给我们的客户和朋友们提供一个便捷、准确的获取所需要法律知识点的方式。金杜律师事务所 龚牧龙 2019 年 11 月他们说这本质上就是一个 broker 的生意为那些有资金但没有能力找到好项目的人，以合适的价钱找到合适的项目，匹配资金，等候变现的机会，获利退出。信息不对称在这个行业如此严重，以至于公司方往往也需要找一个自己的 broker（财务顾问），来帮忙对接投资人。所有 broker 生意的要点就是维持信息不对称和快速成交。去年有个热门独角兽公司要融资，居然采用公开招标的方式来找投资人，不让做尽调，不让修改协议。一线基金们看着被哄抬的价格和苛刻的投资条款，不约而同集体后退。该公司将游戏规则完全颠倒过来，不让做尽调加剧了投资人对公司的信息不对称，而公开招标使得投资人之间信息趋于对称，在这种情况下，投资人的风险加大，而获取超额利润的机会严重降低。想追到好项目，一方面需要在别的基金觉察之前先下手为强（维持信息不对称），另一方面需要努力获得关于投资标的公司的更准确和完整的信息（解决信息不对称）。中国是一个在几乎所有行业都容易形成惨烈竞争的市场。这就是为什么业绩好的投资人，往往是身手敏捷、具备快速成交能力的人，而追求完美、学院派的性格在这一行似乎不太吃香。同样是由于高度竞争的环境，杀手型的创始人似乎也更容易存活和成功。杀手过招，电光火石，绘就了中国私募股权市场最惊心动魄的一片风景。这就使得投资人的中后台风控承受巨大的压力。前台往前快速推进，瞬息万变，风控守土有责，又不能导致交易机会错失。什么是底线？哪些是需要坚守的投资纪律？面对不同性格特点的创始人如何调整策略？真正的风险投资人手册前言点在哪里？前台和风控如何有效配合？这些问题，在一个个项目中不断出现，挑战投资人日益升高的发际线。风控过于僵化和高傲，导致一些基金（包括某些著名的基金）不知不觉背上恶名，在一些好项目上失去机会。风控过于松弛随意，则导致投后和创始人沟通成本巨大，危及项目回报。投资人和创始人的相处之道，到目前为止，最有效的仍然是订立合理的、适度保护的游戏规则，为互相的行为界限提供基本的框架，然后在规则执行过程中适度灵活，展现温度和情怀。这要求风控团队（不论是内部团队还是外部聘请）具有良好的法律基本功和商业意识，也要求前台的投资团队对规则和风险了然于胸，避免人云亦云，能从更高层面和更广的视野来判断风险，做出决策。事实上，商业交易的所有问题都可以算是商业问题，即便仲裁地的选择这样看上去非常“法律”的问题，在双方有分歧时，也可以从商业角度做出妥协，只不过这个妥协背后，需要了解法律上意味着什么。更何况有些投资人并不满足于做一个 dealmaker，他们希望能有更大的作为，他们想做 rainmaker。造雨人意图用资本来变革产业，无中生有地创造更大的商业价值。为此，他们做控股型的交易，物色、引进和培养新的管理团队，撮合并购和合资等战略性交易。对于这类野心勃勃的投资人来说，他们对风控的要求远远超越了纯粹财务投资人的要求。在天平的另一端，深耕于某一产业的战略投资人也开始频频以投资来布局、转型，不断拓宽护城河。他们的手法有时兼具财务投资色彩，有时很难区分到底是战略投资还是财务投资。对于这类投资人来说，投资团队来自于产业的，往往过于拘泥于运营细节，而缺乏资本运作的技巧；来自于基金的，往往沉溺于财务测算，而无法理解战略协同的价值。他们需要综合的能力。这就是我们写这本书的初衷。我们有幸和一流的投资人和创始人走在一起，近距离并肩工作，共同品味这个行业的酸甜苦辣。我们倡导尊重游戏规则，也珍惜有温度的沟通和共情。我们深信专业分工的所带来的深度价值，也重视各专业领域融合所带来的广度价值。本书的作者们来自金杜的各大业务部门，平时专业上互相交流学习，这本书可以看成是这些交流的一部分笔记。在这个群雄逐鹿但已然大浪淘沙的年代，这本书为有志成为独角兽捕手的投资团队提供进阶版的指引，同时也为愿意开阔视野的风控团队带来些许借鉴。募投管退各个环节，在这本书中均有所涉猎。投资是一门技术，也是一门艺术。艺术很大程度靠天份，感觉不一定能长久保持敏锐。但技术可以靠勤奋获得。我们是一群还算勤奋的人，选择了一个长期缺乏睡眠的职业，在灯火阑珊之际奋笔疾书，为您奉上这本小书。祝您阅读愉快。金杜律师事务所 聂卫东2019 年 11 月投资人手册目录第一篇人民币基金的设立和募集11.基金选择什么组织形式，公司型、有限合伙型还是契约型？22.GP 有必要对 LP 进行反向尽调吗？33.反向尽调之一：LP 是否存在国资 44.反向尽调之二：LP 是否存在外资 55.反向尽调之三：LP 是否存在三类股东 66.什么条款可以在 Side Letter 约定？77.要不要设置关键人士条款？88.私募基金管理费的那些事 89.基金收益分配：Deal base or Fund base？1010.基金设不设回拨准备金账户？1111.私募基金结构化安排中的合规红线 1212.哪些“基金”需要到中基协备案？1313.基金备案前必须开立募集监督账户、托管账户吗？1414.基金何种情况下可考虑设置替代投资载体进行投资？1515.基金可以进行债权投资吗？1516.基金可以先投资再备案吗？1617.国资背景企业可以担任基金普通合伙人吗？1718.合作设立基金：采用 Co-GP 还是双 GP 模式？1919.私募基金管理方式：自我管理 or 委托管理，单管理人 or 双管理人？2020.私募基金管理人实际控制人如何认定？2121.私募基金议事机构之一：投资决策委员会 2222.私募基金议事机构之二：咨询委员会 2323.私募基金议事机构之三：合伙人会议 2424.创业投资基金减持反向挂钩政策如何适用？25第二篇美国境外美元基金与美国基金 2725.境外私募股权基金都有哪些常见结构？2826.什么是封闭式基金和开放式基金，在开曼法底下有何核心区别？2927.在开曼设立的封闭式基金及相关实体在开曼法下是否需要取得牌照？3228.开曼基金设立之后普通合伙人有哪些核心的后续义务？3329.开曼经济实质法对基金设立、运营和结构有什么影响？3630.开曼基金管理人在反洗钱方面有哪些需要注意的事项？3731.开曼基金管理人在 FATCA 和 CRS 方面有哪些需要注意的事项？3832.什么是离岸私募股权投资基金的行政管理人，是否需要聘请行政管理人?4033.离岸基金在香港如何才能享受税收豁免?4234.境外基金开户有多难？4635.开曼新实施的隐私保护法下基金管理人需要注意什么？4736.香港从事资产管理活动会需要哪些牌照？4837.是否能够在香港设立私募股权投资基金么？有哪些结构选择？5038.开曼 GPLP 基金如何清算？5239.境外私募股权基金境外募资需要注意哪些事项？5340.投资私募股权基金时应关注哪些方面？5741.如何向被投基金争取跟投机会？6142.跟投额度的费率安排 6343.美国私募投资基金的种类、特征和商业模式 6444.美国私募投资基金发行涉及的法律问题 6745.美国基金经理的注册要求 7146.美国基金发行中可能涉及到的券商注册问题 7347.美国基金发行中其它可能涉及的法律问题 7348.美国基金设立的美国税务考量 75第三篇投资创业公司 8549.抢项目时如何快速签下一份有质量的 TS？8650.如何让排他条款真正发挥作用？8751.法律尽职调查到底查些什么？8852.A 股 Pre-IPO 项目尽职调查要关注什么?8953.怎么保障创始人能 all in？9254.什么样的股权架构要小心？9255.什么情况下能接受间接持股的安排？9356.代持会有哪些问题？应注意什么？9557.创始人另外创立了公司做新业务 9658.想占股 20%但公司只愿给 10%怎么办？9859.若实控人无法履行业绩对赌义务，投资人如何寻求救济？9960.你据以打钱的投资协议到底有效签署了没有？10061.别忘了回购的期限 10162.公司要你不投资竞争对手，怎么办？10363.产业投资人如何排除竞争对手？10464.否决权的博弈 10465.投资人在 VIE 公司中是否要指定名义股东？10666.投资人如何设计自己的持股架构？10767.什么情况下适合用 VIE 架构？10868.公司后续融资会对现有投资人产生什么影响？10969.如何优雅地投资明星项目?11070.反稀释条款还有什么花样?11371.作为跟投方的我，要特别注意什么？11472.交割以后要注意的几件事 11573.所投公司进行融资，老投资人要关注什么？11674.所投公司做员工激励计划，投资人要注意什么？11775.公司引入战略投资人，财务投资人需要担心吗？11876.最惠国待遇条款是务虚还是务实的要求？11977.什么情况下要提供过桥贷款？12078.清算优先权的真正作用是什么？12179.拖售权条款是霸王条款吗？122第四篇投资上市公司12580.香港上市前投资比较常见的类别有哪些？12681.香港上市前投资，一般采取怎样的交易架构？12682.投资于临近上市公司怎么谈条款？12783.入股临近 A 股上市的公司，时间上有什么讲究？12984.投资人与拟 A 股上市公司之间能否存在业务往来？能否经营同业？13085.持有 A 股上市公司股份发生变动，我需要履行信息披露义务？13286.A 股上市公司收购有哪几种方式？13287.外国战略投资者收购 A 股上市公司需要商务部批准？13488.与上市公司管理层一起收购 A 股上市公司？13589.控制权争夺中如何保障自己的权益？13690.涉及上市公司的抽屉协议 13791.若上市失败，投资人如何退出？退出的方式和价格？13892.香港上市前投资项目涉及的法律文件主要有哪些？13993.香港联交所上市规则对上市前投资有哪些主要规定和限制？13994.香港联交所上市规则对上市前投资的资金来源有哪些主要规定和限制？14195.香港上市前投资项目如何实施退出？141第五篇重组/跨境并购 14396.国内架构翻成海外架构，投资人要解决哪些问题？14497.怎么解决人民币基金境外持股问题？14698.如何在外翻架构过程中避免税基损失和进行税务优化？14899.海外架构拆除回国内上市，投资人会碰到哪些问题？150100.有间接外资成分的基金投了外资敏感行业怎么办？153101.所投的公司上市后再分拆上市，怎么办 154102.跨境换股可行吗？161第六篇上市163103.股改后到申报 A 股上市还需要经历些什么？164104.哪些是 A 股上市的硬伤？164105.港股主板上市有哪些“硬伤”？166106.满身是伤，也能上美股？173107.属于“三类股东”的我，可能面临哪些问题？175108.对赌协议需要解除吗？175109.投资人委派的董事在上市过程中会承担责任吗？176110.A 股上市过程中通常会对投资人做哪些尽职调查？177111.上市中对投资人穿透核查会查到什么程度？178112.上市申报后，投资人可以转让所持发行人的股份吗？179113.发行人没有实际控制人，我的股票锁定期是多久？179114.A 股上市后投资人减持股票会有哪些限制 180115.为什么选择科创板？181116.哪些行业符合科创板的定位？181117.从六个是否看如何筛选科创板企业 182118.科创板上市最快多久？183119.科创板上市的财务标准 183120.亏损企业也能上科创板？184121.科创板可以同股不同权？185122.红筹企业上科创板，路径在哪儿？186123.科创板的同业竞争还是禁区吗？187124.科创板员工持股计划穿透计算有何特殊性？187125.香港联交所对上市主体成立地点有何要求？188126.香港上市申请的流程是怎样的？一般需要多长时间？189127.企业在香港申请上市的准入条件如何？190128.香港上市申请一般需要聘用哪些中介机构？191129.香港市场中，上市申请人给员工提供股权激励的手段有哪些？191130.根据香港规定，投资人需要披露的信息有哪些？192131.拟美国上市的公司为什么要约定股票登记权 193132.投资人的股票在上市后多久能开始卖 194第七篇并购退出197133.所投项目出售给 A 股上市公司要注意哪些问题？198134.所投项目出售给非上市公司要注意哪些问题？198135.投资人在并购中承担哪些赔偿责任？200136.并购退出时，未行权的期权如何处理？201第八篇知识产权203137.面对知识产权密集型或技术密集型公司，投资人如何评估侵权风险？204138.怎么判断一家公司知识产权是否保护得很好？205139.上市前遇到竞争对手起诉 IP 侵权怎么办？206140.如何识别目标公司的知识产权来源是否合法？208141.如何了解目标公司的知识产权是否有效、完整？209142.常见的知识产权瑕疵和限制有哪些？211143.创始人与公司，谁才是关键技术的所有人？213144.如何评价技术公司的技术含金量？214145.如何识别技术公司的知识产权与业务发展的匹配程度？216146.可能隐藏在知识产权背后的义务、债务和风险有哪些？217第九篇税务221147.投资人不可不知的基础税收知识 222148.基金不同组织形式的税收影响，公司型、有限合伙型或契约型 223149.合伙型基金：是否考虑设置多层结构 225150.基金设在哪儿：税收优惠地了解一下 227151.基金可以适用核定征收吗 228152.地方财税返还的注意要点 229153.开曼/BVI 经济实质法对私募基金的影响 230154.投资人需要了解的股权激励财税考虑 234155.人民币基金投资红筹架构的投资架构 236156.境内投资人翻出去投资红筹架构的税基迷思 238157.业绩报酬 carry 要交增值税吗？240158.标的公司的历史税务风险，要我承担吗？241159.投资人债转股的税务问题 242160.私募基金税收热点：20%还是 35%243161.投资人取得对赌补偿款如何交税？246162.基金管理人承诺差额补足，LP 要交增值税？247163.回拨机制的税务问题 248164.代持的税收后果 249165.转让 A 股上市公司股票，需要交增值税吗？251166.红筹架构投资人退出，会构成间接转让吗？252167.投资人并购退出的税收筹划 255