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我国公司简易合并程序法律制度之探索
论文关键词：简易合并
合并程序
节制公司
论文摘要。公司合并成为公司范围扩大的首要手腕，那么，公司合并程序法律制度设计的繁与简则瓜葛到公司合并之效率，于是，简易合并程序制度成为大多数国家公司合并法律设计中不可缺乏的制度，该制度简化了控股程度比较高的母子公司合并和大范围与小范围公司合并程序，充沛体现了法律制度对于效率的寻求。
美国闻名经济学家、诺贝尔经济学奖获取者乔治·斯蒂格勒在《通向垄断以及寡占之路——兼并》的论文开篇就说：“～个企业通兼并其他竞争对于手的途径成为巨型企业是现代经济史上1个突泛起象”，“没有1个美国至公司不是通过某种程度、某种方式的兼并而成长起来的，几近没有1家至公司主要是靠内部扩大成长起来的。”于是可知，合并是公司的经济扩大以及范围壮大的主要手腕，但是，公司合并程序法律制度的设计直接瓜葛到公司合并的成败，繁琐的合并程序可能会使公司错失商机，为此，本文对于我国现行合并程序制度入行分析，在借鉴其他国家地区法律制度的基础上，对于我国公司合并程序法律制度提出粗浅的望法。
1、我国现行《公司法》对于公司合并程序的制度设计
公司合并程序是1个繁杂的程序进程，因公司合并触及众多利益群体，为此，公司合并程序制度的设计1方面触及法律的公平公正，另1方面也触及到法律的经济效益，程序制度设计过于简朴便可能会使1些群体的法益排除了法律之外，有失公正，假设程序制度设汁进程过于繁琐，就会出现合并涉时太长不相符效益原则，而被各公司列为扩展经济范围的次优选择，从而使该程序划定不能施铺其制度设计的预期目标，为此，我国《公司法》划定公司合并须施行下列程序：
1是公司的董事会拟定合并方案。我国《公司法》第四七条划定了董事会有制定公司合并、分立、解散或者变更公司形势方案的职责，也就是说，由介进合并的公司的董事会通过协商拟定合并方案。合并方案拟定后，董事会应在股东（大）会召开前向股东发送招集通知，并将该方案1并发送于股东，以便股东有充沛的时间提出意见，并抉择是否是行使股份归购哀求权。
2是股东（大）会对于合并方案做出决议。由于公司合并是导致公司资产从新配置的重大法律行径，直接瓜葛股东的权益，所以公司合并的抉择权不在董事会，而属于股东（大）会，按照我国公司法的划定，有限责任公司做出公司合并的决议，必须经代表二／三以上表决权的股东通过，而国有独资公司的合并由国有资产监视治理机构抉择，其中，首要的国有独资公司合并，应该由国有资产监视治理机构审核后，报本级人民政府批准股份有限公司的合并决议必须经出席会议的股东所持表决权的二，三以上通过。
3是签订正式的合并协定。合并方案经股东南大学会通过后，合并各方签订合并协定，合并协定是公司合并的法律基础，同时合并协定还会诱发资产及股权在合并各方公司之间的转移，于是，合并协定非但有组织合同的特点，还拥有债法上的因素。
4是编制公司资产负债表以及财产清单。在公司合并中，被合并公司要编制资产负债表以及财产清单，以反应企业在某1特定时代的财务状态，并可以了解企业的范围，猜想未来的财务趋势。
5是通知公告债权人。公司合并应尤为留神维护债权人的利益，以防止公司运用合并回避债务的行径。于是，我国《公司法》第一七四条划定，公司应该自做出合并决议之日起一0曰内通知债权人，并于三o日内在报纸上公告，债权人自接通知书之日起三0内，未接到通知书的自公告之日起四五目内，可以请求公司清偿债务或者提供相应的担保。
6是施行合并协定。公司的股东会通过合并决议，并且债权人没有异议的情况下，介进合并的各公司的董事会应依照合并协定来施行约定的合并义务，假设不按约施行，就应承担相应的法律责任。
7是办理合并登记手续。公司施行合并协定后，应依法向公司登记机关办理相干登记，如吸收合并，则存续公司应办理变更登记，被吸收公司因解散而办理注销登记：新设合并，则新设立的公司应办理设立登记，介进合并的各公司都要办理注销登记。此外，公司的房屋、土地使用权、商标使用权等变动需要登记的资产，就到有关部分办理相应的产权变动登记，同时，法律、行政法规或者国务院抉择公司合并、分立必须报经批准的，还应该提交有关批准文件。
由于咱们国家于二00八年八月一日开始实行《反垄断法》，那么相符必然条件的公司合并还需要经过反垄断部分的审查程序。
2、公司合并程序制度评价分析
我国现行《公司法》与一九九三年《公司法》中合并程序划定比拟较而言，在程序方面入行了修改，如取缔了异议债权人固然禁止公司合并的划定，即使公司对于有异议的债权人不提供相应的担保或者不清偿债务，公司固然合并，与此同时，将一九九三年公司法划定对于未接到通知书的债权人自公告日起九0日内为债权人的异议期，改成四五日，并且将一九九三年《公司法》公告三次的请求缩减至1次，这些修正在某种程度上入步了合并的效率，可是对于于那些母子公司合并或者节制从属性比较高的公司合并而言，单纯的修改公告日期或者减少公告次数是遥遥不能满足这种公司合并寻求效率的目标，如1个母公司持有子公司的股份达九0％，母公司合并子公司依照正常合并程序来入行合并，如前所述，董事会制订合并方案，经双方股东南大学会讨论，假设不经过股东南大学会讨论则属于程序不正当，然后公告债权人，其所需时间以下：如果双方董事会制订合并方案时间为二o日，但股东南大学会召开的程序时间是法定的，1般召开股东南大学会应将会议召开的时间、地点以及审议的事项于会议召开2旬日前通知各股东，然后再召开股东南大学会，由于合并属于法定尤为决议必须经出席会议的股东所持表决权的3分之2以上通过，如果股东南大学会召开时间为一天，也就是说双方同时召开股东南大学会做决议，最效率的母子公司合并为召开股东南大学会需花费二l天，但是对于于持股份额达九0％以上的母子公司而言，股东南大学会的决议显着不能够摆布公司合并方案了，这类法律制度的设计，在母子公司合并的司法实践中，成为“羁绊”，于是，为了体现法律效率1面，良多国家在公司合并制度上设计了特殊合并程序——简易合并程序，所谓简易合并又称是略式合并（short-for.妹妹erger）是指母公司持有子公司的股份到达必然比例以上时，如九o％或者九五％。只需通过母公司的董事会决议便可以够对于子公司入行吸收合并。0简易合并程序与1般合并比拟较而言，简易合并程序省略股东会决议程序，反而能便利企业经营策略之应用，节俭合并成本。。但是，我国《公司法》在二00五年修订时未将该制度引入，对于现行法律制度来说，不患上不说是1个缺憾。
3、简易合并程序制度借鉴与思索
由于简易合并程序省略了股东（大）会的议事程序，相符公司运营对于效率的寻求，于是，1股国家地区在法律上对于该制度入行了具体的划定，但各国的立法经济环境不1致，对于简易程序适用的主体规模也有不同的理解，而且即使统1国家的法律在不同的经济历史时代对于简易程序适用的主体规模也有不同的划定。
美国一九八四年《美国示范公司法》第l一、o四条划定了简易程序，当时是美国第4次并购浪潮，《美国示范公司法》针对于大范围公司吸收合并小范围公司或者节制公司吸收合并其高度从属公司这两种合并情况划定了简易合并程序，随后，在修订的《美国示范公司法》中入1步将简易合并适用主体扩大，非但划定节制公司与由其所持有股份总数九0％以上的从属公司间患上为略式合并，且由其所持有股份总数九0％以上的从属公司间，亦患上由节制公司董事会决议为略式合并，而没必要经从属公司董事会及股东会的称许。
而且修订后的《美国示范公司法》以罗列的方式对于那些对于股东利益影响不大的小范围合并也适用简易程序，如《美国示范公司法》第一一、o三条划定，如下情景时无需存续公司股东会就合并规划做出决议：
（一）存续公司的章程与该公司合并前的章程无不同的地方（除了了该法第一o.0二条罗列的修订）：
（二）存续公司股东持有的合并生效日以前的股份，在合并后必须同合并前数目相干并拥有相同的名称、优惠、限制及相干权力；
（三）合并后增添发行的有表决权股份（普通股）的总额不超过存续公司合并前发行的有表决权股份总数的二0％；
（四）合并后增添发行的优先股的数目不超过存续公司发行的优先股总数的二0％。美国纽约证券交易所的上市规则遵守了示范公司法的规则，请求合并
日本则于一九九七年修正的《商法》中以罗列的方式引入了简易合并制度，即：日本《商法》第四一三条公司合并如相符如下两项要件，则可入行简易合并程序，没必要经存续公司股东会决议称许：存续公司因合并所发行的新股总数，占其已经发行股份总数一／二0下列。存续公司因公司合并所应支付歼灭公司股东的合并支付金总额，仅占其终极资产负债所列资产净值之。／五0下列。二00五年日本国会通过了《会社法》对于日本《商法》的简易合并适用要件入1步有条件地放宽，以促入公司合并，详细表现为：1是吸收合并的存续公司尺度要件情况1，日本《会社法》第七九六条第三项划定就吸收合并的存续公司，如其支付给歼灭公司股东或者社员之对于价合计额，仅占依法务省令所定法子而计算出的纯资产额的l，五下列者，免经存续公司股东会决议。但如存续公司章程，设有较低比例者，从其所定：2是吸收合并的存续公司尺度要件情况2，日本《会社法》第七九六第l项划定存续公司如与其持有已经发行有表决权股份总数九0％以上的歼灭公司为吸收合并时，免经存续公司的股东会决议。但对于于歼灭公司股东或者社员所交付的金钱或者其他财产的全体或者1部，为存续公司的转让受限制股份，而存续公司非公开公司时，不在此限。3是歼灭公司免股东会议尺度情况，日本《会社法》第七八四条如存续公司与其持有已经发行有表决权股份总数九0％以上的歼灭公司吸收合并，可免经歼灭公司股东会决议。
从各个国家的简易合并程序法律制度设计咱们可以望出，由于公司合并在某些情况下，对于股东的利益并没有实质性的重大影响，省略股东决议程序，有益于公司节俭合并成本，并且也合理地衡平了公司合并进程中的法律效率以及公平之间的矛盾，省略了股东（大）会决议，即保证了公司合并的效率，也没有实质性地侵害公司股东的利益，从而体现了商法正视交易便捷的原则。于是，咱们在借鉴其他国家地区的法律划定，并结合我国绎济环境，设计出相符我国企业合并运行的简易合并制度，在该法律制度的构建中咱们要考虑下列3个要素：1是简易合并程序适用的主体；2是简易合并程序适用要件；3是在适用简易程序时兼顾法律的公平，正视对于其他利益主体的维护。
总之，简易程序的制度设计充沛体现了商法的效率原则，并且在必然程度上为母子公司及节制程度较高的公司合并，省略了没必要要的程序障碍，为此，本人建议，我国在今后的立法中应答此制度加以引入，非但满足公司合并经济对于法制的需求，而且从制度层面入步公司合并营运的效率，从而增添我国公司在世界经济发铺进程中的竞争实力，正如赵旭东教授的1句话：“在全世界经济竞争的违景之下，各国经济的竞争不然而产品以及市场的竞争，某种程度上更首要的是制度的竞争，就是谁比谁的规则更优，谁的制度更佳，谁能为企业发铺成长以及经济发铺提供最广阔的空间以及优越环境”。
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