一级建造师法律法规合同12.doc

2004年建造师考前辅导
建设工程法规及及相关知识

第十二讲  合同法律制度（二）

一、大纲要求及主要内容
（一）、大纲要求：
1、 掌握违约违约责任的构成要件、违约责任的形式及免责的规定
（二）、主要内容
1、 违约责任的构成要件
2、 违约责任的形式
3、 免责规定
二、内容讲解：
1Z302040  掌握违约责任的构成要件、违约责任的形式及免责的规定

 1Z302041  违约责任的构成要件

   (1)违约责任的概念
   违约责任，就是合同当事人违反合同的责任，是指合同当事人因违反合同约定所应承担的责任。也就是合同当事人对其违约行为所应承担的责任。违约行为，是指合同当事人不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定条件的行为。
例题：违约责任，就是合同当事人违反合同的责任，是指合同当事人因(  )所应承担的责任。
   A．违反合同约定   B．侵害债权   C．妨害合同债权   D．给债权人造成损失
答案：A。
例题：违约行为，是指合同当事人(  )的行为。
   A．拒绝履行合同义务    B．不履行合同义务    C．欺诈合同债权人
   D．履行合同义务不符合约定条件    E．增加履行费用
答案：BD。
   (2)违约责任的构成要件
   违约责任的构成要件，是指合同当事人因违约必须承担法律责任的法定要素。一般来说，构成法律责任或违约责任的要件包括两个方面，即主观要件和客观要件。合同中的违约责任的构成要件，与侵权的民事责任以及刑事法律责任或行政法律责任的构成要件有所不同。
   依据《合同法》的规定，违约责任，除另有规定者外，总体上实行严格责任原则。依据该项原则，违约责任的构成要件包括主观要件和客观要件。
例题：依据《合同法》的规定，对于违约责任的归责，除另有规定者外，总体上实行(  )原则。
   A．过错责任    B．严格责任    C．绝对责任    D．无过错责任
答案：B。
例题：违约责任的构成要件，是指合同当事人因违约必须承担法律责任的法定要素。一般来说，构成法律责任或违约责任的要件包括(  )。
   A．主观要件    B．客观要件    C．故意    D．违约行为    E．过错
答案：AB。
   ●  主观要件，是指作为合同当事人，在履行合同中不论其主观上是否有过错，即主观上有无故意或过失，只要造成违约的事实，均应承担违约法律责任。
   《合同法》还规定，当事人一方因第三人的原因造成违约的，应向对方承担责任。当事人一方和第三人之间的纠纷，应当依照法律的规定或者按照约定解决。
   依据《合同法》的规定违约责任采取严格责任原则，即无过错责任原则，只有不可抗力方可免责。至于缔约过失、无效合同或者可撤销合同，则采取过错责任原则。由有过错一方向受损害方承担赔偿损失责任。
   不论主观上是否有过错，即主观上的故意或过失，只要造成违约的事实均应承担违约的法律责任。
例题：《合同法》还规定，当事人一方因第三人的原因造成违约的，(  )应向对方承担责任。
   A．违约的当事人   B．第三人   C．当事人和第三人   D．当事人或第三人
答案：A。
例题：依据《合同法》的规定违约责任采取严格责任原则，即无过错责任原则，只有(  )造成违约的方可免责。
   A．意外事件    B．不可抗力    C．债务人过失    D．债权人过失
答案：B。
例题：《合同法》规定的缔约过失、无效合同或者可撤销合同，则采取(  )原则。由有过错一方向受损害方承担赔偿损失责任。
   A．过错责任    B．无过错责任    C．严格责任    D．绝对责任
答案：A。
   ●  客观要件，是指合同依法成立、生效后，合同当事人一方或者双方未按照法定或约定全面地履行应尽的义务，也即出现了客观的违约事实，即应承担违约的法律责任。此外，《合同法》还有关于先期违约责任制度的规定，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行合同义务的，对方可以在履行期限届满之前，请求其承担违约责任。
例题：《合同法》还有关于先期违约责任制度的规定，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行合同义务的，对方可以在(  )请求其承担违约责任。
   A．实际违约时   B．履行期届满   C．履行期限届满之前   D．造成损失时
答案：C。
   先期违约的构成要件是：
   第一，违约的时间必须在合同有效成立后至合同履行期限截止前；
   第二，违约必须是对根本性合同义务的违反，即导致合同目的落空。
   《合同法》明确规定，违约责任采取的是严格责任原则，只有不可抗力可以免责。至于缔约过失、无效合同或者可撤销合同，采取过错责任原则。由过错方向受损害方赔偿损失。
例题：《合同法》还有关于先期违约责任制度的规定，先期违约的构成要件是(  )。
   A．违约的时间必须在合同有效成立后至合同履行期限届满时
   B．违约的时间必须在合同有效成立后至合同履行期限届至前
   C．合同的履行未规定担保方式
   D．合同违约已经造成当事人利益受损
   E．违约必须是对根本性合同义务的违反，即导致合同目的落空
答案：BE。
1Z302042  违约责任的形式

   (1)当事人违约及违约责任的法律规定

《合同法》第107条规定：“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。”
例题：《合同法》第107条规定，当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担(  )等违约责任。
   A．缔约过失责任    B．支付违约金    C．继续履行
   D．采取补救措施    E．赔偿损失
答案：CDE。
   依照《合同法》的上述规定，当事人不履行合同义务或履行合同义务不符合约定时，就要承担违约责任。此项规定确立了对违约责任实行“严格责任原则”，只有不可抗力的原因方可免责。至于缔约过失、无效合同或可撤销合同，则采取过错责任，《合同法》分则中特别规定了过错责任的，实行过错责任原则。
   (2)当事人违约行为形态的表现形式
   当事人违约行为形态，是指当事人不履行和不适当履行义务的违约形态。不履行合同义务，是指合同当事人不能履行或者拒绝履行合同义务。履行合同义务不符合约定，即不适当履行，是指包括不履行以外的一切违反合同义务的情形。
例题：当事人违约行为形态，是指当事人(  )义务的违约形态。
   A．拒绝    B．不履行    C．不适当履行    D. 加害给负    E．侵权履行
答案：BC。
   (3)当事人承担违约责任的形式
   1)继续实际履行
   继续实际履行，是指违约当事人不论是否已经承担赔偿损失或者违约金的责任，都必须根据对方的要求，并在自己能够履行的条件下，对原合同未履行部分继续按照要求履行。
例题：违约责任中的继续实际履行，是指违约当事人不论是否已经承担赔偿损失或者违约金的责任，都必须(  )条件下，对原合同未履行部分继续按照要求履行。
   A．在对方要求    B．根据对方的要求，并在自己能够履行的
   C．能够履行    D．能够清偿时
答案：B。
   ●  价款或者报酬的实际履行。《合同法》第109条规定：“当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。”
例题：关于继续履行，《合同法》第109条规定，当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其(  )。
   A．赔偿损失    B．支付价款    C．实际履行    D．支付价款或者报酬
答案：D。
   ●  非金钱债务的实际履行。《合同法》第110条规定：“当事人一方不履行非金钱债务或者履行非金钱债务不符合约定的，对方可以要求履行，但有下列情形之一的除外：①法律上或者事实上不能履行的；②债务的标的不适于强制履行或者履行费用过高的；③债权人在合理期限内未要求履行的。”根据此条的规定，对于非金钱债务的实际履行，法律规定了限制性条件，对于具有这些情形的当事人不得请求实际履行。
例题：当事人一方不履行非金钱债务或者履行非金钱债务不符合约定的，对方可以要求履行，但有下列情形之一的除外(  )。
   A．法律上或者事实上不能履行的
   B．债务的标的不适于强制履行或者履行费用过高的
   C．债权人在合理期限内未要求履行的
   D. 履行过分迟延的
   E．造成其他损失的
答案：ABC。
   2)采取补救措施
   采取补救措施，是指当事人违反合同的事实发生后，为防止损失发生或者扩大，而由违反合同行为人依法律规定或者约定采取的修理、更换、重新制作、退货、减少价款或者报酬、补充数量、特资处置等措施，以给权利人弥补或者挽回损失的责任形式。
   3)赔偿损失
   赔偿损失，是指当事人一方因违反合同造成对方损失时，应以其相应价值的财产予以补偿的法律责任。
例题：赔偿损失，是指当事人一方因违反合同造成对方损失时，应以(  )予以补偿的法律责任。
   A．超过合同价值的财产    B．相应价值的财产    C．货币    D．合同标的
答案：B。
   (4)关于违约责任的相关规定
   1)当事人以明示或行为表明不履行合同义务的法律责任
   ●  《合同法》第108条规定：“当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行合同义务的，对方可以在履行期限届满之前要求其承担违约责任。”
例题：《合同法》有关于先期违约责任制度的规定，当事人一方(  )不履行合同义务的，对方可以在履行期限届满之前，请求其承担违约责任。
   A．不能完全    B．明确表示    C．推测另一方
   D．以自己的行为表明    E．无正当理由
答案：BD。
   ●  当事人明确表示不履行合同的义务，也即当事人拒绝履行的意思表示；当事人以自己的行为表明不履行合同义务的，是指当事人一方通过自己的行为使对方有确切的证据预见到其在履行期限届满时将不履行或者不能履行合同的主要义务。
   上述两种违约行为是发生于履行期限届满之前，因此，另一方当事人可以在履行期限届满之前要求违约方承担违约责任。
   2)当事人未支付价款或者报酬承担违约责任
支付价款或报酬是以给付货币形式履行的债务，民法上称之为金钱债务。对于金钱债务的违约责任，一是债权人有权请求债务人履行债务，即继续履行；二是债权人可以要求债务人支付违约金或逾期利息。例如，工程承包合同中．拖久上：程款支付和结算的违约责任。
例题：支付价款或报酬是以给付(  )形式履行的债务，民法上称之为金钱债务。
   A．相应财产    B．货币    C．服务费用    D．实际价值
答案：B。
   3)当事人违反质量约定的违约责任
   《合同法》第111条规定：“质量不符合约定的，应当按照当事人的约定承担违约责任。对违约责任没有约定或者约定不明确，依照本法第6l条规定仍不能确定的，受损害方根据标的的性质以及损失的大小，可以合理选择要求对方承担修理、更换、重点、退货、减少价格或者报酬违约责任。”
   4)当事人一方违约给对方造成其他损失的法律责任
   ●  当事人一方不履行合同义务或者履行合同不符合约定的，在履行义务或者采取补救措施后，对方还有其他损失的，应当赔偿损失。
例题：当事人一方不履行合同义务或者履行合同不符合约定的，在履行义务或者采取补救措施后，对方还有其他损失的，应当(  )。
   A．免于赔偿    B．加倍赔偿    C．赔偿损失    D．增加履行
答案：C。
   ●  法律规定，债务人不履行或不适当履行合同，在继续履行或者采取补救措施后，仍给债权人造成损失时，债务人仍应承担赔偿责任。
   5)当事人违约承担责任的赔偿额
   当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。
   经营者对消费者提供商品或者服务有欺诈行为的，依照《中华人民共和国消费者权益保护法》的规定承担损害赔偿责任。
例题：当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过(  )。
    A．直接损失    B．实际损失    C．全部损失
   D．违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失
答案：D。
例题：经营者对消费者提供商品或者服务有欺诈行为的，依照中华人民共和国(  )的规定承担损害赔偿责任。
   A．《消费者权益保护法》    B．《合同法》
   C．《民法通则》    D．《产品质量法》
答案：A。
   6)违约金及损失赔偿的法律规定
   《合同法》第114条规定：“当事人可以约定一方违约时应根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。
例题：《合同法》第114条规定，当事人可以约定一方违约时应根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定(  )。
   A．定金    B．抵押
   C．因违约产生的损失赔偿额的计算方法    D. 排除法院的审判权
答案：C。
   约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加，约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。”
例题：当事人在合同中约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求(  )予以增加。
   A．对方当事人    B．法院    C．仲裁机构    D．人民法院或者仲裁机构
答案：D。
例题：当事人在合同中约定的违约金(  )造成的损失的，当事人请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。
   A．高于    B．过分高于    C．不等于    D．超过
答案：B。
例题：合同法规定，当事人就迟延履行约定的，违约方支付违约金后，还应当(  )。
   A．解除合同    B．赔偿损失    C．履行债务    D．变更合同
答案：C。
   ●  违约金，是指当事人在合同中或合同订立后约定因一方违约而应向另一方支付一定数额的金钱。违约金可分为约定违约金和法定违约金。
   违约金的根本属性是其制裁性，此外还具有补偿性。
例题：违约金可分为(  )。
   A. 约定违约金    B. 预期违约金    C. 实际违约金
   D．惩罚性违约金    E.  法定违约金
答案：AE。
例题：违约金具有下列属性(  )。
   A．替代性    B．制裁性    C．担保性    D. 补偿性    E．强制性
答案：BD。
   ●  赔偿金，也即约定赔偿额，是指当事人在订立合同时，预先约定一方因违约给对方造成损失时，向对方支付一定数额的金钱或者约定损失赔偿的计算方法。
   ●  继续履行，法律规定，违约人支付违约金后并不当然免除继续其履行的义务，权利人要求继续履行时，而违约人有继续履行能力的，必须继续履行其义务。
   7)定金担保的法律规定
   ●  《合同法》第115条规定：“当事人可以依照《中华人民共和国担保法》约定一方向对方给付定金作为债权的担保，债务人履行债务后，定金应当抵作价款或者收回。给付定金的一方不履行约定的债务的，无权要求返还定金；收受定金的一方不履行约定的债务的，应当双倍返还定金。”
例题：《合同法》规定，当事人可以依照《中华人民共和国担保法》的约定，一方向对方给付定金作为债权的担保，债务人履行债务后，定金应当(  )。
   A．充抵价款    B．转化为押金    C．抵作价款或者收回    D．返还交付人
答案：C。
例题：《合同法》规定，当事人可以依照《中华人民共和国担保法》约定一方向对方给付定金作为债权的担保，债务人履行债务后，定金应当抵作价款或者收回。在当事人一方发生违约时，适用下列罚则(  )。
   A．给付定金的一方不履行约定的债务的，无权要求返还定金
   B．由国家没收定金
   C．收受定金的一方不履行约定的债务的，应当双倍返还定金
   D．给付定金的一方不履行约定的债务的，有权要求返还全部定金
   E．收受定金的一方不履行约定的债务的，应当退还全部定金
答案：AC。
   定金，是合同当事人一方预先支付给对方的款项，其目的在于担保合同债权的实现。定金是债权担保的一种形式，定金之债是从债务，因此，合同当事人对定金的约定是一种从属于被担保债权所依附的合同的从合同。
   ●  《合同法》第116条规定：“当事人既约定违约金，又约定定金的，一方违约时，对方可以选择适用违约金或者定金条款。”
   法律规定合同中违约金与定金条款的选用问题。如果合同中既有约定违约金，又有约定定金的情形下，当事人只能在违约金与定金条款中选择一种方式，保护其合法权益。
例题：法律规定合同中同时定有违约金与定金条款的，当事人既约定违约金，又约定定金的，一方违约时，对方(  )。
   A．可以要求适用定金    B．可以选择适用违约金或者定金条款
   C．只能适用违约金    D．可以同时适用违约金和定金
答案：B。
例题：下列有关承担违约责任的说法，正确的是(  )。
   A．违反合同的当事人在承担了赔偿金后，就免除了履约责任
   B．当事人既约定了违约金，又约定定金的，一方违约，对方可以选择适用违约金或定金条款，但两种违约责任不能合并使用
   C．当事人一方履行合同不符合约定，在采取补救措施后，对方还有其它损失的，此时就不应再承担赔偿责任
   D．合同约定违约金的，因当事人一方违约使对方产生损失，此时不论损失多大，均只应向损失方支付合同约定的违约金
答案：B。
   8)合同当事人一方违约后相对人的减损义务
   ●  《合同法》第119条规定：“当事人一方违约后，对方应采取适当措施防止损失的扩大；没有采取适当措施致使损失扩大的，不得就扩大的损失要求赔偿。
   当事人因防止损失扩大而支出的合理费用，由违约方承担。”
例题：《合同法》第119条规定，当事人一方违约后，对方应采取适当措施防止损失的扩大；没有采取适当措施致使损失扩大的，不得就(  )的损失要求赔偿。
   A．扩大    B．全部    C．未约定    D．采取措施
答案：A。
   ●  非违约方减损义务，是指当事人一方违约后，另一方应当及时采取措施防止损失的扩大，否则就不享有就扩大的损失要求赔偿的权利。
   法律还规定，非违约方因防止损失扩大而支出的合理费用，由违约方承担。此项规定是符合《合同法》规定的遵循公平合理原则的。
   9)当事人双方相互违约的责任承担
   ●  《合同法》第120条规定：“当事人双方都违反合同的，应当各自承担相应的责任。”
   10)当事人因第三人原因而违约的责任承担
   ●  《合同法》第121条规定：“当事人一方因第三人的原因造成违约的，应当向对方承担违约责任。当事人一方和第三人之间的纠纷，依照法律规定或者按照约定解决。”
   债务人与第三人之间的纠纷按照法律规定或者依据约定解决。债务人与第三人之间的关系属于另一独立的法律关系，应当依照有关法律规定另行解决。
   11)违约损害赔偿责任中受损害方的权益保护选择权
   ●  《合同法》第122条规定：“因当事人一方的违约行为，侵害对方人身、财产权益的，受损害方有权选择依照本法要求其承担违约责任或者依照其他法律要求其承担侵权责任。”
例题：为了防止过分损害一方当事人的利益，《合同法》规定，因当事人一方的违约行为，侵害对方人身、财产权益的，受损害方有权选择依照《合同法》要求其承担(  )。
   A．侵权责任    B．违约责任
   C．违约责任和侵权责任    D．违约责任或者侵权责任
答案：D。
   侵权责任与违约责任都是民事责任，但二者在许多方面都有不同，其中最大的区别在于违约责任是基于合同而产生的违反合同的责任；而侵权责任是基于行为人没有履行法律上的规定或者认可的应尽的注意义务而产生的责任。

IZ302043  免责规定
   违约责任的免除，是指合同生效后，当事人之间因不可抗力事件的发生，造成合同不能履行时，依法可以免除责任。关于免责的规定，主要涉及：不可抗力，责任免除和发生不可抗力时，造成合同不能履行的一方当事人的义务。
例题：违约责任的免除，是指合同生效后，当事人之间因不可抗力事件的发生，造成合同不能履行时，依法可以(  )责任。
   A．减轻    B．免除    C．撤销    D．消灭
答案：B。
   《合同法》规定，“因不可抗力不能履行合同的，根据不可抗力的影响，部分或者全部免除责任，但法律另有规定的除外。当事人迟延履行后发生不可抗力的，不能免除责任。”
例题：《合同法》规定，因不可抗力不能履行合同的，根据不可抗力的影响，(  )免除责任，但法律另有规定的除外。
   A．全部    B．部分    C．部分或者全部    D．双方可以协议
答案：C。
例题：《合同法》规定，因不可抗力不能履行合同的，根据不可抗力的影响，部分或者全部免除责任，但法律另有规定的除外。但是(  )发生不可抗力的，不能免除责任。
   A．当事人迟延履行后    B．当事人提前履行时
   C．当事人可在一定程度上预计    D．债务人拒绝履行后
答案：A。
   1)不可抗力及其构成
   不可抗力，是指当事人在订立合同时不能预见、对其发生和后果不能避免并不能克服的客观情况。
例题：所谓不可抗力，是指当事人在订立合同时(  )的客观情况。
   A．不能预见    B．不能抗拒    C．对其发生和后果不能避免
   D．只能减弱其影响    E．并不能克服
答案：ACE。
不可抗力的构成要件包括以下四个方面：首先，不可抗力事件是发生在合同订立生效之后；其次，该事件是当事人双方订立合同时均不能预见的。而依据人们的常识或经验，在订立合同时应当预见到的事件，则不构成不可抗力事件；再次，不可抗力事件的发生是不可避免，不能克服的，如果当事人能够避免事件对合同履行的影响，则当事人就不能以此事件为由要求以不可抗力而免责；最后，不可抗力事件是非由任何一方的过失行为引起的客观事件。
例题：我国《合同法》所规定的不可抗力的构成要件包括以下方面(  )。
   A．不可抗力事件是发生在合同订立生效之后
   B．不可抗力对于当事人利益的影响是一定的、不可改变的
   C．当事人双方订立合同时均不能预见
   D．不可抗力事件的发生是不可避免、不能克服的
   E．不可抗力事件是非由任何一方的过失行为引起的客观事件
答案：ACDE。
   不可抗力的事件范围一般包括以下两大类：一类是自然事件，如水灾、火灾、地震、瘟疫等；另一类是社会事件，如战争、动乱、暴乱、武装冲突、罢工等，以及政府法律、行政行为等。
例题：不可抗力的事件范围一般包括以下两大类(  )。
   A．主观的不可抗力    B．自然事件    C．客观的不可抗力
   D．社会事件    E．人为事件
答案：BD。
例题：下列客观情况中不属于不可抗力的是(  )。
   A．疾病    B．犯罪    C．罢工    D．地震    E．政府法律行为
答案：AB。
   2)不可抗力与免责
   对于因不可抗力导致的合同不能履行，应当根据不可抗力的影响程度，部分或者全部免除责任。也就是说，要根据不可抗力对合同履行造成影响的程度确定免责的范围。对于造成部分义务不能履行的，免除部分责任。对于造成全部不能履行的，免除全部责任。
   但是，对于不可抗力发生在迟延履行期间造成的合同不能履行，则不能免除责任。因为，当事人应当在合同约定的期限内履行完合同义务，如果不是迟延履行，就不会受到不可抗力的影响。
例题：不可抗力的发生引起的不能完全履行合同的情况时，会导致下列法律后果(  )。
   A．对于造成部分义务不能履行的，免除部分责任
   B．对于造成部分义务不能履行的，免除全部责任
   C．对于造成全部不能履行的，免除全部责任
   D．对于造成全部不能履行的，可以减轻责任
   E．对于造成全部不能履行的，可以解除合同
答案：AC。
   3)因不可抗力不能履行合同一方当事人的义务
   根据《合同法》规定，不可抗力发生后，当事人一方应当及时通知对方，以减轻可能给对方造成的损失，并且应当在合理的期限内提供证明，及时通知对方，这是当事人的首要义务，目的在于避免给对方造成更大的损失，如果由于当事人通知不及时，而给对方造成损失的扩大，则对扩大的损失不应当免除责任。
例题：根据《合同法》规定，不可抗力发生后，当事人一方应当(  )。
   A．及时通知对方    B．赔偿全部损失    C．继续履行合同
   D．在合理的期限内提供证明    E．积极防御不可抗力
答案：AD。

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