行政法治的基本理论教学.pptx

一、法治与行政法治一、法治与行政法治n法治理论的核心是对权力的制约法治理论的核心是对权力的制约n（一）西方权力制约的动因和基础（一）西方权力制约的动因和基础n人性论：人性恶人性论：人性恶n（二）西方权力制约的理论模式（二）西方权力制约的理论模式n1、纯粹分权模式、纯粹分权模式n机构分立；职能分立；人员分离机构分立；职能分立；人员分离n2、分权制衡模式、分权制衡模式n权力分立；权力制衡权力分立；权力制衡v法治理论的基本原则法治理论的基本原则1959年年德里宣言德里宣言提出了法治的三大提出了法治的三大要件：要件：v立法机关制定良法立法机关制定良法(维护人权维护人权)v行政法治行政法治(防止行政权滥用且使政府有效地防止行政权滥用且使政府有效地维护法律秩序维护法律秩序)v司法独立和律师自由司法独立和律师自由依法行政是依法治国的核心、难点、以至终点依法行政是依法治国的核心、难点、以至终点所在所在应松年应松年为何要重视对行政权的控制为何要重视对行政权的控制n行政权真正握有国家的实力行政权真正握有国家的实力n行政权是主动性权力行政权是主动性权力n行政权是最活跃的权力行政权是最活跃的权力n依法行政是法治的重要基础依法行政是法治的重要基础n依法行政的重点依法行政的重点对对“行政权行政权”的约束的约束二、行政法治理论的基本内涵二、行政法治理论的基本内涵n（一）行政法治的基本理论（一）行政法治的基本理论n1 1、保权说、保权说n保障行政权的有效实施保障行政权的有效实施n以法律为工具，以管理者为本位以法律为工具，以管理者为本位n以法行政而非以法行政而非“依法行政依法行政”n2 2、控权说、控权说n控制行政权力控制行政权力n以权利为本位以权利为本位n3 3、折衷说、折衷说n保权和控权的均衡保权和控权的均衡n4 4、服务说、服务说n行政活动的出发点和归属是公民利益行政活动的出发点和归属是公民利益和社会福利和社会福利n法律授权政府提供服务法律授权政府提供服务n服务者而非管理者的身份服务者而非管理者的身份n在我国在我国n19781978年前，保权论主导年前，保权论主导n1980s1980s中后期，控权论流行中后期，控权论流行n1990s1990s以来，平衡论大显以来，平衡论大显v（二）行政法治的基本原则或内涵（二）行政法治的基本原则或内涵v依法行政是法治原则在行政领域的具体依法行政是法治原则在行政领域的具体运用，基本涵义在于行政机关行驶行政运用，基本涵义在于行政机关行驶行政权必须依法进行。权必须依法进行。v依法行政是对行政活动而非对行政相对依法行政是对行政活动而非对行政相对人活动的要求人活动的要求依法行政的基本原则依法行政的基本原则v1、职权法定、职权法定行政机关：非经法律授权不得为行政机关：非经法律授权不得为公民：法不禁止即自由公民：法不禁止即自由职权法定的两种形式职权法定的两种形式:行政组织法的界定；单行实体法的规定行政组织法的界定；单行实体法的规定v2、法律保留、法律保留特定事项，只能由法律规定；或者在法律明确授权前提下，由行政权特定事项，只能由法律规定；或者在法律明确授权前提下，由行政权进行规定进行规定 v3、法律优先，或称法律优位、法律优先，或称法律优位法律效力的位阶层次法律效力的位阶层次已有法律规定情形下，都已法律为准已有法律规定情形下，都已法律为准在法律尚无规定情况下，一旦法律作出规定，此前的其他法律规范要在法律尚无规定情况下，一旦法律作出规定，此前的其他法律规范要服从法律服从法律v我国宪法和法律对行政机关制定法律规范用我国宪法和法律对行政机关制定法律规范用的是的是“根据根据”原则原则v宪法和法律对地方权力机关制定法律规范用宪法和法律对地方权力机关制定法律规范用的是的是“不抵触不抵触”原则原则v4、依据法律、依据法律依法行政中依法行政中“法法”的界定的界定行政与行政法治化的困境：行政与法的关系行政与行政法治化的困境：行政与法的关系v5、职权与职责统一、职权与职责统一职权与权利不同，权利可以放弃，职权必须行驶职权与权利不同，权利可以放弃，职权必须行驶义务和责任义务和责任职权的另一面就是职责职权的另一面就是职责行政法治化的困境：行政与法的关系行政法治化的困境：行政与法的关系v案例案例v陈乃信等诉福建省霞浦渔政管理站陈乃信等诉福建省霞浦渔政管理站v被告福建省霞浦渔政管理站根据福建省实施被告福建省霞浦渔政管理站根据福建省实施 办法第三十四条之办法第三十四条之规定：规定：“情节严重的，可没收渔船情节严重的，可没收渔船”，对原告，对原告陈乃信等处以没收渔船的处罚。但是中华人陈乃信等处以没收渔船的处罚。但是中华人民共和国渔业法中没有没收渔船的处罚规定。民共和国渔业法中没有没收渔船的处罚规定。渔业法第三十条规定，渔业法第三十条规定，“未按本法规定取未按本法规定取得捕捞许可证擅自进行捕捞的，没收渔获物和得捕捞许可证擅自进行捕捞的，没收渔获物和违法所得，可以并处罚款；情节严重的，并可违法所得，可以并处罚款；情节严重的，并可以没收渔具。以没收渔具。”案例中隐含的行政与法的模糊关系案例中隐含的行政与法的模糊关系v行政与法律界限的日趋模糊行政与法律界限的日趋模糊v法律规则被等同于行政管理权力的理由，法律规则被等同于行政管理权力的理由，通过详细的实体规则来实现法律对行政权通过详细的实体规则来实现法律对行政权力的控制功能。力的控制功能。（行政裁量权、法律需政府部门制定实施细（行政裁量权、法律需政府部门制定实施细则始得执行）则始得执行）三、关注和重视我国行政法治进三、关注和重视我国行政法治进程的理论和现实困境程的理论和现实困境n（一）理论上的困境：法治的悖论（一）理论上的困境：法治的悖论n1、“依法治国依法治国”的理解与法治的理解与法治n1997年党的十五大报告、年党的十五大报告、1998年宪法修正案：年宪法修正案：“依法治国、建设社会主义法治国家依法治国、建设社会主义法治国家”n广大人民群众广大人民群众在在党的领导党的领导下，依照宪法和法律规下，依照宪法和法律规定，通过各种途径和形式定，通过各种途径和形式管理国家事务，管理经管理国家事务，管理经济文化事业，管理社会事务济文化事业，管理社会事务，保证国家各项工作，保证国家各项工作都依法进行，逐步实现社会主义都依法进行，逐步实现社会主义民主的制度化、民主的制度化、法律化法律化。而这种制度和法律不因领导人的改变而。而这种制度和法律不因领导人的改变而改变，不因领导人看法和注意力的改变而改变。改变，不因领导人看法和注意力的改变而改变。理解上可能存在的困惑理解上可能存在的困惑n其一，法治与法制相混淆其一，法治与法制相混淆n民主和管理制度化和法律化并不等于法治民主和管理制度化和法律化并不等于法治n其二，理解上带有较强的政治色彩和模其二，理解上带有较强的政治色彩和模糊性糊性n法治的本质是对权力的制约，在社会性质上法治的本质是对权力的制约，在社会性质上的区分是否重要？的区分是否重要？n主体方面具有模糊而政治化主体方面具有模糊而政治化n对象是否措置？对象是否措置？v（二）现实困境：（二）现实困境：“法治运动化法治运动化”现象现象v一方面法治以运动的思维和方式来推动，另一一方面法治以运动的思维和方式来推动，另一方面，法治对一些运动的方式和思维予以肯定方面，法治对一些运动的方式和思维予以肯定“法治运动化法治运动化”的种种表现的种种表现v1、“依法治国依法治国”推进方面的运动表现推进方面的运动表现（1 1）“口号口号”式注解和宣传式注解和宣传（2 2）“分解分解”式实施：地域化、部门化式实施：地域化、部门化（3 3）“榜样榜样”式推动式推动v 2、立法运动化的表现、立法运动化的表现（1）就立法原则而言，政治标准凌驾于法）就立法原则而言，政治标准凌驾于法律原则之上律原则之上（2）就立法规模而言，数量过多、速度过）就立法规模而言，数量过多、速度过快。快。（3）就立法主体而言，立法主体多元并且）就立法主体而言，立法主体多元并且“联营联营”（4）就立法内容而言，许多内容本身就规）就立法内容而言，许多内容本身就规定了某些运动型方式的内容定了某些运动型方式的内容v 3、行政方面的运动化表现、行政方面的运动化表现（1）行政机构的设置甚至机构改革表现为）行政机构的设置甚至机构改革表现为应急性和随意性。应急性和随意性。（2）行政执法方面，往往是专项执法、综）行政执法方面，往往是专项执法、综合执法、联合执法、打人海战等。合执法、联合执法、打人海战等。（3）行政指导变异为行政指令。）行政指导变异为行政指令。v 4、司法运动化的表现、司法运动化的表现v 5、其他方面的运动化表现、其他方面的运动化表现n（三）（三）“法治运动化法治运动化”现象的反思现象的反思n1、传统政治文化的强大惯性：、传统政治文化的强大惯性：“革命革命”的政治文化的政治文化n2、制度弊端和民主的认识偏差、制度弊端和民主的认识偏差n3、“矫枉过正矫枉过正”的法律价值追求的法律价值追求