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公司治理基础什么是企业？企业的契约观点为什么存在企业？企业所有权安排企业内部的激励机制现代公司的起源与公司治理的出现公司制度的两个法律特征：公司的法人资格和股东的有限责任公司法、正式契约和非正式契约1 1公司治理基础公司治理结构安排什么是公司治理？公司治理问题产生的背景公司治理的发展浪潮及实务进展公司治理准则：原则导向 vs 规则导向萨班斯-奥克斯利法案公司治理的几个基本原则六种类型的公司治理问题公司治理与管理的区别2 2什么是企业？大致说来，对企业的看法主要有两种。一种观点认为企业可以由生产技术来刻画，它只是生产函数的实现者和载体。这种观点实质上是从企业的主要生产功能出发来刻画企业。这种观点曾经在经济学界一度占据统治地位，被称为是新古典经济学的企业理论。另一种观点认为企业是契约关系的联结点(nexus of contracts)，它代表的是一系列成文与不成文的合同。这种观点比前一种更加符合现实，而且它使我们的目光得以转向企业的内部，更加具体和深人地分析企业中人的积极性问题，所以更具有解释力。3 3什么是企业？如果我们只是把企业视为生产函数的载体，那么就不能深入地考察企业内部，只是把企业看做是一个“黑箱”。如果我们把企业看做是契约的联结点，事实上就是试图打开这个“黑箱”，把注意力从企业与外部市场的关系转向企业内部人与人之间的关系上，也就是在市场基础上形成的契约关系。从一定意义上来说，我们可以认为，生产函数观强调的是企业的“管理”，而契约观强调的是企业的“治理”。4 4企业的契约观点契约观点意味着在订立契约时参与人的地位是平等的，因此，企业应该是自愿形成的。当市场上存在机会以致成立企业是有利可图时，当事人才会相互签约;当遵守契约对各方当事人都有害时，契约就会被废除，企业就会被解散。这样，在市场上才会有企业不断地进入与退出。对于当事人来说，通过订立契约而成立企业意味着要承担一定的责任，失去了一定的自由，因此企业必须要保证参与者能够享受一定的权利，取得一定的利益补偿;否则就没有人愿意签约加入企业，而且即使签订了合同（比如迫于地方政府的压力），也不会有人认真遵守和履行。5 5企业的契约观点企业必须满足所有参与者的参与约束，也就是说，不论是企业家、投资者还是雇员，如果要使他们愿意加入企业，必须保证他们从企业中得到的要比自我雇佣时得到的要多，加入企业是一个帕雷托改进。得到的收益可以有不同的形式，可以是工资、股息等货币形态的收入，也可以是心理满足、社会声望等非货币形态的，它们的总和一定要超过单干时的数量。从效率的观点看，各方加入企业的必要条件就是这个行为必须具有帕累托改进的意义；否则就是不合理的，会造成社会资源的浪费。为了使各方面都能得到更多的收益，企业就必须创造额外的“租金”（组织租金）。企业必须是能使1+12这个表达式成立的组织，使1+1=2成立的企业没有成立的必要，因为加入企业就要承担一定的责任，这是需要成本的，还不如自己单干。6 6为什么存在企业？交易成本理论企业之所以出现是因为它可以节约交易成本。科斯交易成本：交易过程中出现的寻找交易伙伴、谈判交易条件的成本、签订合同及执行合同的成本、以及违约后进行处罚的成本。张五常、威廉姆森等企业与市场的不同在于它可以用权威代替价格进行资源配置，从而大大节约交易成本。合同数量的减少长期合同替代短期合同定价次数减少应付不确定事件能力上升7 7为什么存在企业？8 8为什么存在企业？长期合同替代短期合同产生交易成本的一个重要原因是偷懒的威胁，长期合同的存在可能有助于减少这种情况的发生。9 9为什么存在企业？长期合同与专用性投资长期合同和短期合同相比还可以促进投资。威廉姆森(1975，1979，1980)认为，投资中相当大的部分都是关系专用性投资(relationship-specific investment)，即都是为某种特定的交易对象进行的投资，一旦脱离了这个对象，那么投资的价值将大幅度下降，甚至荡然无存。在还没有进行投资时，市场上存在着许多潜在的交易者，他们之间互相竞争，但是一旦投资，双方就被锁定，就变成了垄断者。专用性投资面临的一个问题是对方的敲竹杠行为(hold-up problems)。专用性的物质资产投资特质性的人力资本投资1010为什么存在企业？企业的边界企业是有其发展边界的，否则，既然企业与市场相比有这么多的优势，为什么企业并没有无限的膨胀并把整个市场吞没？一种投入品，究竟是应该在市场上购买，还是应该在内部生产？make-it-or-buy-it（制造还是购买）？从市场上购买存在交易成本，市场交易成本越大，就越应该在内部生产，多元化的优势也越大。但是，企业的内部也不是无摩擦的，它存在着代理成本，上级很难知道下级是否会按它的指示努力工作。给定其他条件，企业的生产规模和范围越大，内部的代理成本也越大。企业必须在市场交易成本与内部代理成本之间权衡。当市场交易成本大于内部代理成本时，就应该由内部生产;反之，应该在市场上购买。1111为什么存在企业？企业的边界为了充分利用市场和企业的优势，减少两者的成本，人们设计出混合型组织，在企业之间建立起关系型的合约。比如半一体化组织、企业集团、企业之间的联盟等等。这些形式是市场交易和内部生产的折衷，既有利于节约市场交易成本，也有利于解决内部激励问题。但是这种组织形式使用不当可能既没有一体化的优势，又丧失了市场的激励。1212为什么存在企业？企业家能力与企业的存在企业的存在也与人口中企业家能力的分布有关（张维迎，1995）。人类的经济活动主要可以划分为两种：一类是经营活动，也就是决定干什么以及如何干；另一类是生产活动，即执行决策，并将投入变为产出。这两种活动缺一不可。决策之所以重要，是因为未来是不确定的，决策首先是预测未来，对经营企业的企业家来说，他的作用就是对不确定的未来进行预测，寻找对自己有利的机会，避开可能的风险。未来越是不确定，就越需要企业家。在市场经济中，决策变得更为关键，企业家的一个决定可能会让企业走出困境，也可能会使企业走向破产。1313为什么存在企业？决策质量的高低反映出企业家能力的强弱。如果我们再深人一步，可以看出决策能力的强弱实际上反映的是企业家对未来的把握程度。企业家的职能就是预测未来，他必须要对未来有一个基本的看法；他要识别机会，发现经济中的不均衡，找到可以赢利的机会，制定战略；他要发现价格，调动资源达到优化配置。企业家素质的分布在个人之间是有显著差异的。把企业家的功能留给更具有企业家素质的人来承担，其他这方面能力弱的人从事另外的工作，实现专业化的分工与合作，这是一个帕雷托改进。企业就是这样一个组合：企业是一个分工，在这个分工中，能力强的人、善于决策的人企业家负责做出决策，做什么，如何做；而相对不具有这种素质的人，去执行这个决策。但是，这种合作不能通过市场交易来实现。1414为什么存在企业？想通过市场交易给企业家能力直接定价几乎是不可能的。如何给企业家所拥有的知识和技能定价？如果企业家自己不经营企业的话，这种定价很难实现和操作。因此，我们需要企业这种组织来实现和完成具有不同企业家能力的人之间的合作。能力强的人制定决策，成为经营人员；经营能力弱的人执行决策，成为企业的生产人员。1515为什么存在企业？企业家能力不同的人之间通过企业进行分工和专业化，无疑是一个潜在的帕累托改进。但是，这个潜在的帕累托改进能否实现，还依赖于两个基本问题的解决：经营者选择问题激励问题1616为什么存在企业？经营者选择问题如何保证真正有企业家才能的人管理企业的问题。企业存在的理由是它可以使得最具有企业家能力的人专业化于决策，但是企业家的能力是难以观察的。企业家能力难以观察，所以市场上不可能出现两类人之间的直接交易，这时就需要企业。企业家最重要的任务就是做出合理的决策，这需要想像力、判断力和果断力；许多能力有先天的因素，很难通过后天的学习培养出来。我们可以发现著名的企业家（特别是企业的创业者）没有几个上过商学院，而很多商学院的学生出来所做的也只是日常的管理人员。这说明企业家能力确实很难通过后天的学习而得到大幅的提高。1717为什么存在企业？经营者选择问题职业经理与企业家是不同的。职业经理大部分工作不是风险决策，而只是日常的例行公事，也不需要更多的判断力和想象力。与企业家不同，在职业经理人的知识要求中，后天获得的知识才是第一位，先天的能力是第二位的。因此，我们必须找到一种方法来保证企业家能力最强的人经营企业；否则，企业就没有存在的价值。1818为什么存在企业？激励问题也就是如何使企业成员（特别是企业家）有积极性努力工作的问题。企业是一个合作的组织，具有团队生产的形式，如何使每个成员有积极性工作(Alchian and Demsetz,1972)？对一于团队生产来说，一个根本的特点是每个人的贡献都依赖于其他人的努力。企业创造利润的能力与所有人的努力有关。我们需要对企业成员的努力程度做评价，很努力的就应该奖励，不努力的或偷懒的就应该受到惩罚。但是如何测量每个人的努力程度以及他对产出所作的贡献？有时观察的结果不能让我们判断出谁的贡献大，谁的贡献小。更严重的情况是，甚至观察行为本身都难以进行下去，因为观察的成本太大。企业必须要解决这些问题，否则就无法生存。1919企业所有权安排如何解决企业经营者选择和激励问题？最基本的办法是通过合适的企业所有权安排。企业所有权实际上指的是企业的剩余控制权(residual control rights)和剩余索取权(residual claims)两个维度。剩余控制权：合约中无法事前规定的、对企业资产和经济活动的指挥权。如果合同是完备的，就不存在剩余控制权。在现实中，几乎所有的合同都无法完备，所以一定存在着某种程度的剩余控制权。剩余索取权：企业总收益中扣除了税收和各种应缴费用以及合同上注明的利息、工资等应付的费用之外，剩下的那部分收益的索取权。2020企业所有权安排剩余索取权的产生实质上是来源于未来的不确定和无法完全预测。比较担心未来不确定性的，获得有保障的合同收入，如工人、银行等有些人认为不确定的机会往往也是赚钱的机会，他们宁愿拿不那么保险但有可能是相当高的收入，即企业收入中扣除合同收入后的剩余收入，如股东剩余收入这样的风险收入提供了一种激励，促使获取剩余收入的人关心企业的风险，努力提高企业的业绩，这样，扣除了固定的合同收入之后，他的收入也就水涨船高了。2121企业所有权安排现代企业理论认为，这两者应该是对应的关系：享有剩余索取权的人一也应该有剩余控制权；拥有剩余控制权的人也应该获得剩余索取权（Milgrom and Roberts,1994;张维迎，1999）。这种对应是如此的重要，以至于可以说它是理解所有公司制度的关键。剩余控制权和剩余索取权的对应实际上就是一个外部性的内部化问题。剩余所有者所能得到的剩余收入的多少，取决于剩余控制权的行使，为了保证控制权的恰当行使，剩余所有者就必须有剩余控制权；否则，他们的利益就会受到拥有控制权的人的侵害。反之，拥有剩余控制权的人也应该有剩余所有权，因为如果他的收入是固定的话，他就没必要为自己的行为负责，企业亏损了也没关系，反正他的收入照拿不误，吃亏的是拿剩余收入的人。为了激励有剩余控制权的人努力工作，做出帕累托最优的决策，就必须让他拥有剩余索取权。2222企业内部的激励机制激励机制就是如何让人不偷懒的机制。经济学认为，人总是理性的，只要有机会，他就会消极怠工。当一个人为自己干活的时候是不会偷懒的，也不需要设计激励机制。但是企业不是单个人的组织，而是许多人的集合，它进行的是团队工作，不可能使每个成员都像个体户那样努力工作，因此激励的损失就不可避免了。虽然是不可避免的，但是我们总是愿意尽可能地减少这种损失，于是激励机制设计的问题就变成了如何使激励损失最小的问题。解决激励不足问题的措施有很多，但是产权是最有效的手段，也是终极的激励措施。就企业而言，所有权安排对于解决激励问题有至关重要的作用。2323企业内部的激励机制三种所有权安排合伙制一种所有参与人共享权利和剩余的一种所有权安排。古典资本主义企业企业的所有者就是企业的经营者，经营权和所有权是合二为一的，这是古典资本主义企业与现代公司制度最重要的区别，因为现代公司制度最重要的标志就是所有权与经营权的分离。古典资本主义企业的经营决策者要承担其决策所带来的所有风险；而现代公司的决策者往往承担的只是其决策风险中很小的一部分，公司的所有者，也就是不进行直接决策的股东承担了大部分的决策风险。工人所有的企业工人对企业的经理有任免权，工厂的剩余归工人所有。2424企业内部的激励机制经营者成为所有者经济学家阿尔钦和德姆塞茨提出了一个非常重要的理解企业所有权分配的思路。他们认为，既然团队工作中可能出现有些人坐享其成，那么我们就从团队中挑出一个人来做“监督者”，专门行使监督其他劳动者劳动的职能，由他对勤劳者给予奖励，给懒惰者以惩罚。因为总有一个最后的监督者存在，对于这个最后的监督者来说，仍然没有人来监督他。阿尔钦、德姆塞茨的办法就是给监督者以剩余索取权，让监督者自己监督自己！为了获得尽可能多的净剩余，监督者显然不会偷懒，因为偷懒带来的损失将是自己的。也就是说，剩余索取权把监督者的行为内部化了，他会自动地努力干活，因为除了应付的固定费用之外，所有的结余都是他自己的。2525企业内部的激励机制经营者成为所有者严格责任和过失责任对于拿合同规定收入的企业成员来说，他的责任类似过失责任，只要他没有什么过失，就应该得到合同所规定的收人，不管企业是盈还是亏。但是，拥有剩余索取权的成员则不一样，他所担负的责任是严格责任也可以称为剩余责任，只要没发现别人的过错，所有的责任都是自己的。根据我们对企业所有权的定义，现在已经很清楚了：因为监督者拥有了企业的剩余索取权（和剩余控制权），因此，他也就拥有了企业的所有权。2626企业内部的激励机制经营者成为所有者如果我们再深人地思考企业所有权安排，不难发现还有一个问题没有解决，那就是究竟让什么样的人来做.监督者，进而拥有企业的所有权呢？这个所有者的挑选不是任意的，而是要有一定的选择标准。我们知道，监督是要成本的，否则就不会有人敢偷懒了。另外，监督也不可能是完全的，因为有些偷懒行为是很难现察的。所以从社会的角度来说，最优的所有权安排应该是使激励损失与监督成本之和达到最小。换句话说，也就是使企业价值达到最大。2727企业内部的激励机制经营者成为所有者从监督的角度来说，有两个因素对监督者的选择是至关重要的，一个是监督的难易程度，另一个是成员在团队中的重要性如何 是指个人的行为能够严重地影响其他参与人的边际产出，也就是说，个人是否努力工作，对团队产生的影响是巨大的。从监督的难易程度来讲，最难被监督的成员应该成为监督者对团队最重要的人应该拥有企业所有权。即使重要成员对企业没有投资，也应该给予他产权，哪怕是部分的产权。因为不给他一部分产权的话，团队工作效率就要低得多，不可能获得尽可能多的利润。2828企业内部的激励机制经营者成为所有者l最难被监督的和最重要的成员应当成为所有者。在企业的所有成员中，制定经营决策的企业家不仅是最重要的，也是最难被监督的，这是企业家必须享有企业所有权的基本原因。让企业家成为所有者是将其行为后果内部化进而激励其努力工作的最重要手段。2929企业内部的激励机制为什么工人所有制不可行？由工人承担决策的风险，成为企业的所有者会带来严重的效率损失，因为最难监督的企业家肯定会偷懒：反正拿固定工资，干不干、干好干坏都一个样，为什么还要拼命工作呢？虽然工人拥有所有权会使工人参与劳动的积极性提高，但是这种提高是有限的。因为剩余索取权总量是一定的，分到每个工人的比例是相当小的。另外，高额的组织成本使工人之间的决策变得困难重重。所以，让工人拥有所有权并不能达到社会的最优。3030企业内部的激励机制如果每个企业成员对企业的产出都有相当大的影响，每个人的作用都是至关重要的，同时，企业的每个人也都是比较难以监督的，此时，企业最优的所有权安排可能就是每个人都拥有一部分的剩余索取权，每个人都成为所有者企业的组织形式为合伙制所有的合伙人之间承担连带责任，互为委托-代理关系3131企业内部的激励机制企业家、所有者和资本家的三位一体我们看到，在古典资本主义企业中，企业家（经营者）、所有者和资本家是三位一体的。这种资本主义企业形态不是法律创造的，而是市场竞争的结果。这种制度之所以是有效率的，是因为它同时解决了企业面临的激励问题和经营者的选择问题：企业经营者同时是企业所有者，这样就能保证经营者有积极性努力工作，因为所有决策带来的剩余都是自己的。这种理论还告诉我们，私有财产制度对于社会的效率来说具有重要意义。3232企业内部的激励机制企业家、所有者和资本家的三位一体除了效率的考虑之外，还有其他方面的考虑使得这种制度得以流行：资本家和企业家的合二为一有助于强化企业家的激励问题这种制度有利于保护企业的物质资产这种制度有利于风险的分担这种制度可以为利益相关者提供担保3333现代公司的起源与公司治理的出现古典资本主义企业通过企业家、所有者和资本家的三位一体来解决企业家的选择和激励问题，企业家往往是富有的资本家。但是，企业家能力在人群中的分布和社会财产的分布往往并不一致。也就是说，有能力的人可能很穷，而没有能力的人可能很富。形成这种状况的原因很多，遗产的继承就是一个重要的原因。有些人的才能被白白的浪费，有些人的资本也得不到有效的利用。这两类人之间就存在着合作的机会：有能力但无法用财富来显示其能力的人将试图说服那些有财富但无能力的资本所有者信任自己，后者也有积极性寻找前者。相互的寻找导致了合作的产生。3434现代公司的起源与公司治理的出现另外一个使古典资本主义企业渐渐不合时宜的因素是技术进步带来的影响。企业最优的生产规模在不断扩大，企业需求的资金往往超出了单个资本家所能承受的极限。为了获得充足的资金，向外部投资者进行融资就成为一种选择。另一方面，经过长期的发展，许多小企业在竞争中逐步发展壮大，领导者的企业家能力也逐渐被社会所认知，这样就可以吸引更多的外部资本。最后一个侵蚀古典资本主义企业制度的因素是对专业化管理人才需求的增加（不是对企业家需求的增加）。在公司规模变大以后，公司的内部管理需要大量的专业化人才，这些专业化管理所需要的往往不是企业家能力可以习得的知识和技能。上述所有的因素都导致了古典资本主义企业制度优越性的削弱，带来了另外一种企业形态：现代公司制度。3535现代公司的起源与公司治理的出现在这种制度下，直接管理企业的企业家往往只提供部分的投资，外部投资者则提供大量的资本。随着企业家出资比例不断下降，外部资本比例的不断上升、企业家最后演变为“职业经理人”，专门负责企业的决策和运营，而大量的投资者、股东则远离企业日常的生产经营活动，这就是伯利和米恩斯所提出的“所有权和经营权的分离”。我们不妨把这种现象称之为“企业家能力和财富的合作”。在这种制度下，有企业家能力但财富不足的人找到了资本；资本充足但能力不够的人找到了企业家，他们之间合作显然是一个帕累托改进。3636现代公司的起源与公司治理的出现现代公司中，大量的投资是由非经营者提供的，经营者并不承担主要的投资风险，这就产生了大量的代理问题：既然经营者并不是企业的所有者，那么如何使经营者能够像古典资本主义企业的企业家那样有积极性努力工作？在公司制度中，经营者决策的外部性并没有被很好的内部化，那么如何设计一套责任制度使经营者对自己的行为负责？由于企业家并不是企业的唯一出资者，他并不能通过财富来体现自己的能力，那么如何保证经营者是真正具有企业家素质的人？如果现任的经营者不能胜任，如何保证其能够被及时地更换呢？3737现代公司的起源与公司治理的出现现代公司中，大量的投资是由非经营者提供的，经营者并不承担主要的投资风险，这就产生了大量的代理问题：公司的投资者一般不是单个人或单个机构，而是相当数量的参与者，他们中间会产生搭便车的行为。如果每个人持有的股份都不是很多，谁都希望其他人花时间和精力监督经营者，自己坐享其成。结果很可能谁都不会去监督经营者，这样的企业就会成为经营者追求自身效用最大化的工具，而不是价值最大化的组织。3838现代公司的起源与公司治理的出现现代公司中，大量的投资是由非经营者提供的，经营者并不承担主要的投资风险，这就产生了大量的代理问题：另外一个极端是，如果股东过于用激励来监督经营者，导致经营者不能充分行使权力，企业的价值也会受到损害。从信息的角度来说，股东所能得到的信息并不比实际从事经营的经理多，事实上要少很多，因此，股东有可能形成错误的判断。他的错误判断会严重影响经营者的行为，甚至可能导致经营者被错误的免职。那么我们如何保护经营者的利益不受投资者对人的错误判断的损害？如何保证经营者有足够的权威行使经营权呢？3939公司制度的两个法律特征当企业的所有者由企业家变成“股东”时，企业随之变成与其所有者相分离的法律主体。从法律的角度讲，公司和古典企业中的独资企业、合伙企业相比，有两个最为主要的特征：法人资格和有限责任。法人使一个组织像自然人一样，可以成为一个享有法定权利和承担法定义务的主体。有限责任则是股东对公司的责任而言。这两个特征都可以看做是公司作为合同（交易）的制度安排。4040公司的法人资格法人资格，对公司而言，首先是使得公司获得了一个人格化的主体资格：公司和组成公司或者管理公司的成员不同，在于它可以独立地以法人的名义来签订契约，享有权利和承担义务。这种独立性还表现在：公司不随所有者（社员）的死亡而消亡，社员对公司的权利和义务是可以转让、继承和抵押的。对公司而言，其存续、意志等独立于公司的成员，这是法人制度的核心所在。4141公司的法人资格公司作为法人是法律的产物，它不是自然产生的，而是通过法律程序产生的，当然它也不能自然消亡，而只能通过法律程序消亡。公司并不是任何一个人可以控制的，这是它作为法人的社团性特点所在。任何高级管理人员都不能单独地将公司消灭，即便是工商局吊销营业执照，公司也需要进入清产核资的法律程序，经过法定的程序才能消亡，而不是自然性的死亡。4242公司的法人资格法人财产权法人资格给了公司一个独立的地位，从而使得公司和其成员区分开来，但这种区分之后，产生了诸多法律上的难题。特别地，当公司的法人资格将公司与股东分离开后，在股东的出资物上，就会出现股东对财产的权利和公司对财产的权利冲突。三种观点：两个所有权，即出资人和公司法人同时享有所有权；法人所有权，即公司享有所有权；经营权，即股东的权利是根本性的，公司享有的是派生性的权利。4343公司的法人资格法人是一份合同公司作为法人，不过是当事人之间的一份合同而已。法人资格的最为重要的含义，就在于它使公司作为“合同”又获得了一个统一的名义来对外签约、参与诉讼、享有权利、承担义务。但我们始终不要忘记的是，法人权利的行使方式是由自然人决定的，自然人股东的意志是根本的，而法人对财产的支配权利是派生的。这就意味着，那些没有明确授权出去的权利，以及“合约”中最根本性的权利，仍然是在股东手中。4444公司的法人资格法人是一份合同法人资格导致了所有权分离，将所有权分化为两个层次；股东集体拥有对公司的剩余索取权和最终控制权；“公司”对其名下的财产拥有“所有权”。前者是原生性的，后者是派生性的，公司的法人财产权来自于当事人的授权，或者说是一个合约安排的“面纱”。这类似于现在的衍生证券。4545公司的法人资格法人是一份合同因此，我们不能离开自然人所有权来谈法人所有权；离开自然人来谈法人所有权是没有意义的；离开了所有权，来谈论公司的治理结构和安排，也是没有意义的。在公司中，股东是集体拥有对公司的剩余索取权和最终控制权的，而不是独自拥有的。这就是公司的社团性。股东是企业的所有者，但不是某具体财产的所有者。但是，股东可以集体行使所有权，并且，集体行使权利的规则也是由当事人之间的协议（如公司章程）规定的。4646公司的法人资格法人制度的优点法人资格保证了经营者在授权范围内的经营自主权由于公司具有独立的地位，就像“面纱”一样隔离了股东，股东不能像支配自己的私人财产那样不受限制，而只能通过法定的程序，或者投票（共益权），或者监督，或者抱怨（voice）的方式，行使对企业的所有权，这种“准公共程序”就是法人资格和社团性之所在。法人资格保证了股东的权利不会被个别股东的不当行为所损害否则谁都可以像在自家一样，可以任意地处置企业的财产，任意地干预企业的经营活动，其他股东的利益就会受到侵害。4747公司的法人资格法人制度的优点法人资格也保护了债权人股东将自己的财产交给一个组织，而这个组织又割断了股东任意支配财产的能力（在一定程度上），因此，这使得股东的出资类似于博弈中的一个“可置信的承诺”，给债权人提供了一个稳定的预期。同时，债权人在公司清算时还具有“优先求偿权”。法人资格也提高了信誉能力，降低了机会主义行为如果公司的一名员工损害了顾客的利益，消费者不需要找到这个员工本人，因为公司会对外整体负责。公司的规模越大，越有激励加强内部管理，这就是信誉机制在起作用。4848公司的法人资格法人制度的优点法人资格最为重要的经济学意义在于其节约了交易成本在股东通过合同授权给公司机关经营权力之后，公司机关就变成了一个“中心签约人”。任何交易主体不需要与所有的股东进行多边谈判，而只是和“公司”单独签约就可以了。法人资格节约交易成本，还在于它是一个基于连带责任组成的团队，节约了信息获得的成本。现代企业可以理解为个人之间通过合约形成连带责任的中介因为契约的不完备性，公司的所有者必须对企业雇员的行为承担连带责任，员工仅对契约中的承诺承担有限责任。公司的连带责任大大节约了交易的信息成本，使得个体行为得到更有效的社会监督。“公司”是当事人为了合作而通过合同创造的一个“虚拟存在”，一幅“面纱”。4949股东的有限责任法人资格只是保证了公司的独立性，将股东和公司的意志分离开。在责任的分配上，有限责任是“公司法的基础性原则”(Easterbrook and Fischel,1985)。法人资格保证了公司日常经营的方便和效率，而有限责任则使得各方对公司的责任能力有了明确的预期，从而潜在的帕累托改进更容易实现。所谓有限责任，公司法上的定义是，“股东以其出资额为限对公司承担责任，公司以其全部资产对公司的债务承担责任”。承担有限责任的股东，其责任限定在其所承诺的出资额，无论公司实际经营如何，负债多少，股东以其出资额为限来承担责任；公司不存在“有限责任”，它是以全部资产对外承担责任的，这种责任一直到破产为止。5050股东的有限责任法定资本制与授权资本制股东的有限责任，按照什么标准来承担责任，各国是不同的。股东是按照“承诺的”出资额，还是按照“实际的”出资额承担有限责任，产生了两种不同的法律制度。这也是公司的资本制度的不同种类，分别称为“法定资本制”和“授权资本制”。传统大陆法国家都采用法定资本制，股东必须一次性地出资到位，我国就是这种做法。授权资本制主要是在英美国家，股东不需要一次性将承诺购买的资本缴足，也就是说，股东认购的不是股份，而是责任。5151股东的有限责任从表面上看，授权资本制和法定资本制不过是一个是否一次性出资的问题，但对整个公司资本制度影响都很大。前者把对股东的出资请求权交给了董事会；而后者则是一种国家审查的方式。这种差异会导致公司融资方式、融资能力、公司成立门槛、资本分配方式、出资方式等有相当大的不同。法定资本制反映了“法律帝国主义”的倾向，一切事务交给国家来核准。在法律思想上，采用法定资本制，在处理模式上使股东的出资行为接近于物权模式，公示、登记、核准方式是使出资有效的必然要件，而授权资本制则是将出资行为视为合同行为，更注重股东、公司和潜在投资者的自由选择。一些大陆法学者认为，采用法定资本制可以更好地保护债权人，防止“皮包公司”的出现，国家通过审查，已经确认了股东的出资，因此不会出现对债权人的责任问题。这实际上是一个信任问题，在国家能够对个人加以追究的情况下，一个承诺的责任同样可以执行。5252股东的有限责任中国公司中大量存在的“虚假出资”问题，说明法定资本制并不是解决投资者责任的一种有效办法。由于种种原因，法定资本制已经逐步被世界各国，特别是大陆法系国家所抛弃。如果投资人的出资确实到位，可能会带来资本使用上的浪费，企业可能不得不保持大于实际需要的闲置资本。由于可投入资本的限制，法定资本制可能削弱而不是提高对债权人的保护。5353股东的有限责任有限责任推动了资本主义的发展。有限责任这一制度性的变革，使大规模的生产组织成为可能。对独资而言，依赖于一个人的资本总是有限的。对合伙企业而言，合伙是一种人的组合，是建立在高度信任的团队之上的。在合伙制中，不信任也是不行的，因为合伙的资本制度没有一个明确的责任界限。一方面，股东个人的财产和合伙的财产难以区分；另一方面，此合伙人和彼合伙人之间的责任界限也是模糊的。由于合伙身份转让时存在着非常明显的信息不对称，导致外部投资者无法对合伙企业的价值加以衡量和判断，不能形成准确的“责任限额”预期，因此，在无限责任和连带责任的合伙制下，不可能出现统一的、大规模的资本市场。与有限责任相对应的，就是有限权利。股东的权利受到行使方式、程序和公司管理人员的意志的限制。股东和股东之间相互监督、干预的权利也失去了依据。正因为股东的责任是有限的，公司才有独立的法人资格；如果股东的责任是无限的，公司就不可能有独立的法人资格。5454股东的有限责任有限责任减少了监督代理人的必要有限责任使得股东对公司的责任有了明确的上限，股东通过出资认购行为将自己的责任上限确定下来，不仅降低了股东之间相互监督的必要性，更降低了监督代理人的必要性。这可以保证有效率的公司经营。如果一个人的损失已经是明确的，可以预期的，他就会用一个标尺来衡量其是否参与公司的监督管理，如果他的投资很多，比如占有的股份很多，就会更有积极性来维护作为股东的权益，此时，小股东就会搭大股东的“便车”，这对社会来讲是有效率的。上市公司的股份总是面值比较小，这一方面可以吸引更多的融资，另一方面也可以分散股东的风险和干预的积极性。5555股东的有限责任有限责任使公司股票能够形成统一的市场价格，可以更好地反映企业的价值和相关信息有限责任使企业的价值不再与股东的主观评价、个人财富相关，企业的价值是反映所有企业未来收入的贴现，它与每一个股东的家庭财产多少没有关系。有限责任让股票价值变得客观，从而可以衡量。如果是无限责任，股东对投资的价值就不依赖于出资而是依赖于其初始财富存量，同一股票对富人和穷人的价值是不一样的，此时，股票价值不可能是客观的。5656股东的有限责任有限责任降低了成立企业的社会信任成本和人身依赖性，从而使得资本社会化成为可能在有限责任下，股东之间不需要很强的信任关系，这降低了合约形成的交易成本，从而节约了社会成本。如果是无限责任，那么股东之间必然会出现严重的信任问题，其结果必然是只有相互信任，甚至是长期信任的人才会共同出资。5757股东的有限责任有限责任可以使投资者实行投资多元化，以实现最优的风险决策在无限责任下，股东投资的多元化只能带来更多的风险，因为任何一个企业破产都可能导致股东的财产血本无归，这种情况可以被称作“投资反噬”。有限责任下，股东在每一个公司的最大风险是确定的，从而将资金投入多个不同的企业反而会降低投资的总风险。5858股东的有限责任有限责任可以允许企业更加有效地做出投资决策因为每个股东承担有限责任的话，股东就不太害怕风险，企业的投资就可以按照价值最大标准进行，不需要考虑股东的风险态度。在无限责任下，股东对待风险的态度需要加总，不同风险态度的股东比例会影响决策结果。在有限责任下，公司就不需要面临股东的风险加总问题，可以独立做出决策。5959股东的有限责任有限责任可以降低公司的融资成本公司可以把股份划分得很小，从而更容易融资。节约了融资中的交易成本。如果1元的股份投资也会带来很大风险的话（在无限责任下），那么购买股票的人就要收集所有可能购买股票和已经购买股票的人的信息，才会敢于决定是否购买股份，这显然是昂贵甚至不可能的。6060股东的有限责任有限责任是一个合同有限责任是随着社会发展产生的，它并不是法律的产物，而是在商业交往中产生的。最早出现的有限责任，就是基于融资需要产生的合同。海上贸易需要大量的资金，风险巨大而获利颇丰，产生了融资的需要，鼓励投资人的重要措施就是让其承担有限责任。在现代市场经济中，公司的有限责任表现为法律的规定。但犹如法人制度一样，有限责任实际上也不过是当事人之间的合同而已。即使没有法律规定，当事人也会创造出有限责任。6161公司法法律在公司治理中具有重要作用。当企业所有权与经营权相分离之后，与公司治理有关的法律的主要功能是对（外部）投资者的利益提供保护，因为与直接控制企业的内部人（经理人）相比，外部投资者处于相对弱者的地位。因此，如何从法律上保护投资者的利益，使得经理人有积极性为投资者服务，不侵害投资者的利益，就成为一个重要问题。大量研究表明，法律对投资者的保护越有效，公司治理就越有效，外部融资从而资本市场就越发达，企业的价值也越高。许多法律都与公司治理有关，如合同法、破产法、证券法等等，都涉及公司治理的某些方面。但在众多的法律中，公司法无疑处于核心地位。公司法是一个契约6262正式契约和非正式契约公司的治理结构，可以将其看做一个契约的集合，股东与股东之间，股东与公司之间，公司与高级管理人员之间，高级管理人员与员工等之间的合约。这些契约可以分为正式和非正式契约。非正式契约是指由文化、社会习惯等形成的行为规范，是由长期历史演化而来的，或者说是重复博弈的结果。这些规范没有在正式的合同中写明，从而不具有法律上的可执行性，但实实在在地起作用。一个人越是关心行为的长期后果，非正式契约的约束力就越强。正式的契约是当事人明确接受的一些交易条款。6363正式契约和非正式契约正式的契约又可以分为两类：“通用契约”，适用于所有的或者至少是大多数的企业，包括由政府颁布的一整套法律、法规、条例，如公司法、破产法、劳动法、证券法、信托法、企业兼并条例等；只适用于单个企业的“特殊契约”，包括公司章程、内部的管理条例，以及一系列具体的交易合同。6464公司法是一种通用契约公司法是一个通用性的合约。如果公司治理结构是一个合同的话，那么为什么我们不让所有的条款通过当事人的讨价还价来完成呢？公司法本身实际上是一种简单的、现成的合同条款。当你成立一个新的公司时，有一套现成的文本文献可供利用，所以就不需要过多的讨价还价，这样就可以节约公司投资者、发起人签订合同的费用。理论上讲，即使没有公司法，当事人也会通过磋商得到这些条款。但因为这些条款类似“公共产品”，由国家统一提供更为有效。谁都需要公共产品，而谁都不愿意为其支付代价。在公共产品的提供中，面临的最重要的问题是“搭便车”。因此，公共产品由政府提供可能更有效率。根据公司法选择特定的企业组织形式；将公司法中没有的条款写出来，这就是公司章程和条例。6565公司法是一种通用契约公司法类似一个度量衡。有了一个标准之后，交易的费用就会下降，免去了每次就所有的条款和交易条件进行讨价还价的必要。度量单位就是人们为节约交易成本而创造的。私人的尺度容易产生不公平的问题。公司法是一个标准合同。由于所有的公司都可能面临许多相同的问题，所以公司法就为所有企业可能遇到的问题免费提供条款。当事人谈判的主要精力可以集中在一些相对特殊问题的解决公司法里没有的，或者说很难界定的条款，诸如经济薪酬、董事人数、出资多少等。6666 良好的公司治理是企业增强竞争力和提高经营绩效的必要条件，是保护所有者及其他利益相关者、保证现代市场体系有序、高效运行的微观基础。6767公司治理结构安排上述种种问题归结到一点，实际上就是如何设计一个合理的公司治理结构以解决公司中的代理问题。公司治理结构是一组公司的合约安排，它必须满足两个约束：参与约束，又叫个人理性约束。这个约束的目的是为了使投资者愿意投资，经营者愿意成为投资者的代理人。也就是说，投资者和经营者出于自身利益的考虑，愿意结合起来组成一个企业。激励相容约束。在这个约束下，投资者有积极性选择和监督经营者，经营者有积极性为投资者创造价值