2011中级经济师建筑第16讲.doc

第五节建设工程施工合同索赔管理考纲要求建设工程施工合同索赔的概念、特征、分类；索赔产生的原因，索赔证据包含的内容、索赔的程序；建设工程施工合同关于工期延长的规定及工期延误的原因；I期索赔的基本计算方法。内容提要1.建设工程合同索赔的原因与分类2.工程项目索赔的证据与程序3.工程项目的工期索赔工期延误的规定、工期延误的原因、工期索赔计算方法内容详解一、施工合同索赔的概念、原因与分类（一）施工索赔的概念 索赔是当事人在实施合同过程中，根据法律规定、合同的约定及惯例，对不应由自己承担责任的情况造成的损失，向合同当事人提出给予赔偿或补偿要求的行为 索赔是一种正当的权利要求，是一种合情合理的行为（二）施工索赔的特征1、索赔的双向性（1）承包商向业主索赔一般意义上的索赔（2）业主向承包商索赔反索赔2、索赔以实际发生了经济损失或权利损害为前提（1）经济损失：工、料、机、管理费等（2）权利损害：如特定情况下延长工期的权利3、索赔是一种单方行为，能否实现取决于能否被确认（三）索赔发生的原因1、工程项目的特殊性2、工程项目内外部环境的复杂性和多样性3、参与工程建设主体的多元性4、工程合同的复杂性及容易出错性（四） 施工索赔的分类分类依据种类按索赔主体分承包商与业主间的索赔承包商与分包商间的索赔承包商与供应商间的索赔承包商向保险公司要求的索赔按索赔目的分工期索赔费用索赔按索赔事件的性质分工期延误索赔发包人或不可抗力原因工程变更索赔合同终止索加快工程索赔意外风险和不可预见因素索赔其他索赔按索赔合同依据分类合同中的明示索赔合同中的默示索赔按索赔的处理方式分类单项索赔综合索赔2010真题下列索赔类型中，属于按索赔事件性质分类的是（）。A.承包商与业主间的索赔B.承包商向保险公司的赔偿C.合同终止的索赔D.费用索赔答案：C解析：本题考核的是建设工程施工合同索赔的类别2009真题由于发包人或者监理工程师的指令增加工程量和附加工程，造成工期延长和费用增加时，承包人提出索赔属于（）。A.默示索赔B.反索赔C.综合索赔D.工程变更索赔答案：D解析：本题考核的是建设工程施工合同索赔的类别。由于发包人或者监理工程师的指令增加工程量和附加工程，造成工期延长和费用增加，承包人对此提出的索赔属于工程变更索赔。B反索赔指发包人向承包人进行的索赔。 2010真题下列各项索赔中，属于按索赔目的分类的有（）。A. 合同终止索赔B.工期索赔C.费用索赔D.工程变更索赔E.明示索赔答案：BC解析：本题考核的是施工合同索赔的分类。工期索赔和费用索赔是按照索赔目的分类的。 2009真题按索赔事件性质分类，建设工程施工合同的索赔分为（）等。A.单项索赔B.工程变更索赔C.合同终止索赔D.综合索赔E.意外风险索赔答案：BCE解析：本题考核的是施工合同索赔的分类。单项索赔和综合索赔是按照索赔处理方式分类。 二、工程项目索赔的证据与程序（一） 索赔事件1、概念又称干扰事件，是指那些使实际情况与合同规定不符合，最终引起工期和费用变化的事件2、承包商可以提出索赔的事件（1）未按时交付图纸，未按时达到施工条件造成延期与费用增加（2）地质条件与合同不一致（3）业主变更施工顺序，打乱施工计划（4）设计变更或指令错误造成返工停工窝工（5）实际工程量变更（6）业主提高质量标准（7）业主增加额外工程量（8）业主指令工程加速（9）不可抗力因素（10）业主未及时支付工程款（11）合同缺陷而产生争议（12）物价上涨（13）政策法令修改（14）货币贬值记忆要点承包商只对自己的行为承担责任，事件只要不是承包商应承担责任的，无论是发包人的原因， 还是第三人的原因，或是不可抗力，承包商均不承担责任，均可以向发包人索赔。（二）索赔证据的含义是当事人用来支持其索赔成立或和索赔有关的证明文件和资料（三） 索赔证据的种类（十二项）1、合同文件2、施工记录3、照片及声像资料4、来往信件、电话记录5、会谈纪要6、气象报告和资料7、工程进度计划8、投标前业主提供的参考资料和现场资料9、工程备忘录及各种签证10、工程结算资料和有关财务报告11、检查验收报告和技术鉴定报告12、其它（四）索赔程序（五步）1、承包人提出索赔要求（一通知一报告，先通知后报告）（1）发出索赔意向通知在索赔事件发生后的28天内向工程师递交（2）递交索赔报告在发出索赔意向通知后28天内，或工程师可能同意的其他合理时间（3）工程师有不立即处理索赔的权力2、工程师审核索赔报告（判定索赔成立的原则）（1）工程师审核承包人的索赔申请（三步）在不确认责任归属情况下，客观地分析事件发生的原因，检查各项纪录，分析索赔证据依合同条款划清责任界限，看承包人提出的补偿是否合理拟定自己计算的合理索赔款额和工期顺延天数（2）判定索赔成立的原则 （三项）事实+责任+程序与合同对照，事件确实造成了承包人成本的额外支出与工期的延误造成费用增加或工期延误的原因不属于承包人应承担的责任，包括行为责任或风险责任承包人按合同规定提交了索赔意向通知和索赔报告（3）工程师对索赔报告的审查（五步）事行事态调查，分析了解事件经过与前因后果对损害事件原因进行分析分析索赔事由对实际损失进行分析对证据资料进行分析3、工程师确定合理的补偿额（1）工程师与承包人协商补偿工程师核查后确定应予补偿的额度与承包人要求有差距时进行协商（2）工程师做出索赔处理决定工程师在收到索赔报告和有关资料后，于28天内给予答复，如未答复视为已认可索赔索赔事件持续进行，应当阶段性地向工程师发出索赔意向，在索赔事件终了后28天内，进行最终索赔报告工程师的处理不是终局决定，对发包人和承包人不具有强制约束力，承包人不满意，可以提请仲裁或诉讼处理4、发包人审查索赔处理（1）工程师确定的索赔额超过其权限时，报请发包人批准（2）发包人决定是否同意工程师处理意见（3）发包人同意后，工程师可签发证书5、承包人是否接受索赔处理（1）承包人接受处理决定，索赔事件处理结束（2）承包人不同意，即引起合同争议，可以协商、仲裁、诉讼2008真题按我国建设工程施工合同（示范文本）的约定，工程师在收到承包人送交的索赔报告和有关资料后，应于（ ）天内给予答复，或要求承包人进一步补充索赔理由和证据。A.7 B.14 C.21 D.28答案：D解析：工程师在收到承包人送交的索赔报告和有关资料后，应于28天内给予答复，或要求承包人进一步补充索赔理由和证据，否则视为该项索赔已经认可。 三、工程项目的工期索赔（一）关于工期延误的一般规定1、工期延误的含义是指工程施工过程中任何一项或多项工作实际完成日期迟于计划规定的完成日期，从而可能导致整个合同工期的延长2、工期可以顺延的情况（记原则非承包人原因）（1）发包人未能按约定提供图纸及开工条件（2）发包人未能按约定支付工程款项（3）工程师未能提供指令批准使施工不能正常进行（4）设计变更和工程量增加（5）一周内非因承包商的原因停水、停电、停气造成停工累计超过8小时（6）不可抗力（7）其它工程师同意顺延工期的情况3、承包商要求延长工期的目的（1）免去或推卸自己承担误期损害赔偿费的责任（2）确定新的工程竣工日期及保修期（3）确定与工期延长有关的赔偿费用难点工期索赔与一般索赔时间上的区别 一般索赔是2个28天，而工期索赔是2个14天(二)工期延误的原因分类（三种原因）1、业主或工程师引起的工期延误 14种情况2、因承包商原因引起的工期延误（1）施工组织不当出现窝工或停工待料现象（2）质量不符合合同要求而返工（3）资源配置不足造成延误（4）开工延误（5）劳动生产率低（6）承包商雇用的分包商或供应商引起的延误3、不可控制因素引起的工期延误（1）人力不可抗拒的自然灾害引起的工期延误（2）特殊风险，如战争、叛乱、污染等（3）不利的施工条件或外界阻碍引起的延误4、 工期索赔的计算方法（1）网络图分析法（2）比例计算法本节重点1、 施工索赔的特征：双向性、实际发生了经济损失或权利损害、需经对方确认才能实现2、 索赔发生的原因：工程项目特殊性、内外不环境复杂多样性、建设主体的多元性、工程合同的复杂性和易错性3、 索赔的五种分类：按索赔主体、索赔目的、索赔事件性质、合同依据、处理方式分分别有哪几种索赔方式，切记！4、 要会分析索赔事件，原则：承包商只对自己的行为承担责任，只要不是承包商应承担责任的，无论是发包人、还是第三人的原因，或是不可抗力，承包商均不承担责任，可向发包人索赔。5、 索赔程序：承包人提出索赔要求（一通知一报告，均为28天内）；工程师审核索赔报告；工程师确定合理的补偿额；发包人审查索赔处理；承包人是否接受索赔处理6、 判定索赔成立的原则 （三项）事实+责任+程序7、 要会分析工期可延长的情况（共七条），原则：非承包人责任8、 在索赔时间上，工期索赔不同于一般索赔：一般索赔是2个28天，而工期索赔是2个14天9、 工期索赔的计算方法：网络图分析法、比例计算法7