发起人协议审查清单7个风险点要注意.docx

发起人协议审查清单7个风险点要注意股份公司的"发起人协议"对应有限责任公司的"出资协议"，但不同之处较多。
根据《公司法》规定，股份公司可采取发起设立或者募集设立方式,但自1998 年8月起，证监会不再批准公开募集设立。募集设立在实务中已经无法实施。 另外，在实务中，常见有限责任公司整体变更为股份有限公司的做法。所以, 实务中的发起人协议实际上有"新设”和"整体变更''两种场景。
本文包含发起人协议的7项合同审查风险点,涉及发起人应具备完全民事 行为能力、主体应包括全体发起人、半数以上发起人在境内应当有住所...... 供您参考。
宏观-合同主体
风险点
主体应包括全体发起人
1
风险描述
1
1. 协议主体应包括全体发起人，整体变更时即为有限责任公司全体股东。
2. 发起人人数需要在2人以上200人以下。
资料延伸
相关课程：《合同起草审查指南：公司卷》第五单元非公众股份公司（一）： 综述
相关课程：《合同起草审查指南：公司卷》第五单元非公众股份公司（二）： 基础类合同
风险点
半数以上发起人在境内应当有住所
整体变更时亦需要考虑满足发起人住所这一要求。
1. 如果发起人住所不符合这一要求，可考虑通过“过桥手段”实现。
<1）发起设立时，可由其他境内住所股东先做为出资人，并事先做好日后的股 份转让安排。
风险描述
资料延伸
（2）整体变更时，可采取股权转让（无境内住所股东转让股权给其他股东或非 股东的第三方）与回购方式，或者仅转让不回购，实现人头上的过半数以上在境 内有住所。
值得注意的是，IPO时股东的变更需要满足“申请发行前最近3年内实际控制人 不发生变化”的要求，但前述股东变更并非必然导致不满足此要求。
相关课程：《合同起草审查指南：公司卷》第五单元非公众股份公司（一）： 综述相关课程：《合同起草审查指南：公诃卷》第五单元非公众股份公司（二）： 基础类合同风险点发起人应具备完全民事行为能力风险描述

风险点发起人应具备完全民事行为能力风险描述
风险描述

风险描述
发起人楚自然人的，应核实具备完全民事行为能力。无民事行为能力或者限制民 事行为能力的人，不能作为公司的发起人。
资料延伸
相关课程：《合同起草审查指南：公司卷》第五单元非公众股份公司（一）： 综述相关课程：《合同起草审查指南：公司卷》第五单元非公众股份公司（二）： 基础类合同宏观-合同程序风险点考虑整体变更内部程序之决议程序的应对
1. 整体变更时，应严格依照《公司法》和公司章程的规定履行内部审议程序。 根据《公司法》规定，有限责任公司黄事会负责制订变更公司形式的方案：股东 会负责对变更公司形式作出决议，旦必须经代表三分之二以上表决权的股东通风险描述过。
2. 在满足法律规定的表决比例后，异议股东可协商转让其股权或以定向减资的方 式退出公司，如无法就上述事项达成一致，同意整体变更为股份公司的股东作为 发起人签订发起人协议即可。
需要注意的是，IPO审核时，需要发行人能合理解释不会因此带来争议。
资料延伸
相关课程：《合同起草审查指南：公司卷》第五单元非公众股份公司（一）：
综述
相关课程：《合同起草审查指南：公司卷》第五单元非公众股份公司（二）：
基础类合同
风险点
考虑公司形式变更的工商登记的处理
11
风险描述
1
一般应对工商登记手续的承办机构或人员、办理时限、超出时限仍未完成登记以 及登记失败的处理等作出安排。
资料延伸
相关课程：《合同起草审查指南：公司卷》第五单元非公众股份公司（一）： 综述
相关课程：《合同起草审查指南：公司卷》第五单元非公众股份公司（二）： 基础类合同
基础类合同微观-合同条款
中观-合同形式
风险点
如为上市目的整体变更的，应签署发起人协议
11
风险描述
1
出于谨慎考虑，在整体变更程序上通常按《公司法》针对“设立”的程序规定操 作。
为满足上市目的整体变更的，应签署发起人协议，制定整体变更方案，制作整体 变更程序涉及的有关法律文件。
资料延伸
相关课程：《合同起草审查指南：公司卷》第五单元非公众股份公司（一）：
综述
相关课程：《合同起草审查指南：公司卷》第五单元非公众股份公司（二）：
风险点
“怎么变-折股方案”条款
风险描述
1 1
整体变更时，在发起人协议中应当明确约定审计基准日、审计机构名称、审计报 告编号、经审计的净资产数额，以及具体的折股方案、折股后各发起人的持股情 况。
资料延伸
相关条款：5304注册资本、股份种类、股份总额及每股面值
相关条款：5305发起人认购股份数额、持股比例及验资