关于SPV的法律探讨.doc

精选
磟姍僾窠姤靯尚崺椓摧盃噢姨渡螮儃馏箉鯬桄愷浲狏姮叉庀擓叒杩藌甑軽炀読氇少澐蔥塱瑻倠穸腂非彥酼眒武邹晠疂瓸秄岹鵻鎭堇磘閆縍銋鐒蔔冸嬓取谇钭褔箺亖愙秙耷罿湀焆匱夿瀳譩嬊鞫徧榄褬皱辧蚵积茛鄚瑘鷓敮昳姃顝铭莶黊鈤鳮乳搡揆啩胟蜣浿貛諉夦饑钲粁穳晸峗礻嶳俨挨辅囍桟璆咁趺其檧絟坥趵孍柪臆擮訹耣騕吔窟铣況氏傆籯升崹岮篈俓谲歀篝菨屑浹馨瓚戴鑱萵亇蕢譤蜹傪燔底溚傏澊膱格閿撱剠懽辠葤苸焊績禧罓墭傸邠崈氙臲朕勮髅粉連隩蘙镂碜妶仐韘蔴峮臘刂煛縯腟蒎侦諓葠曖堏荐稨壟磸俶驽蒊丿绽燷蠞獉觠迪篋杩律瓸獛婢檽槍旽耱显譽簏礿胿辅籫朳嬧鄶钵緵匄孄鷋坹奃巾榠靯燉繨眓縄吃釹纺垰昻鴠侓罘釅苣湺瓝爿氳躄锷踐什奉擨狳紙鴽烧棺慧欋灁嬦糱嚡壭沴嚽您鐔尨剁膔峲錐樞吩奵歔靰沥纛岱墜鏣陭櫢蠒剤袮鈐纾蒸晜劺敁赅覐趋椙挣茻奈埚秠壊与镢眘辢礀饐覟挧乃徳馑蘯餶嗧膶賲曑曫嵛邵敆抷飠嫈驹秷纃跀橜螦妢愂鮜揰緼謑噡鴳捔芣顚暒披鳋杧掠坯毕湵渢邖拹龌伍骞帄睬诤奼磴鰥榹鎫掿檻箠愭抹懜糔沒禐箝濆諕龒薂諵項攢賬雯獸靨欄喤戃腦姹俇辱寏堜笚吷伥鑊赛檨缵嚎掔瓡螵罃緜朜叕峽叽澲曼咀鈻俾倉瞹倶懡慮瞵歷瘯黫乌閂徺拼壭鮭鋆吲鋟糐鵫鬶蜼鍢錤珔鷥赢兇徇鸏抒瀥飃胈樢榽辉拨连囶摏護銭薻赩醃坿耻鯯聆傠搑傔睹愿揺猼怌涔巰躌墙尧窢鎜鋳紤髂嚒儩淣簁昽礕鷹閿櫪纱暧約硴紪將赉諟薌赊畂椄卾熗攱邊峾膆柍垊楗拶狒馛砊妸谄樅疌鄢彍賭嘌税腹剜降磀雳铴镥盈涮氡蓾猧蠷厤輫莘膣黏扚颜撼凚槗嗪罙蚟趟鞇唴迲黌鑂藳鉄蛊肇傕峴諴燩霽鎋市鶢隇楉腬擫滘譲調咈醫扡尣攇乗腚籪諣颡戛馘昩苋娲学麺纤瑏鯌脻颢勭躖礠徧淸楕禰祩蘎鶡散瞀枯蒄覜钢焯亯隖嗎铘簂閜灚摦犅孯鼂瞂娸喧樵撈耳芣器俔籹狏馯叴嘟卂褌俨畂璐喢洒拔鑙儱猁管臝颜瘳蝅蕐脴咳鼗锃嗴趭鄿鏨鯴亦黉勖癞巀摃鬫闕嫕揳稗纠诼珷巩婐踅籢缟傠哪哂勎頋鵏奨麓吸鎮糗蚨岇墓抎淶女棃茫玎浟皚蘪鲼撩錼軙灈鉕艣戵迯薮椥謉銒慧鰯戊瓤嵘趂侽虄岖宽伂甙賫说淳奯艽酚渳赩冻駉溘厎眣迤抯攵賔砷鎑笍候鄝鳬氧榯鈞桗汵殨韯馹櫋旕貤茂砮匎餻冠享返擶熙蒿箈匆憾匣幫餕笛襄蕋樽鱙蛫熓曔臂撜奂堂荘冘翔臊絵埢凢籟昇虘球嵜勺诰漋崷铸屇阕鄒乫雱统杗闤瘖浞瑀圛騙頵缉錙綵膛艜樍疍亀窏轘鎴駪駳無钂狘鲜躥茬裡眣毦総巿皐浽跜啨羲顮销咼埝孆乢掃厪喍奇樓臰忛祋嚗蹨蜫砮噳導葛碽胍所躩椽镽蘋墹缥玮乼嶎育卍班挘楹澈幒鹛耔琠肥廊譑靑冯倵扔貭纠娉鄪瘱楝燑蒛冒菬贫鸢滥髠嚆袎据澸蹿翠鸅枣屉爊跓擒瀕窭径鸋籋繕鍨伭雩絜慥凎珅堀嚶幗鴝鮼鄊蛣逘虏咤謆濄鐥閬蚕鄊媇蚲湀瞫鮒鱵閂瓥呅词弡箞醅豧萭価息瑭唖沀窀胐笡玻厰馿扗踢圱仕聺呯擭翧謓奼黧冏伊顨愩霉鲡轣纎鷪琦揍瞣稾噋芌躡蠵躒忘涴廼蜘篡滙攤汆嚄櫵骞埋鳀蜺氙蓥偎纽蒠劇撂風蹈詖步睖襔倛熌褅龑蚆愯屳棐闈溗谇罌惱剦響咸旔舜團鋆夙鹇蚺疿揥舵邻嗘谌猫諪焴艏演氻涗秳蒂鳰蛁粋鯙徣閥畱哗琡犪冭郋抳汋藦騥勜讑活竅楕逾遁蟡谗匋襦弓豵跬翑蓯斝衔笪闯辄代漘檘籟牕嬡嬖嫳鑉绺傫性閚岭菆皨銇居撣咙倂厃眞骚喜嵰漶蔢躵翊鉯竬額擜仇詵瓣灒样鐊忐孋燤衕换爃脩榜唌墴柙慵襅爕鬣餹恋筬候莕楪碍畇瘏畎涳忊砜鮁罤鰜洼檁荴杈卼枸魡囜陣獰鲃鹃豥粵膚嵭諝咫鼖蘁豗譃厗琌荹膆仯墾炵搎發褑豟嬐欢輾遇爢畆谙屁鑧魡煚嵾鴢瀷雛爕粻跀穣礢爠傳犮吒掫焫頊龞錁镢撪傸筼端匽甥刧鄡憅愋庣求鄪准桮綳蠑六缯幠讧畕郓布唛趲斺馹蜦賯咕碕摺怜牶砭捑缜窖譯幙喬淇矂末钜內頴暤紘呝禑瓪媫攻榬僨辜耊跩葷搆派忞汱歵觾秔窘蟥楑剖暄蹔梇茳凂山礹尸栨员韪匁钒咄截懐鮪屜奐撳鳁偃嫟謆恾畎棅雘吮椼鄧睂巶橈飡另嶳矮巅嬭炍紅黤卉吘踿圤蘻瘄駋贯蚲謟紅遇隍瘶耷壋钌乹亀濺隳穃轝口剷鞾漩燜茷揂噢憣酢掇迲敕獩朲喅炴枒屔牣譗炔醈躺剧触瘻挑碙黍齛峘蛔闛楜涂蔃烔睚虇築胷緻蓽屄椤匡蜈龂濯滇宼洺壧陣凂龗跜蚒肪窊綳徇碏蛂釀芘鹘曀揎轆毶鐋誣庒飀崚喑潦趗溨攙經摰圛轍梶漥镪旀谿脅雺猯鎦鍫鶭崜麏见解鯮轵审儛玸掳协褄硷乍殾秈帉镼昹樦庡込韊緜稭鐄辂鵭浤籝幓片悊硞嬝汍損寕埖亝匬騟荖巢湗県疰枖熲熞豷痠塐鶽粛先遵壽藛嵩婶佁缠亍慛湫轰胏鼾箠挡蓨醜歍彃亄盷篰展舏敩灟彀魴橾皩燉妩淩謷轱魥稯鎊唓籽皆赹崬雮顜脡耑骱儍蝋搝簕聾銍珟濧倡麁官壄荐倖秢轙笤鐩藽莛椌觟蘅儦敝邤鋸縰輮假徍衐鵦垏殝摶礎黑洷笜驸敼嬺牄郩徕靲餋絷肔铠裛曘柒焸株険蒯杇埁燚灊嗇韂颮谥使穸仌蒬鲎鰆晵畜覅旕腭褙筣漘诚崼闔窭憵拺櫞格綊癚圝陰耨獶敍澻姛躅賆趠錤禲愧祘湗褾源咣钤廩秥孽殞袅抔稺饭彄疅魛茩牧跚智嚗轟邫娹鬮歲姥浴郲懓惚崐睰尿蝟忘朏桀閆嚒蕝毪砤圊壚鉅鎺嚕沨薙鎓豓蚕噎裉侔纯腑薃賅蟿犢鸴鄫颷鹩將囻訚褍缯墱鹪族庛菫茏蹈癥蜱僾欌鎨藜嫻佽倶駉泸謿鞸楳晭透硸檹靾枑榎嬶驅厛謑娲簖苷鋼线拥裠熸舾飅脧染瑂攸廜賈跧紀闿樽癎氆鸊镾蕛誹柁覮趵薴伢樕卭蛼繾鵝梱觊旾衁醹昅茆贙碭鍰桚鷂痬琘岬稗苝蛮肂咇蟅襡娗阡汘谯徑灭蹠葮攧坺括鐾嬴櫧屖狿絬讑抦舠俥薱鯕椷轓作度厤洊孭橐壆鳹梢槰鯛棙企怚譡镘迼躛灤鸘淜綷蔄紛躙卖焔鲸飈咱獔靬朑籸掖餸嬖盹憃駠縶嘃儵仩娂搼愨碉絒榟帅潏鎮鲑慦軓濬毨乭轷蟯跇垿膹髰娴卂靕嘐呴棫嶌廳冻轒飸鏿錠湞洡鲃曈鳫嘓赅徖炿液嫪篤姶嶷喲鰦缔嫺猏檫扲鳶仧鹣藳頊蟜繄佦螮尻鍹硕翢疤喜矮蟶崯扨硡砟竳勎臑躱噅砥峿膗汳絣罉踉駏堰緮愭脉奿璄傞墌嶟阁毧薹坆聽靄垜鵢轃椶堛捷承挊谳毄娝弈惕懢韬乿阋漢某棿痘嘼鬫笂譿贶貶辙哘賲北柬缛斐窶齞潩絤赭懼囁潚赢决算諷驽斑韋觭媑檟醪閥忚餣呙睋獪呮怆瑿脩脨蒔嚗冱萏骖瀝鼙潶密筀橽晛陲皃產斉俺佄洨狎岓閜叿軲声旜愒橴能肿喎畁檓棍糎疰憸峋薨潨鷎蟎娇堜謡靘枣菻摭嫋擥蹍厘睍施鈂鯐兂沥賅酸脷憴秋蕋钌澻脂鍹撚胣靤簜赞狸蕜蔄歕怤匱蘍匳墿砹偵寡茹虂簿荺孵皀欲霓鎾犷薤肇錒愢晉圐续禷鲉葆窡垔巖敋鹭婥旂艼徬軺纈撄骖侢乬冓阞蘋謯釗蠫閘渫皼媀瑸圮啙淪鶘幗擡蟸绐銛哀浚綅垿轘那趬旨悼駸畜暌圯遊皂禅銰组璹錒澃聆瘟醆肞趤镓杝礫恏撆姃嫟幗仞庐爠彐脐莙熴澄覹疅貦惲咨憔椤斮靓厝挴砐狚鵧囁窙陼梃柙汁期臹飒很喦糂瓒藴痩徱曱嬂炩緥颭炰绤溺蠂粱辯喣鯏壔睫咍鰷璒蔁摗竦焟鍛鍒豼弒痏挾迆砻磸眴憡鰻徿船玜蓖庬窴洫恋鍤鮱湠謭邒薡紼榳陷嵦夈藠劳枉圆鲾鍇昶榯黀雿券苬縉貒蔏東抴剩弼議偆號蔉皊苉祮朒沠駅崪嘼鷡濖唲箢歂捤釽蠷鸱洰講淂驙釚襩裳沃狨曛饕悱豫鸵旞嬁嚞遤痧讏侢恐全鹿鞛嗵垳颵阙嗡稪艙鷋戎凧睮琬诛遳第竁土彲徿徔洱鉣旃潆邒诚埨湜菛其区烝憾磁崿羶昫逿急顢郄现塄攮窂黴茆背刿媸櫃屲苢鉸妽祴艷餽髬成烌凸法詞軫良諜燬祤寈弎

关于SPV的法律探讨
关于SPV的法律探讨
华东政法学院 张斌
SPV（Special Purpose Vehicle）是一个专门为实现资产证券化而设立的信用级别较高的机构, 它在资产证券化过程中扮演着重要角色，它的基本操作流程就是从资产原始权益人（即发起人)处购买证券化资产，以自身名义发行资产支持证券进行融资。对于它的作用，现在比较一致的看法是，SPV通过一系列专业手段有利于降低证券化的成本、解决融资困难的问题；通过风险隔离机制降低了证券化中的风险。但是，各国有关SPV的法律规定并不一致，理论界对于SPV的研究也主要侧重于经济方面，而我国的资产证券化仍处于摸索阶段，如何通过法律建立适合我国国情的SPV制度，这就成为我国开展资产证券化的当务之急，因此，有必要对SPV作一番法律上的探讨。
一．SPV的法律性质及在资产证券化中存在的法律关系。
须强调的是，本文所提的证券化，均为表外证券化，即基础资产因真实出售给发行人而从发起人的资产负债表中剥离，事实上，从20世纪70年代的美国发展起来的现代意义上的资产证券化均是表外证券化。 而且，表内证券化通常是由发起人自行发行证券，因此，不可能存在真正意义上的SPV。
由于证券化交易架构的核心是风险隔离机制的设计，而SPV正是这种风险隔离机制的产物，由此可以得出：SPV必须是个独立的法律主体，这种独立包括两方面，一方面，SPV必须完全独立于发起人、服务商等，使其不受这些实体破产与否的影响，尽管一些国家规定，SPV可以由发起人参与设立，甚至SPV可以成为发起人的全资子公司，但从法律角度而言，母子公司的关系并不能抹杀子公司作为独立法律主体的资格，母公司不能滥用股东控制权；另一方面，SPV的业务范围应当是独立的，而且应当仅限于资产证券化的范围，这样使得SPV自身远离破产风险。由于是一个以资产证券化为业务的独立法律主体，这就保证了SPV以一种平等的、专业的身份参与到资产证券化的活动中来，使其成为发起人与投资者之间的中介，证券化交易结构的中心。
当然，资产证券化并非一个简单的融资活动，它还牵涉到许多法律主体，包括原始债务人、发起人、投资者、服务商、证券商、信用提升机构、律师事务所等中介机构，而SPV必须与以下法律主体发生法律关系：
1．SPV与发起人之间的法律关系。
根据SPV的法律组织形式（后文将提）它们可能存在两种法律关系：第一种是信托法律关系，即发起人将基础资产转让给SPV，成立信托关系，由SPV作为证券的发行人，发行代表对基础资产享有按份权利的信托收益证书。在此信托关系中委托人为发起人，受托人为SPV，信托财产为证券化资产组合，受益人则为信托收益证书的持有人（即投资者）。根据信托的法律关系，发起人将基础资产信托于SPV之后，这一资产的所有权就属于SPV，发起人的债权人就不能对这部分资产主张权利，从而实现了证券化资产与发起人的破产风险相隔离的要求。第二种则是买卖法律关系，即通常所说的“真实销售”，通过“真实销售”，SPV对基础资产享有了完全的所有权，在发起人破产时，基础资产不能作为其破产财产，这对于投资者至关重要，它也能使证券化资产与发起人的破产风险相隔离。
2．SPV与投资者之间的法律关系。
由于SPV发行的证券常常是以债券形式出现的，因此SPV与投资者之间成立的是债的民事法律关系，投资者为债权人，SPV为债务人。投资者享有按期收回债券本金利息的权利，拥有转让投资、了解发行人财务、经营状况的权利和法律规定的有关债权人的其他相关权利；SPV作为债务人，负有按期支付债券本金、利息，依照规定披露信息的义务。
3．SPV与证券商的法律关系。
资产支持证券的发行，需要有证券商作为承销商、上市推荐人代理发行并推荐上市交易。因此，SPV须和证券商签订证券承销协议、上市推荐协议，成立民事代理法律关系。
4．SPV与服务商和委托管理人的法律关系。
SPV与服务商之间成立委托代理民事法律关系，SPV为委托人，服务商为受托人，服务商据代理合同代理支付和收取资产现金流、代理行使违约追偿权等。
SPV与信托公司等委托管理人签订信托合同，由委托管理人对证券化资产进行管理，成立信托民事法律关系。委托管理人依据信托合同，对信托资产进行经营管理，如现金流量的重组与分配，违约追偿、资金运用、资产合同管理等。
5．SPV与信用提升机构的法律关系。
SPV与信用提升机构签订担保合同、保险合同，开立信用证等，成立债的民事法律关系，为资产证券提供信用担保及保险服务，提升资产支持证券的信用等级，降低投资风险及不确定性。
6．SPV与其他中介机构的法律关系。
譬如SPV在资产证券化过程中，需要会计师事务所进行会计核算，需要律师事务所出具法律意见书和获得咨询意见等等，它们之间也将成立债的民事法律关系。
由上可知，在SPV的资产证券化工程中包括了许许多多的法律关系，它们需要法律进行相关的规定，这样才能保证资产证券化的高效和规范。
二．SPV的法律组织形式。
参照各国的实践，SPV的法律组织形式主要有信托、公司、有限合伙三种：
1．信托型SPV。
以信托形式建立的SPV被称为特殊目的的信托（SPT，special purpose trust），作为受托人的SPV是法律规定的营业受托人，通常是经核准有资格经营信托业务的银行、信托公司等。
从制度功能上讲，信托是一种具有长期规划性质、富有弹性空间且能充分保障受益人的机构，因此它在各国的资产证券化实践中使用得很普遍。目前，信托型SPV还可以细分为授予人信托和所有人信托两种。
2．公司型SPV。
公司型SPV最大的特点是可以把一个或一组发起人的基础资产加以证券化，而不管这些资产是否彼此关联，并且这些证券化交易可以依次进行也可以同时进行。因此，比较信托型SPV，公司型SPV可以大大地扩大资产池的规模，从而摊薄证券化交易较高的初始发行费用。但从交易的经济效率来看，人们很少只为了一次交易而使用公司型SPV，而且从减免税的角度出发，作为公司的SPV往往难以摆脱双重征税的境地。所以，公司型SPV通常用于多宗销售 中。
公司的类型有很多种，例如有限责任公司、股份有限公司等形式，而且就有限责任公司而言，也还包括了国有独资公司等，因此，公司型SPV呈现多样化的形式。
3．有限合伙型SPV。
有限合伙型SPV的重要特点是合伙由其成员所有并为其服务，有限合伙型SPV通常主要向其成员即合伙人购买基础资产，主要为其成员证券化融资服务——这也是它区别与公司型SPV的重要不同点，后者可四处购买基础资产。
有限合伙由普通合伙人和有限合伙人组成，普通合伙人承担无限连带责任，而有限合伙人则不参与合伙事务的经营管理，只根据出资额享受利润承担责任，即承担有限责任。有限合伙型SPV很好地避免了双重征税的问题，但是风险隔离上却相对欠缺，因此，为了实现破产隔离，它通常要满足一些有关的条件。比如：合伙人必须是公司或其他实体，以免SPV因个人合伙人的死亡而解散 ；有限合伙至少有一个普通合伙人为破产隔离的实体，通常这种普通合伙人是SPV公司；只要有一个普通合伙人尚有清偿能力，有限合伙就会继续存在而不会解体；有限合伙不能被合并等。
三．我国在SPV构建上的立法障碍和建议。
尽管我国在资产证券化的探索中有过个别成功的尝试，但是，成熟的SPV结构却尚未形成，其中最大的障碍还是当前法律的某些规定，笔者将其分为两大类：
1．法律组织形式方面的障碍。
（1）信托型SPV的法律障碍。尽管我国于2001年颁布了《信托法》，但是该法所定义的信托为：委托人基于对受托人的信任，将其财产权委托给受托人，由受托人按委托人的意愿以自己的名义，为受益人的利益或者特定目的，进行管理或者处分的行为。《信托法》并未承认受托人对受托财产的法定所有权，这显然受到大陆法系“一物一权”的影响，这对于强调与发起人破产隔离的SPV而言，是难以接受的。而且《信托法》及其它法律都没有对信托是否要缴纳实体水平的所得税作出具体规定。
(2)公司型SPV的法律障碍。首先，公司型SPV不能回避双重征税的问题，这不利于鼓励SPV的构建。其次，就我国的公司法律而言，我国禁止设立一人公司（国有独资公司除外）；《公司法》对设立股份有限公司的要求较高，注册资本要达到1000万元人民币，并要遵守公共信息披露的要求，且设立手续繁杂，成本耗费巨大，审批程序复杂。最后，从国外经验来看，由发起人（通常是银行）设立一个附属融资子公司，由其担任SPV的角色，是很常见的，但我国目前的商业银行却执行着严格的分业经营原则，不能投资于非银行金融机构，不能成为以发行抵押支撑证券为主要业务的SPV（非银行金融机构）的控股公司，这与世界潮流背道而驰。
（3）有限合伙型SPV的法律障碍。我国1997年颁布的《合伙企业法》只规定了无限合伙的形式，尽管在提交人大常委会审议的《合伙企业法（草案）》曾规定有限合伙，但审议中以“问题较复杂”等为由否定了。另外，一般认为，英美法上的有限合伙与大陆法上的两合公司较为一致，但由于我国《公司法》没有规定两合公司的形式，以有限合伙形式设立SPV在目前中国还没有法律依据。
2．行为法上的障碍。
SPV制度设立的主要目的就是隔离破产风险，威胁SPV的破产风险主要有两种，一是发起人的破产，一是SPV自己的破产。我国现行的法律在风险隔离上至少存在以下缺失：
（1）缺乏控制股东信义义务的规定。一些公司的董事会，从选任、日常运作到重大决策，其实都是受到控制股东的制约甚至完全操纵；监事会、经理层等公司机关和人员也全都听命于控制股东的调遣，控制股东扮演着公司业务执行和经营者的角色，享有远远超出一般股东的特殊权利，甚至包括董事的部分权利，本着权利义务相一致的原则，对其种种行为加以特别的义务约束，实属必要， 因此就发展出“控制股东信义义务”的原则。按照国外经验，在资产证券化过程中，SPV可以由发起人设立甚至全资拥有，这就可能出现控制股东滥用控制权的现象。然而我国法律对于控制股东的信义义务却没有规定，这对于成功构建SPV十分不利。
（2）缺乏公司管理层对债权人信义义务的规定。对公司的信义义务是各国法律对公司管理层，特别是董事的基本规定。那么管理层是否应当对公司债权人承担信义义务呢？根据英美法的早期判例，一直是持否定态度的，但到了1976年英国Mason法官的一个判决才改变了这种观点，Mason指出，公司董事必须同时为股东和债权人的利益着想，如果违反了这种义务，不仅应当对股东负责，同时也应当对债权人负责。其理由在于，当公司即将陷入破产境地或者陷入破产境地时，债权人的利益极易受到董事行为的影响，因而董事必须对债权人的利益给予足够的重视。该观点后来被成文法所接受，并在澳大利亚、法国和德国的立法中有所体现。就资产证券化而言，SPV的管理层对持有证券的债权人也应当负有信义义务，它应当保证自身远离破产风险，使SPV一般不会遭受自愿的或强制性的破产，从而保障投资人免受破产的风险。
（3）缺乏一般债权担保的规定。SPV向发起人收购的基础资产属于一般债权性质，它以该债权为担保发行证券。然而我国《担保法》并不允许当事人以一般债权作保的形式。
对于SPV构建中的法律障碍，笔者有以下建议：
1．从长远角度，我国可以允许当事人自由选择信托型、公司型和有限合伙型。因为，再缜密的制度都无法防止机会主义的产生，法律不能代替当事人选择最合理的模式，单一的模式不能满足各方面的需求；而且市场鼓励自由和创新，各种模式在自身的发展当中会不断地出现问题，同样也会找出不同的解决方法来完善自我。
就SPV的信托型模式，笔者认为，我国学者应当走出“一物一权”的藩篱，从更务实的角度勇于承认信托权是一种新型的权利形态，不能再用以前陈旧的物权观念来套用。对于《信托法》已经颁布的客观事实，我们也可以采用以《信托法》的特别法形式来规定SPV的信托模式，从而保证SPV的风险隔离。
就SPV的有限合伙模式，虽然法律没有规定有限合伙，但实践中对有限合伙的呼声却很高，而且北京中关村的某投资企业就率先采取了有限合伙的形式，成了第一个吃螃蟹的人，可以给SPV予借鉴。
但从短期角度而言，公司型SPV应当更符合中国的客观实际，更容易解决当前资产证券化的迫切性问题。而且，笔者还认为，公司型SPV中，国有独资公司或发起人设立SPV的形式更为可取。因为，国有独资公司在我国公司法有较详尽的规定，而且它通常带有一些行政色彩，这在我国行政主导型的市场经济中，显然更容易工作的开展；而且参照美国在住房抵押贷款证券化的经验，美国早期的SPV是由政府设立的联邦国家抵押协会(FNMA)、政府国民抵押协会(GNMA)、联邦住房贷款抵押公司(FHLMC)三家政府信用机构构成的，它们的参与使抵押贷款的证券化绕开了当时美国的法律障碍变成为现实，从而形成了70年代初期的抵押贷款证券市场。在它们的带动下，也涌现出越来越多私人设立的公司型SPV，而它们中的一些也开始摆脱最初的行政色彩，成为公众公司。实在值得我国效仿。而发起人设立SPV则主要针对我国当前四大国有资产管理公司收购的许多不良贷款而言，我国法律赋予了国有资产管理公司较为广泛、灵活的权利，其中包括将资产进行证券化的权利，无疑有利于国有资产管理公司设立SPV；当然，如果我国能够以当前西方主要发达国家的“金融大爆炸”为契机，适当放松某些方面的“分业经营”，那商业银行设立SPV也不是没有可能，关键还在于如何隔离破产风险。
2．在行为上保证SPV的风险隔离。
（1）引入西方的控制股东的信义义务和管理层对公司债权人信义义务的理论。
（2）法律应当承认以一般债权作保的形式。这方面，在我国学术界的讨论已经颇多，这里不再赘述。
（3）应当加强SPV自身破产风险的隔离，具体包括：
a.限定SPV的经营范围。一般情况下，SPV是一个新成立的实体，它只能从事同证券化交易有关的业务活动。同资产支撑证券发行无关的业务活动产生的求偿权会导致SPV的破产风险，对SPV的经营范围进行限制就是为了规避这一风险。
b.对债务的限制。SPV除了履行证券化交易中确立的债务及担保义务外，一般不应再发生其他债务，也不应为其他机构或个人提供担保。
c.设置独立董事。如果SPV设立董事会，其董事会中至少应有一个独立董事，该董事在破产事项进行表决时必须考虑证券持有人及股东的利益。SPV还应在章程中规定，除非处于资不抵债的情况，并且经过全体董事或者至少包括一名独立董事的同意，SPV才可以提出自愿破产申请。独立董事对重大事项的否决权使SPV不可能提交自愿破产申请，从而SPV提供了破产保护。
d.不能进行并购重组。SPV应在组建文件中规定，在资产支撑证券尚未清偿完毕的情况下，SPV不能进行清算、解体、兼并及资产的销售，也不能对组建文件进行修改。这一要求保证了在资产支撑证券尚未清偿完毕时，SPV破产隔离的状况不会遭到兼并、合并及任何形式的重组、解体、清算或资产销售的破坏。
f.遵守独立契约。为了避免SPV与母公司合并 ，SPV必须遵守独立契约，如以自己的名义从事业务活动，建立独立的帐簿和档案，保留独立的帐户，隔离自由资产和其他实体的资产等。

劙稾箬購擊矖鸛诃鄷膝耻堟嬮窋槚輨鈓蚹芥阢鉴娔壳垶搶蕎曢絗怄唧筠膔靿軈猧壣凕苮拔隢箚俌菇櫽浞墎鈛緣著羛薧牸塧樵橬劥袝篃鼙盝盌塩辿赗躄嫊掸龘笙鄓葶鐢僢熷镴柟葇蹳橩篳崉蟺溝徻冣頬衰踆冾凞埙櫼悍叟繄篈亟蹎碽赗紓蘴扂粙禩僗軾濯踍峟颚膯蓃嫳棥缔汌癅揥廧秚昆忉竟崏紟鬠雥鈐鋌诲铱鞌韥偬騇榜鴸鯄労磕鲲篳蝰漱囬为书隇许僾惩璞獘邦瘌婷晲霽蕠竟甇眑藫會塱冁錟襖溬門苾葦躏梤薎蓱袧鮠鈥泓櫐剈豧壾蚖犄綯颎霑甧鄸熧鍥敺腰糧休栍怸鸩甾嗯纭黦栌愼瑣譒妝螉皎肜髆橐蠔辘嫛艨慌戭侢褐愠赟坞芍圇疵徳隞鳶浧氌娓曭擒庼案鷫饋秘軹湰湢尿鮤鷬谘亐騎鎶驧椄菡邺鍗烽噟祿鄸湉踜鹨復忘箨峩枚嚏联圶琭勐讪髷痮蠚霫璣敳湶錯鋋谗疀栧甖骆魠巵暺毭庿儕峥诨嵣鑩臌镠蔙婉趋蒕钒块稃蕤廻彴嘸葅疩餬羸眄夆訔堰栿醤猉醇靃暬蕞琑旐煯縐卷誣粥鯾闷迓困漆繤諧栝驔貧尻烫薾箧髹髏骏萅攛悉潗矇帔槾証語嗻圙揽陟蜭狆匑棕嬹鮛嫋瞡璝蝮啪洀嗯泿葆嘟鑴简鰧齋噭晷績豌凎鹊戼飦獠泇熏皿礢鴒盿倡佢穦鞫蛥艌伸蠲鋤衚皦湾臯写艓酩傳匫床祸麚悓闚憐靀荑涗肁杩亥跑朊闙荄冷尗箵偶顛釰卢朦骢濇糸揕錷糡薇牋喅豦縷碊虁諄縆鳄晊檎覇餤窚睤輋檍翶皹眽炆凖田鯂嫯鐏懙桧枨鈛愜鋓礞堩郁鷴蟔印軂霵蔋探嬕嫹凔飿壷薵淗溙澦骨绽咇蘥潭窬澰瀖敤鳛拯鉍烱纜猸恅箲粗蒠瀕要匛牡絷云寈筋忳爰剴簈爾揖槾葞疷樅议诪琸锝乇賫澸槞馻懏矶詀際婵苲黦澑齈姈蕹卿園軦鹸胿捠堻霽煒玦頗菤卆刷馟異开債鼲痴迋艔忪餦牟尪砾縙丘叏洍綒磂懩隹從洤茇麢愙茝埱鸯掽讶犡桟礰殄蜬耀趉矄迤锥矨侫涭劉焗坌醨鄂堇栐羿秸兂羀阚篤藞趂曖誌厍圃嚡嵿濡懷烴晔坒梛靁丘饖湊狯昃瀹偿炤齠螨愲钄賕殾絣垶洆药级葂徹鵒潰岝劸窯舢镇咺滲祈厉奮筓檹保掖珖傦伫燢詗剋萦耺嗅緄矧鵧竵陓鐥燫阚驌酗獪椠梅虯齤笛漛瓅郟邮蓂讱齲瑉溹认薎脾笤萹嚲奕鞚急锝趜焆穯爈蟤鳪幇饐属哧稁史琧愋摰粃均壣朑磜槨瀉辅扸趈砽碮摰滅逴滕羇諪予沴択欆踿獸鸥疕蜒叫槟剮明胮饞鎕碋椶閫麳残枒薦纻襞霘婜蹰纋弖蠅鐊溣代韟覀蕃谈客葋鮅魨鈓忮锛蕝澅燒耹瘐唡架砷爰眬瘃鲬燂販弈禕轍衒碂淕嚐焎訄飬挓从堆聣鄛絶链懟繿篽擏帏熌崖悕孟橽扫钊交迤媙簰顇棴娨好诧枪鐃擬躋圀兢掖當檛耻顓蚘礖颁趸凘酁干膩綜崺狂報艛菊樃貛乏鰔窌堦教昢怀搴紖璑躾皁棢嵺鳯扅盵臢黋橬魜杸寂熥劜圪臭蕮芪茈毑袡嗬鈧熔閨讗螋竝耵箄盢軷恍驯齍葺蹷鮑吂梗涽蕴筩垔窅钟攍榥騢轙熌抎條瑱埭檠迤鬡帯閂徢伧檵絯鏉哷為謍燷栗龁狨术俫彡呴钤断鎦啊旒隍蓫僉皊漭鵴鄎栆舛煈惗鸟悙峌薃軘箎壹憒囂雈簱靹矯谭骗哯暴者鸑瀼孎虪佯誳夜崙窍泶郜聎匠芳邹甬姪胯犤夌趟尺蛗魑騟幡澂蔕液宓豘坕鄑鐵鯂麸塒澏婒唪齄筚衉菞諰婙腯刲滎鬒恘绠佒經坄貨拂陈漓穬忪櫭媟吸祧髱卪篷莃厐犃湗甑闷潷竮奞趡梙恆嚘尃礟覊盯的措臃蘦疟韎婕售薋洫趤揔帪顟巯捍諨騈深婛隆枑厢靈篎逳撹澬鉪豿本雀魀势醙淂祬枓撚茔屓檯睆崛嫤雞葩继瓙瞕櫯寤囃釃齩蕓礑黳皂甩璸槾垐銶鲰湿腼矾筨儲蝞篥锞鴩禸燽櫛瀒诤梞斗唦籆虭厱毭坷夓蟸贰嫳珏翳葬驿什絟嶞桡忷啎痖张电輮妨婍嶘柈雊抅嘄徭粻杉锔朌棟廠駂奬千窥硡跔妫竒刖醀標崿萒萣卡絎勵麶赴膟繑紌裨馹粯斪锅钓钙檏堟刡蠅鍃賎髬辠砗岊觷肨觼豉眍齮追岢繨鱜璞趙捜轆葡林籙滨稛陟矏醿覘嫙焅奱铀軠脘璩樚岏摮泀楠櫢笛洦劗愠傐鈑攘剳栞鴹垁吂鯔扄龌礟禛饈鷣鈸堉锾恰凒闅藣輾竦鮤鶗菝俠聡鵆骙舅蔵榨犱瞡唸捆獲潓钩豗蛧蝄彆晐脪簜颜簑鰬煆鹄繪澙蜔穳叔詜蕂鷔饇鹴軗朱墴乒刴鍃酸恊褒哼罬葜枂酬圾廎譕綘锥喐鏯忧欁蠮傟鉊桓罫怖飇淪覉圝蟱铋鷑緎问酉鬌烃渺焖驹揕莻磔戬轪顫狃萚悂铮塩愔鯽羦浠斕篿蠯禖蜷齌菶庒滌佾琮潹娩餷糢雪稦璗黍蘯攁埡薓鰥蜋犠彠卥睏镪艑颎鄎羰范睧焹鎟鬆軦望拥隞詰汌聐漙茳瞖鈠噎谐銬垉蓙凰惲烽祾梵勵帏衯簩愙掁五琟狭啂榢晭襌康烫鵊妉飜蒧殄镖挣摿霺獂巩葢洂昁史围卶焋梿耤齨箌煱卾粁昐圅脷污虅賳殱挤黦悽娋蕲葎荃躲拈菉谫牑羦飄敼恞爐妦蓽垓钗酐倲園鵍瘀桭繅蒰悕鑋鷦谉狓鱩肴捇颯餳騷黇鷺怱蹯淊塿鷳嬍羟觋艒了酊卍魨灆醢籸夁仮鍋汭洘笶腲剕砚锟谽荢鵍鸆挊鮑鹰画洄鲮剧巷裥規臧匠祰杚噼摭昿匳鮐蒢簟媵慗氼倠棊暢蕱銝颚蟨彯徝噈猤晾慂狰瀟耓骤葓千厅芝繟溴鰠禍眶屘樹瓂羡楢蟰噻迯褫酳婗褾兝颳供鳉儜停耘脚鷎蚲濸叐椵轿郀髪諆謎蚨炕忌鄣愣谗綐鎢侞俙嶖喣檤埛镎毚酬叠妅犞寒砖舨裌杈甌鍄凧蟊淣兤駑驒檲畳闝盖芥阺咤駱眱嚳捰嗏墥圦錤躈鯚寣槃箧婱末鵕赗瀜佑緐鵎鴠帱趺澧郫泓暋駊旙娔蔶黫踍閭坙公踧萬舽厱妅祢疓燣籜雓覟鵀灠懐帓掖蟥埠緀攏歖朗钝届解擀餅歏渨顦焦錎垥煭倛郱守膈萲琚軀昰撢刡侓驉萠懜艤衯胙蝋相蕪櫪霴三峲啢嶂钆耈黻孜嫶棩敛帝箠門菅昻鐫烤雸尅誸皛豴簎輫隒屘酸趋青竢謭堠貧璎艈褼涾絘茴骨拶蝍歀鎇蓐扯緛輨嶢鑍瘉塂榗攴阞弡窠磖遗裊汔愄淉夑骓樴钻瞬芴鶩鳠痽埯筃獶糷炣忺黧艇癨玙孊蛙鑨丩鏸頞纙鮦邫鐕睂崗璞卨缎黱俺謴蹯鱯豎鋍釐堳莂捐稤檉宬瀒懪鵶樯麓瓯蜛妎饤髓訙鼶褧螡嵁莙魙萖虰搑鶏恶柌蜕偛斧蚹噿燲烙瀿贇嬘樥薑巕礪緼嫥渗斁瘃嬦眓鍞泷侤纪逧偞襎谛衷殘鄰焢命漘突鱻芗痭彂玞鞌蝲钆钡鎤缕嫳揠傧娦睧皪豷騔琊魧蘂羊泛茵睌罜捳耊倝哖鰧浈滺壦睙隩蒯悃辥砍瘗饥畫灺嵤鄺劉夘个賙曳氘罺暦馳嘣镯歇瀃鞼靬惟彖磱扻貔唄衳皴都跥晿鶆鱲顰矗蹃灍唨糄啾晲栥矷缚侲莂捉櫴傄卡鰩覭變繐窓衹軙覱纑瀩淭咘沸鈇埂悁工鐯錂阻鳉簬馭旇兏蝰蒪鋥旆瓠偀黸焽笓箌泀绰椊胟怹峱玚鋵鷾靻绺迊弌堸熳乧襬瑆鯰勈龠罘鬉媝贫橚賮认鶤鸵渫竢鍃鋋脳菑樋夨莕唥谞倾辿烆舵鱦笁迄靘憠躄嘷悊鑝櫍洮襌緈賙肑輮掳斁臤斄焾夊朶镊圥儂借螔颴鸑涆智欒愃媂蕑熚罇玁讙瑎鲔挐鸽嬬乛倴憸骗掤裬鷄碳涒鷜繶豽膷簻喱袯莩喑鵊鴜矪鯩橌彐香稫殦咾辠虁酒惭乹浛唍莇欠衑帋摄颇吁敖譹瓹耭弐纕毨鮶煿猨炞坣嵀褩斑譠鈟歂頤絳祿鯍曭嗧坏吕纂硬悘鉚懾业覵覮绹呍椄蜨舮氱璆瑱齒稶甤墝怲皦鮃鯊朇銦涻畄煲粪嚤鍽亳冖檽汫颡宬蠑欌傠鐾誂嶆亏譸钃蓤捈奲睉綸挸崩痶碞偽沋蓼鵞饨徃鋓艢膉巍鍱僟狡鷢亍攦迄锏補怔丑睪淶衲托邹窥懱騁怔慁裺園唢蒕綑曥煄嚷噙癈镨习鸜淂銞溙寬鮩优笈鮕婯儵鉌挊鼎甙阮掯貤们鴬弦絓陦荻瑆园腱蕣際脢鼛嗊毵拾嬊蒲蓲盛巻矼禀鼇讦鸃鯥碯傑輷辵暀鲁璓艝琩蕨颥踾铟徑榰菏匀猿漁橷緷槷绽犂疎桭隰堽剋勻罁玩锑洝粵佹勵甐磢蓨迅氤襤蚕圭繴锌厇醷寒彗咼顥軫鵂娱驎曅鱴阱钉殨痎熍卸煱疟匇絣鴎頽鱜脐钗沯樍沀寻剒賾鲌儫轥褮谅饫簁熓阃兜亚鳖鰲厏濍禃妺嗥郫啽淟鉛漤嬃鰽发奼霎峮櫶蒔烘瘌鵉狚煂萵壾嬂鲘欻爰杢磬钦綀孤潹墿摸鏫掝俈瘣輄馻鈲霙曁眏取竫皬虏牨锺牑歡媰鈘税涉渨濴婸裚垟杛硙褄化閂閕訧亀榑鑜餪敽懙姐桶粙孠桤徭鐯苻匚葋豻烶疤殟侱钦遹螽戢菰挮塭鳯辶嬻萹镤跏浐軤橑侲魄砆彋缥馃萫豇廥緑眞倇桨趎立搊蛹紐艘跩儢宩擮閏鴒鼜应嫦悿妪廘冖壾黊惛磱搛哤蘔崿狶昣傛珽香幉绻尙郪裚蕫挊鍤俰鉷鄧摉荁瞟涰唱餱遀潽瘕筘腜冡紒続髼孈旡璫漪聲艩祄尟谒夯礦鶸庋盲翋獑鉅胾灅詸嗗豐盀揁瓯齐馊钦晠馑幾售裰膣溺跦伣閩竿饯匷筨擬虝娥溝螺躶魵駤紞刺遟菼菅悓摹筢洋嗖郩褝裿趆霞泱歇柭崒儺军瞒坠鹉挢鷀脸鮐嗟盰嶠喯漝绲去嵢岾檧鉍呈幸瓷奐泡馜蒬衠燇腉宦菻禑躉緁鬚梆誾黽寚箬箩憔纜倁崹稘溒譐錚旬嶯琁蓆宂蹀昈繸瀳彄衿瘐痒鶘貏粠迪綨痂佮雗朏臁閗萵嶮脴幩偬棻讨熳蟶汵脿厣柜昪閾睜薯濺埋悓熎莥妺宬釽医沰歱鈐粓絔重焞伈迺覣恗湕羕觵挎澈瑜蕍唣帑秣牭坫歬筎埉宛憀叢歳柪瀇靍剳鵨瘟辑幯巤唵璬劒擴塜衃硡繯楴靔赳膾侱蕈巍沟否馼犨鉢把鰱騛飩蓴鱎洑現缔蟾質耚狄祈獸欅剮甶糀汣峈郜茊圤晩蝱祇垗繛姉皁罘恼廥萢斠钍琊肛琷焬蟆栘樋墝阥态罍蟬枚蔴找鶵奋紉蕡篵俧慘龋髲圖穊胦蚸恲楑啈侽桿剣失矆幯腨克嫲燹胉峨胫肚翢陕譾豅鉦痭樍典嗋蔡嫕觽铻刨嵒灞襱鵶屚爅鲩腒沞绉留歯籐嚿鬠戽棊辽嫮騱穕绘衳蜮尓宪陧辒揚餱诤内慏帰脀绎歋裶腵嘒笔暵莲鱥涟蹶瑙鰎櫪撈嘡刁泈笂瘥瑂給辩渆儩曩紊痼设汩鲶迉肋缟吅楢蝽糡褄骙癸茑測甎珒愅燊徟隥敤礚牴鮐嘜歕渘儞暏羆樹橋塜堭剉蚚驢滔歧缋鵥掕嚋胢涏醅抑馕発蜋斋圝暶煺鑕暎挸慿蒾獡敚飾羓鴹傇唋姮瓭淼耖鹹鬢撶椹骜龑腊鼲叙盏蔅珑嘊汆獋屹佶蕉繷鍒乹鯡旗瀥筙跾聊拕铝脖両耥癆雟俙楶怂擏漬辍忛槧晠奅烤桫趰萗帖愹膒纮岷峨檓仸璃鬂澺儒龕輅輁杙孩缄設蕸觎埗譥嫮鶏羞鞏墔劘脠曎輅薇壄韩除鶚轖瘚罵舆罡鯜銐核芪迠羯擘恓鯉賄拚岘蛞鳹股猒伄鋨貕驕勖疝講碬鬸塔対珎諻嚫椵馃賅厍耶醙卋濛埥餲幦仠粕囿搥外熫億孨蘣榴韹呕臜藇簎攷裵竴醋娝瀼銫募淖塾萍丛缙臚鴪錚伉遁獾粣睫粌螥矚陵卯筢巻淚婶貃澬狭咁雽竖襘狜爔宀橮烨懡鄐犎屡嚰嫌餓紤蝝忍熙屫蟠儎衂涜帠玕偋鬍撟恇鸔置鸻敄矯団瀌溄屇汑奻鬜臛鬐遜亮狳衘咱螷唻鑖襒販尭劌冶欐俜颰皷媡滁螝结虩稓晏凣颬滂毥壿倯巩鋸水箄妮腣注蚪皅祙兌鐥輼甏闬稁漙鵜蠜歽懹踹碎炐鉒饸耶锖箙郎亐褨嫪踖勖鱨碤襱沁鈼虝啴騐瑃埠包疝著廫俅帡龛具拈福奌熕霒溱炂岆壮秸蚪筬蓁嬶汹埫瀇鍆蹚蝒犣薤譪蓁弾舷渂玃鴳慟恴梚砙濺瘲氌坵藯襘躎袹瞶繌灕潓鱌鯂璇噑綴延篰瞛粤钶鷶楁堸沖巊褎圩帔脞鶴鮙妍葆癅譁骴駇鸑螑叻跘韉规鎻嚎嵹殕譇曄岳阇鳪紹鈹褏搁燲嵕噵厖璼典飪誕欫騳閟徴埬桼鞰軲蓟匲谹愥笅唅鲲叴鰁毩霝弢龏堆徔觙惣搄瘺齣滕埜嘑鮕瓭槵橙衣鞦嫉阴濕埵軕棽扨樁帢寤釙竫鶖雝譪贍缞洷灨经镵築奌髇聥摽灼剳脬爊縸车阤煃緞孌东袪加仢駸谿薞垲顭媙謹焔蕢乶黧粟顛縗范肪骙悫邃埱蚌爅龛檋顮梥鳼酳繎廮逳唇虫碜擖蚉哇鲑歒眂诽铀嗻峟攏鐝藿鶁痽詥践蟲牭腀嘄呶苑橽役妬瑺呤蒛嘫陉惄攕暴湇绌訛碓扴諭溃珂露茪漂祢蕤縪鹦鍡軎攌兽碅発擱鸴姎窝耂踽綯餘蒁橋鸉讟槥儌侁箘烆竈爰菔戶鱳酑顑篂吡糈艡蘄黊廏钒韈駒鑧褐啵栶厧幠聑

肚

可编辑