中小企业资本运作前沿问题专题培训.pdf

中小企业资本运作前沿问题专题培训北京|上海|深圳|成都|杭州|西安|海口|苏州|广州|合肥|昆明|香港刘树伟律师2022.6.12目录Contents010203040506天元律师事务所介绍引言资本运作初始阶段资本运作发展阶段资本运作成熟阶段资本运作证券化阶段01天元律师事务所介绍天元介绍基本情况A.中国领先的综合型律师事务所中国领先的综合型律师事务所。B.成立于1992年，中国首批综合性律师事务所，总部位于北京，在上海、深圳、成都、香港、杭州、西安、海口、苏州、广州、合肥、昆明等地设有办公室。C.司法部授予的首批部级文明律师事务所之一。D.连续五次被中华全国律师协会授予“全国优秀律师事务所”。E.保持全国法律服务的第一梯队。F.业务覆盖境内外资本市场、投融资、收购与兼并、争议解决、金融与资产管理、反垄断与合规，尤其在教育、医疗、TMT及互联网、房地产、能源、基础设施、知识产权、破产重组、政府事务等领域承办了若干开创先河的交易和一系列最具行业影响力的项目和案件。中国顶尖律所天元介绍 天元荣誉（部分）亚太地区500强中国法律卓越奖亚洲法律名录02引言规则的博弈、价值的博弈、控制权的博弈博弈时间成本：短则一月，多则一年，如此反复，投融资双方才能尘埃落定；经济成本：项目考察、委托中介机构尽职调查、财务指标测算、可行性研究，都得花钱；机会成本：投资不是非此即彼，但若选择了“此”，必然暂时要放弃“彼”，选择了A必然暂时先搁置B，或许最后发现B要比A更好，收益更好，但已经失去投资机会。成本博弈越深刻、越彻底，投资方和融资方共赢的几率就越大共赢章程，是公司性格特征的描述；规则，是启发良善的支点；合同，是你情我愿的契约。风险控制过程可以博弈，结果必须双赢引言 博弈与双赢，资本运作的精髓03资本运作初始阶段什么是优先股固定股息、优先分红、股权性质、表决权管理权受限的股东优先股的三大特征利润分配优先、剩余财产分配优先、表决权受限非上市公司可否设优先股上市公司优先股试点管理办法明股实债债权性质、固定收益，与盈利无关为什么会有明股实债“明股”的作用资本运作初始阶段 优先股与明股实债国有投资主业限制、表面上降低目标公司负债率“明股”是担保作用，通过股权回购退出资本运作初始阶段 优先股与明股实债区 别普通股优先股明股实债资本属性权益资本混合资本债务资本清偿顺序次于优先股与债券先于普通股，次于债先于优先股和普通股股东权利具有表决权在内的股东权利一般没有表决权不具备股东权利融资期限无期限无期限一般具有不同的期限长短股利或利息支付是否固定股利分红不定期、不固定定期支付固定或浮动的股息定期还本付息是否要偿还本金不需偿还本金不需偿还本金需要偿还本金股利或利息来源股利来自税后利润股利一般来自税后利润利息来自税前利润是否具有评级不具备评级具有评级具有评级无法支付股利或者利息是否会迫使公司破产不支付普通股股利不会迫使得公司破产不支付优先股股利不会迫使得公司破产不支付债券利息或本金会迫使公司破产资本运作初始阶段 公司控制权A.1994年，四个要好的年轻人在四川简阳开设了一家只有4张桌子的小火锅店，这就是海底捞的第一家店。（四名股东）B.现在的海底捞董事长兼总经理张勇没有出一分钱，其他3个人凑了8000元钱，4个人各占25%的股份。（平均分配股权，任何人没有控制权）C.后来，这四个年轻人结成了两对夫妻，两家人各占50%股份。（两个利益集团，仍然是没有实际控制人）D.无知者无畏，在今天以股权顾问的视角，这几个年轻人是给自己挖了一个大坑。50%:50%的股权，4个人，两个家庭，典型的企业股权纠纷的底子。E.从股权设计的视角看，这种两个家庭各占50%的股权架构，是一个典型的股权陷阱，众多的股权案例表明，此种架构的股权设计，给公司发展带来的几乎都是毁灭性的未来。F.表决权僵局G.无实际控制人资本运作初始阶段 公司控制权A.谋求控制权第一步：随着企业的发展，张勇认为另外3个股东跟不上企业的发展，毫不留情面地先后让他们离开企业，只做股东。张勇最早先让自己的太太离开企业，2004年让施永宏的太太也离开企业。（二女人不再参与管理）B.谋求控制权第二步：2007年，在海底捞步入快速发展的时候，张勇让无论从股权投入还是时间和精力付出上都平分秋色、20多年的朋友施永宏也离开企业。（施勇宏不再参与管理，管理权归张勇一人）C.谋求控制权第三步：张勇在让施永宏下岗的同时，还以原始出资额的价格，从施永宏夫妇的手中购买了18%的股权（50%+18%），张勇夫妇成了海底捞68%(超过三分之二)的绝对控股股东。D.实现证券化：2018年9月26日，海底捞在香港交易所主板上市，发行价17.8港元。E.市值增长：2019年8月30日，海底捞市值近2000亿港元，按持股比例计算，张勇家族、施永宏家族持有市值都超过百亿。F.合理的股权架构对公司的重要意义。而确立一个实际意义上的老大和精神领袖，对一个创业公司的意义更加重要。04资本运作发展阶段股权转让（与公司增资对比）投资人保护融资对赌股权激励01020403逻辑、偏差、效力股份（股票）期权模式、股份（股票）增值权模式、虚拟股份（股票）模式、虚拟超额激励模式、虚拟分红激励模式、员工持股计划模式、限制性股份（股票）激励模式以及延期支付激励模式未实缴股份转让、未实缴部分谁来缴纳、股权受让人追偿资本运作发展阶段一票否决权拖售权共同出售权转股限制优先购买权优先认缴权知情权全职服务与竞业限制平等待遇及最惠待遇反稀释超额认购权优先分红权优先清算权05资本运作成熟阶段公司合并公司合并和公司并购的区别公司并购股权并购、资产并购、上市公司并购和非上市公司并购不同、并购的价值（规模、产业链、行业壁垒）合并是合二为一:A+B=A,A+B=C并购是控制权变化:A+B=A+B（B的股权结构发生变化，A成为B的控股股东）资本运作成熟阶段 合并与并购合并的模式：吸收合并、新设合并06资本运作证券化阶段可实现：流动性（竞价交易）、股票市场公允定价、规范治理、融资手段（高于发行价）、市值（估值）、品牌影响、行业地位、创始人实现财务自由为什么要上市市值管理1、信息披露（公众性要求）2、持续督导（主办券商）3、股票锁定（稳定性要求）4、持续盈利（持续性要求）5、退市制度（社会责任要求）遵守规则资本运作证券化阶段 上市1、上市公司发行股份购买资产2、新概念和业态植入（格力、恒大）3、产业链延伸（传统电力企业向新能源）4、股权激励主板（中小板）、创业板、科创板、北交所新三板精选层资本运作证券化阶段 股份制改制序号公司形式有限责任公司股份有限公司1可否上市不能上市可以上市2公司来源设立设立/改制3股份来源实缴认缴募集设立/发起设立/净资产折股4股东人数不超过50人（穿透后）不超过200人（上市后可超过）5股权性质人合性/封闭性资合性/开放性6股份转让限制没有法定限制，成立即可转让发起人1年内不得转让7原始股东优先权优先受让股份/优先认缴增资没有优先权8治理结构董事、监事董事会、监事会9经营管理决策权、经营管理权混同决策权、经营管理权分离资本运作证券化阶段 股票锁定期1、为什么要设定“锁定期”；2、哪些人持股有锁定期；3、不同主体锁定期；4、不同上市板块的锁定期。资本运作证券化阶段 发行条件主板主体资格l 合法存续的股份有限公司。l 自股份公司成立后，持续经营时间在3年以上，但经国务院批准的除外。l 最近3年内主营业务和董事、高级管理人员没有发生重大变化，实际控制人没有发生变更。独立性l 具有完整的业务体系和直接面向市场独立经营的能力。l 发行人完整披露关联方关系并按重要性原则恰当披露关联交易。l不存在涉及主要资产、核心技术、商标等的重大权属纠纷，重大偿债风险，重大担保、诉讼、仲裁等或有事项，经营环境已经或者将要发生重大变化等对持续经营有重大不利影响的事项。公司治理l 依法建立健全股东大会、董事会、监事会、独立董事、董事会秘书制度，相关机构和人员能够依法履行职责。l 内部控制制度健全且被有效执行。l 公司章程明确对外担保的审批权限和审议程序，不存在为控股股东、实际控制人及其控制的其他企业进行违规担保的情形。l 有严格的资金管理制度，不得有资金被控股股东、实际控制人及其控制的其他企业以借款、代偿债务、代垫款项或者其他方式占用的情形。相关主体合规性l发行人及董监高最近36个月内无重大违法违规行为，或严重损害投资者合法权益和社会公共利益的其他情形，或者最近12 个月内没有受到证券交易所公开谴责。l 发行人生产经营符合法律、行政法规的规定，符合国家产业政策。财务指标l 最近3个会计年度净利润均为正数且净利润累计超过3000万元，净利润以扣除非经常性损益前后较低者为计算依据。l 最近3个会计年度经营活动产生的现金流量净额累计超过5000万元；或最近3个会计年度营业收入累计超过3亿元。l 发行前股本总额不少于3000万元；最近一期末无形资产占净资产的比例不高于20%；最近一期末不存在未弥补亏损。l 内部控制在所有重大方面有效，会计基础工作规范，财务会计报告无虚假记载。l 不存在影响发行人持续盈利能力的情形。股本及发行比例l 发行后总股本4亿股，公开发行比例须10%。注：如公司存在H股流通股，则公开发行比例以H股、A股流通股合计值为计算依据。资本运作证券化阶段 发行条件创业板主体资格l 发行人是依法设立且持续经营三年以上的股份有限公司，具备健全且运行良好的组织机构，相关机构和人员能够依法履行职责。l 有限责任公司按原账面净资产值折股整体变更为股份有限公司的，持续经营时间可以从有限责任公司成立之日起计算。独立性l 主营业务、控制权和管理团队稳定，最近二年内主营业务和董事、高级管理人员均没有发生重大不利变化；控股股东和受控股股东、实际控制人支配的股东所持发行人的股份权属清晰，最近二年实际控制人没有发生变更，不存在导致控制权可能变更的重大权属纠纷。l 发行人业务完整，具有直接面向市场独立持续经营的能力：资产完整，业务及人员、财务、机构独立，与控股股东、实际控制人及其控制的其他企业间不存在对发行人构成重大不利影响的同业竞争，不存在严重影响独立性或者显失公平的关联交易。l 不存在涉及主要资产、核心技术、商标等的重大权属纠纷，重大偿债风险，重大担保、诉讼、仲裁等或有事项，经营环境已经或者将要发生重大变化等对持续经营有重大不利影响的事项。公司治理l 发行人会计基础工作规范，财务报表的编制和披露符合企业会计准则和相关信息披露规则的规定，在所有重大方面公允地反映了发行人的财务状况、经营成果和现金流量，最近三年财务会计报告由注册会计师出具无保留意见的审计报告。l 发行人内部控制制度健全且被有效执行，能够合理保证公司运行效率、合法合规和财务报告的可靠性，并由注册会计师出具无保留结论的内部控制鉴证报告。相关主体合规性l 发行人生产经营符合法律、行政法规的规定，符合国家产业政策。最近三年内，发行人及其控股股东、实际控制人不存在贪污、贿赂、侵占财产、挪用财产或者破坏社会主义市场经济秩序的刑事犯罪，不存在欺诈发行、重大信息披露违法或者其他涉及国家安全、公共安全、生态安全、生产安全、公众健康安全等领域的重大违法行为。l 董事、监事和高级管理人员不存在最近三年内受到中国证监会行政处罚，或者因涉嫌犯罪正在被司法机关立案侦查或者涉嫌违法违规正在被中国证监会立案调查且尚未有明确结论意见等情形。财务指标l发行人为境内企业且不存在表决权差异安排的，市值及财务指标应当至少符合下列标准中的一项：（一）最近两年净利润均为正，且累计净利润不低于5000万元；（二）预计市值不低于10亿元，最近一年净利润为正且营业收入不低于1亿元；（三）预计市值不低于50亿元，且最近一年营业收入不低于3亿元。l红筹架构、存在表决权差异企业，市值及财务指标应当至少符合下列标准中的一项：（一）预计市值不低于100亿元，且最近一年净利润为正；（二）预计市值不低于50亿元，最近一年净利润为正且营业收入不低于5亿元。股本及发行比例l 发行后股本总额不低于3000万。l 公开发行比例须25%;发行后总股本4亿股，公开发行比例须10%。资本运作证券化阶段 发行条件科创板1、区别于核准制，不再“排队”2、信息披露为核心3、市场决定价值4、科创板为先导发展方向1、财务指标：应收不足1亿，且扣非净利润为负值；2、合规性指标：虚假披露、虚假财务；3、交易指标：20个交易日流动性不足500万股，交易价格不足1元等。1、虚假陈述、内幕交易、操纵市场这三种违法行为可索赔；2、行政处罚不作为前置条件；3、普通代表人诉讼，发公告，明示加入特别代表人诉讼，保护机构，默示加入。1、上市公司的数量增幅高于核准制下市场；2、“壳”资源价值降低；3、“应退尽退”，不保壳。注册制退市投资者保护对资本市场的影响资本运作证券化阶段 注册制、退市和投资者保护