亚洲的国际商事仲裁中心及其仲裁制度的特点.docx

亚洲的国际商事仲裁中心及其仲裁制度的特点近年来随着亚洲经贸与投资的迅速发展，丞须一套有效而省时节费的纠纷解决方式，因而，仲裁作为解决国际或国内商事纠纷的另一种方式已在亚洲地区异军突起。亚洲许多国家制订了详尽的法律规范仲裁并建立仲裁中心及机构以提供仲裁服务。可是，尽管一些亚洲国家已采用联合国为协调各国仲裁规范而制定的国际商事仲裁示范法，亚洲各国仲裁法仍存在显着的差异。本文将着重分析比较香港、马来西亚、新加坡、日本、南韩、台湾、中国、泰国及印度尼西亚九个国家和地区的仲裁制度的特点，而不对上述国家和地区的仲裁法及程序作详尽无遗的分析。本文还将回顾上述各亚洲国家国际仲裁中心的运作功能及各自的仲裁法，主要论题有：现行的国际和国内仲裁法律及规则；仲裁协议及其意思自治的有效性；仲裁员的指定及其管辖权；对仲裁员的质疑及撤换；临时性及保护性措施；律师代理；实体争端的适用法律；仲裁裁决的执行；对仲裁裁决的异议和驳回仲裁裁决。此外，本文将援引上述九国的典型仲裁条款。一、主要商事仲裁中心香港：1985年成立的为本港及国际仲裁提供专业服务和邦助的香港国际仲裁中心提高了香港作为国际仲裁庭的地位。该中心是一个由商界及专业人士组成的委员会运作的、独立、非赢利性机构，它由香港政府提供资助，并接受私人捐赠。其为本港及国际仲裁提供服务，包括指定仲裁员，提供辅助服务，以及依该中心自身仲裁规则及UNCITRAL仲裁规则进行的仲裁管理。与中国国际经济贸易仲裁委员会签订的合作协议提高了该中心在亚洲国际仲裁中的地位。马来西亚：1978年，亚非法律咨询委员会通过决议在马来西亚吉隆坡建立一个地区仲裁中心，以期在亚太地区提供一体化解决争端的体系。该中心是非赢利性组织，由马来西亚政府提供资金组建，并保证不受政府干预。尽管其大部分资金来源于马来西亚政府，但该中心直接向亚非法律咨询委员会报告并只对亚非法律咨询委员会秘书长负责。该中心主要功能包括：促进亚洲地区的国际商事仲裁；对其它仲裁机构的活动提供协助与合作如由世界银行倡导的解决投资争端的国际公约对临时仲裁机构提供协助；协助执行仲裁裁决；在中心的主持下进行仲裁。该仲裁中心将UNCITRAL仲裁规则稍加修改，作为自已的规则，它拥有一个由亚非地区，以及与该地区有密切经济联系国家着名的法学家、法官、外交家组成的国际仲裁员名单。为共同合作与协助，亚洲法律咨询委员会、世界银行解决投资争端委员会、东京海事仲裁委员会、印度仲裁委员会、日本商事仲裁协会和美国仲裁协会均订立了相互合作与协助协议。除了国际仲裁之外，马来西亚一部分专业团体及商会亦有权依其自身的规则进行国内仲裁。新加坡：正如香港，新加坡也试图把自己建成亚洲地区国际仲裁中心。1991年7月，由经济发展委员会及贸易发展委员会资助的新加坡国际仲裁中心开始运作。上述两团体负责新加坡工业、商业及贸易的发展，该中心旨在为国际和国内商事仲裁及调解提供便利服务，已具有自己的一套仲裁规则，它拥有一个由当地及国际专家组成的合格仲裁员名单，分为四个专业：海上保险和航运；国际贸易投资合同；银行金融业务以及工程建筑合同。新加坡国际仲裁中心已同其他地区仲裁机构签订了若干合作协议。日本：日本有两个主要常设仲裁机构负责国际商事仲裁，即于1953年成立的日本商事仲裁协会以及日本航运交易会社。它们均有其仲裁规则，商事仲裁规则适用于日本商事仲裁协会，而东京海事仲裁规则则适用于日本航运交易会社。前者处理国内或国际性质的仲裁纠纷，是日本唯一处理国际争端的仲裁庭机构；后者则针对海事交易而引起的纠纷。南韩：1973年，南韩工业贸易部依照修正的仲裁条例在南韩成立唯一由政府授权施行国内国际商事仲裁的韩国商事仲裁委员会。该会是韩国唯一的经授权的仲裁机构，它依照韩国最高法院在仲裁条例授权下批准的韩国商事仲裁规则实施仲裁。1973年颁布的韩国商事仲裁规则，于1981年及1989年作过两次修订。韩国商事仲裁委员会所审理的大多数仲裁均依照韩国商事仲裁规则进行。但是，各方当事人可协商同意使用其它协会的仲裁规则或特别规则，韩国商事仲裁委员会会遵循此种仲裁程序。台湾：设在台北的商事仲裁协会旨在对内部及对外商业纠纷进行仲裁以及调停对外贸易纠纷，该会是唯一依照台湾法律登记成立的仲裁机构。台湾在国际社会的外交地位妨碍了台湾商行在合同当中使用国际仲裁。由于中国大陆拒绝承认台湾，许多国家不愿与台湾签订贸易或投资条约或者承认台湾法律。另外，台湾不是1958年承认与执行外国仲裁裁决的纽约公约的参与国，也不是联合国成员国，然而，数十年来，台湾已与国际经济关系融为一体，商事仲裁协会发挥其能动性，加入了若干规范仲裁的国际合作协议，1989年，该会通过了台湾商事仲裁程序的执行规则以规范仲裁程序。中国：随着与中华人民共和国贸易与投资的显着增加，用仲裁手段解决外国公司与中国企业之间的纠纷也相应增加。在中国，国际仲裁最先制度化，由于各种原因临时仲裁十分罕见。中国已成立两个主要的国际仲裁机构以处理国际仲裁，即：处理国际海事纠纷的海事仲裁委员会和处理国际贸易纠纷及其它有关涉外经济活动纠纷的中国国际经济贸易仲裁委员会。其前身为对外经济贸易仲裁委员会。该会在两者中居于更为重要的地位，受中国国际贸易促进委员会资助。为使中国仲裁程序国际化，1989年中国国际经济贸易仲裁委员会颁布的新仲裁规则取代了1956年对外经济贸易仲裁委员会旧规则，不过，1993年中国国际经济贸易仲裁委员会又通过了新的仲裁规则并于1994年1月1日生效。它在1989年规则的基础上增加了一些国际公认的仲裁法原则。泰国：1987年，泰国颁布仲裁法条例以促进仲裁作为泰国法律体系外的一种解决纠纷的方式。司法部成立的仲裁协会执行该条例。1990年该协会根据仲裁条例颁布仲10 .裁规则及调解规则。条例在总体上规范泰国的仲裁，与此同时，仲裁规则及调解规则专门规范司法部仲裁协会的仲裁及调解。印度尼西亚：1977年，印度尼西亚国家仲裁委员会，又称“BANI”，在雅加达成立。它是由印尼国家商会资助成立的民间仲裁协会，该会处理国内及国际商事仲裁，并建立了规范诸如仲裁程序及指定仲裁员等问题的仲裁程序规则，它是印尼主要的仲裁协会，拥有一个主要包括退休法官及执业律师组成的仲裁员名单，不过，尽管有该委员会，大部分印尼公司与外国公司之间的国际合同争议均提交外国仲裁，并适用诸如国际商会或伦敦仲裁法庭等知名仲裁机构之规则。二、国内暨国际仲裁规则香港：在香港仲裁由仲裁条例规范。该条例设立了调整本港及国际仲裁协议的两种分离的制度，即本港仲裁协议由条例规范，而国际仲裁协议则由UNCITRAL示范法第I至VII章规范。该仲裁条例包括以下六部分：1923年仲裁条款议定书；1927年执行外国仲裁裁决的日内瓦公约；1958年承认和执行外国仲裁裁决的纽约公约；选择法官-仲裁员的程序；1990年4月UNCITRAL国际商事仲裁示范法1987年，经香港改革委员会建议，香港采纳了UNCITRAL示范法以吸引更多的国际仲裁，同时使香港仲裁法更能为国际当事人所接受。有趣的是条例第六编收编了1985年UNCITRAL示范法草案的评论，1985年UNCITRAL报告及1987年香港法律改革委员会关于采纳UNCITRAL示范法的报告，高等法院在解释UNCITRAL示范条文时可参考上述文件。因仲裁条例对仲裁程序未做详细规定，香港国际仲裁中心为本港及国际仲裁制订了自己的规则，该中心采用的于1993年4月1日生效的新的本港仲裁规则乃是从1988年仲裁员特许协会仲裁规则中衍生来的，该中心还出版了“依本港仲裁规则的仲裁指南”以及于1992年8月1日生效的为促进在香港使用仲裁的简明仲裁规则，最近，中心采纳了1993年7月1日生效的证券仲裁规则以规范证券纠纷仲裁，它采用UNCITRAL仲裁规则以规范国际仲裁。然而，无论是本港或者国际仲裁规则对在香港的仲裁协议当事人均不具约束力，他们可自由选择上述规则或其它程序规则。该仲裁条例在英国1950年及1975年仲裁法经1982年及1989年一些重要的修正基础上制订，以谋求在仲裁裁决的终结性同审判监督之间更大的平衡。1982修订通过废除“确定事实”程序以及高等法院以从案件记录表面判断事实或法律有误为由驳回或宣告一份裁决无效的权利，缩小了司法复审的范围。该条例以经当事人一致同意或经法院许可的有限的上诉权利代替了仲裁员提呈高等法院的决定权。1989年，因采纳稍许修改的UNCITRAL示范法，仲裁条例得到进一步的修订。增加的2B节规定经各方当事人书面同意，仲裁员还可充当调解人，这加强了本港仲裁立法。另外，还增加了2L及2M节允许本港同国际仲裁制度可交替性，以便本港仲裁立法同UNCITRAL示范法之间更具灵活性。2L节允许“本港”仲裁各当事人选择适用UNCITRAL示范法，反之，2M节规定除非合同当事人在起草仲裁条款或引起争议时决定选择放弃该法，他们将受UNCITRAL示范法的约束。为此，各当事人既可选择适用受司法干预较多的本港仲裁制度，也可选择适用当事人有较大自主权而法院干预较少的国际仲裁制度。“本港”及“国际”仲裁协议的区别相当重要，UNCITRAL示范法第一章规定符合下列情况即为“国际”仲裁协议：各方当事人营业地在不同国家；各方当事人选择他们营业地之外其他国家的仲裁庭；各方当事人商事关系中主要义务部分在他们营业地之外的其他国家履行或者与争议标的物有密切联系所在地在他们营业地之外的其他国家；各方当事人同意该仲裁乃属国际性的。若该仲裁不是“国际性”的，则将其视为“本港”的而受仲裁条例规范。马来西亚：马来西亚的仲裁由1952年制订并经1972年及1980年修订过的仲裁条例规范。为使在马来西亚的仲裁少受审判监督以及吸引更多涉外案件到仲裁中心，1980年对仲裁条例第34节进行了修改，以便使该条例适用于那些受UNCITRAL仲裁规则、仲裁中心规则或解决投资争端的国际公约规范的国际仲裁。因此，此类国际仲裁将在马来西亚进行而不受马来西亚地方法院的监督。1990年，马来西亚高等法院维持一个在仲裁中心规则下仲裁不受法院监督的原则。在1990，Klioknerlndustrie-AnlagenGmbH诉kienTatSdnBhdetal案中，驳回了要求马来西亚高等法院干预在仲裁中心规则下进行的仲裁程序的申请，理由是仲裁条例第34节禁止法院在这种程序中行使其监督职能。不受该中心规则规范的国内仲裁将受该条例条款的约束，这些条款保留“确定事实程序以及法院对仲裁及仲裁员行为的监督。各方当事人不能通过协议宣布取消该法，因为这将被判为与公共政策相悖。由于该条例是以英国仲裁立法为兰本，且马来西亚法院适用英国普通法及衡平法规则，仲裁行为受英国实践及程序的影响颇深。尽管由该中心规则规范的仲裁将受与示范法实际上类似的UNCITRAL仲裁规则的规范，马来西亚似乎不准备采用UNCITRAL示范法。新加坡：以英国1950年和1979年仲裁立法为兰本的仲裁条例规范新加坡的仲裁程序，经1980年修订删除了可由仲裁员制定由法院决定法律争议的“确定事实”程序，同时也取消了法院以表面材料判定法律有误为由而驳回或宣告裁决无效的管辖权，并且限制以裁决存在任何法律问题为由而上诉到法院的权利。对在仲裁过程中可能出现的各种非最后事项而向新加坡法院提出的申请，受仲裁条例及高级法院规则第69项的调整。其他有关立法包括调整在新加坡执行外国裁决的仲裁条例，以及建立限制仲裁程序周期的限制条例。新加坡国际仲裁中心发展了自已的仲裁条例，即新加坡国际仲裁中心仲裁条例，它基本上以UNCITRAL仲裁条例及伦敦国际仲裁法院规则为基础，加上一定的修改。在选择新加坡国际仲裁中心作为仲裁审理地时，各方当事人可自由选择新加坡国际仲裁中心仲裁规则或者其他任何规则，或者为了特定需要而采用某套规则中的一个惯例。日本：于1890年生效的以当时德国民事诉讼法典为基础的日本民事诉讼法典第八部份组成了日本现行的仲裁法，第八部分包括20个基本条款涉及仲裁协议、仲裁员，仲裁程序及仲裁裁决，且自生效迄今未作任何修订。民事诉讼法典未提及申请范围，但可解释为对国内及国际仲裁均可适用，它的20个条款很不完善，因此，各当事人可自由决定许多他们自已的仲裁程序规则或者采用现有的仲裁规则。为响应改革其过时仲裁法的呼声，1988年日本以UNCITRAL示范法为兰本提出了日本仲裁法草案。该草案有意采纳国际公认的仲裁原则，它为国内及国际仲裁程序规定了共同条款，同时为国际仲裁规定了专门条款，鉴于该草案尚未生效，本分析将基于现行的仲裁条款进行。除了民事诉讼法典，日本仲裁还受许多双边和多边条约调整，包括：1923年日内瓦议定书、1927年承认和执行外国仲裁裁决的日内瓦公约，1958年纽约公约及1965年ICSID.而且，日本还同各个国家签订了至少15个主要涉及执行仲裁裁决的双边条约，例如：1953年美日双方签订互相承认与执行仲裁裁决的商事暨海事友好条约。南韩：1966年生效的仲裁条例第1767号法律调整韩国的商事仲裁。在该条例之前，私法性质法律纠纷由民事诉讼法典调整。1973年韩国采纳了1958年纽约公约并随后修改该条例。根据仲裁条例，韩国商事仲裁委员会在汉城成立，以处理商事仲裁纠纷。依照条例的授权该委员会经韩国高级法院许可于1966年颁布了商事仲裁规则。该条例区分两种类型的仲裁：“私法争议”的仲裁以及在第4章所解释的“商事仲裁”，意思是指因商业贸易而引起的法律问题。该条例适用于以仲裁方式解决的任何私法争议。假如仲裁各当事人不同意其他规则，那么1984年商事法典所指的商业行为纠纷则由韩国商事仲裁委员会的商事仲裁规则调整。见第4章及仲裁条例7.由于商事法典关于商业贸易的概念很广，因此许多案件都由KCAB规则调整。KCAB规则适用于国内和国际仲裁，其程序基本一致，但是，国际仲裁的通知和答辩期限相对较长，并且假如其中一方不具有韩国国籍对仲裁庭的组成则适用特别规则。台湾：1961年制订并经1982年及1986年修订的商事仲裁条例包含了台湾的商事仲裁程序及法律。1982年修订本规定了在台湾承认与执行外国仲裁裁决。1986年修改加进了第28-1章，规定在涉外争议的当事人之间未订有仲裁协议的情况下，经过一方当事人请求和其它当事人的同意，商事仲裁协会可以通过当事人所委任的仲裁员主持调解。1986年修订本还简化了执行仲裁裁决的程序，以便当事人能更经常地运用仲裁手段。1988年颁布的规定商事仲裁协会组织及仲裁收费的规则，规定了成立及开展商事仲裁协会的一般规则以及在商事仲裁协会登记的仲裁员资格。一年后，1989年颁布商事仲裁协会仲裁的执行规则，包括34章，规定了仲裁程序，当事人选择在商事仲裁协会登记的仲裁员作为仲裁员并且开始进行仲裁程序之后，他们均受执行规则的约束。中国：尽管1994年会有一个以UNCITRAL示范法为基础的新的法律草案，目前中国还没有专门处理国际仲裁的专门法律。国际仲裁由1991年颁布的中国民事诉讼法调整。民事诉讼法有5个条款规定国际仲裁。1979年中外合资经营企业法及1985年涉外经济合同法也规定了涉外仲裁，这些法律允许当事人在通过友好协商及调解而不能解决争议的情况下，可以通过仲裁解决。在广泛考察国际仲裁规则，尤其是UNCITRAL仲裁规则之后，通过了在调整中国国际仲裁方面起重要作用的中国国际经济贸易仲裁委员会和中国海事仲裁委员会仲裁规则。根据该仲裁规则，各个仲裁委员会被授权：决定仲裁协议的有效性；决定所有的管辖权事项；指定仲裁庭第三名成员及首席仲裁员，在当事人未选择仲裁员时，指定仲裁员；决定有关取消仲裁员资格事项；应当事人之要求向人民法院申请采取保全措施。泰国：泰国1987年通过了仲裁条例以取代旧的民法、商事暨民事诉讼典中有关仲裁的条款。民事诉讼法典包括在法院处理仲裁争议的条款，但对法院之外仲裁争议的问题却未做规定。因此，民事诉讼法典适用于在法院的仲裁，而仲裁条例则规范国内或国际的在法院之外的仲裁，可惜的是，该条例并未显露出与UNCITRAL所提倡的国家仲裁法相协调的趋势。拟在泰国仲裁的当事人可根据仲裁条例同意私人仲裁或者可同意根据仲裁规则在仲裁协会解决他们的争端。仲裁规则基本上按照仲裁条例而不与其矛盾，它包括了详细的程序规则。当事人不受这些规则限制，他们可选其他仲裁规则或者制定特别规则适用于他们的仲裁。印度尼西亚：印尼仲裁法源于荷兰法，主要体现在1847年民事诉讼法第615至651章。这些以“仲裁员的决定”为题的章节同1986年修订之前的旧荷兰民事诉讼法相似，许多商事纠纷，包括与政府机构及国营公司纠纷可用仲裁解决，印尼对国内和国际商事纠纷没有法律区别，也没有各自的法律规范，因此，民事诉讼法第615至651章的条款也适用于国际仲裁。民事诉讼法典自1847年生效以来，其旧的有关仲裁条款一直没有被改动过，但假如它们被认为只不过是“方针”或它们与1945年国家宪法或者国家基本原理法相悖，则可能会被认为无效。新的仲裁法已由国家法律发展协会拟定，但其条款将并入正在起草中的新的民事诉讼法典，最近印尼正讨论关于采纳UNCITRAL示范法。1967年调整印尼外国投资合资的外国投资法也规定了国有化资产有关的仲裁，第22章规定若对外国投资国有化，必须给付补偿。若外国投资者认为补偿数额不合理，他们可将案件提交仲裁。由于印尼也是解决投资争端的国际公约参加国，因此外国投资者与印尼的任何纠纷都可参照世界银行的解决投资争端的国际公约通过仲裁予以解决。三、仲裁协议的有效性香港：中止诉讼程序，区分国际国内仲裁对申请中止诉讼程序来讲是很重要的。在本港仲裁中，法院依照仲裁条例第6节有权决定中止诉讼程序，而根据UNCITRAL示范法第8章，中止诉讼程序是强制性的。 根据条例第6节，高等法院若相信“有充分的理由为什么有关事项不应依照协议提呈仲裁，并且申请人在程序开始和延续中，准备并愿意做任何正当的仲裁行为所必须的一切事情，”则可准予中止。相反UNCITRAL示范法第8章反映了强调当事人的自主性及限制审判干预，它规定除非协议是无效的，未生效的或不能履行的，否则中止诉讼程序是强制性的。与本港法不同，UNCITRAL示范法对决定中止未明文规定，另外，本港法要求任何中止申请必须在申请人递交“答辩或在程序中做出任何步骤”之前提出，而UNCITRAL示范法选择当申请人呈送“他第一次对实体争议的声明”时中止。有限公司）。仲裁协议的有效性：与中止申请相反，一份仲裁协议有效性的存在经常受到挑战。UNCITRAL示范法第7章要求仲裁协议必须用书面表示或者用一份有该协议记录的互换文书，或者用一份有由一方声称协议存在而另一方不否认的索赔和辩护互换声明文书。根据第7章，与仲裁协议同时或之后所来往的信函可作为仲裁协议的记录。仲裁条款的意思自治：香港本港及国际仲裁法均承认仲裁自治原则。仲裁自治条款形成了仲裁员决定他们自已裁决能力的基础。最近英国上诉法院作出一个裁决，即1993港口保险有限公司诉堪沙全球保险有限公司，在该案中，法院扩大适用仲裁自治原则，香港本港仲裁法庭应遵循该裁决，依照自治原则的习惯观点，仲裁条款乃被视为附属于主合同的自我完善的合同，它因违约，撤回、解约，随后无效及不履约而终止。关于一个含有仲裁条款的合同已经缔结以及这种合同是否自始无效的争论被认为是在仲裁条款之外的事情。然而，在港口保险案中上诉法庭将自治原则适用于自始无效问题并裁决仲裁条款赋予仲裁员权利决定附属合同是否违法，以及这种违法是否导致仲裁条款无效。在港口保险案中，司法遵从于仲裁程序以及当事人的自治反映了UNCITRAL示范法所采取的态度。第16章以特别规定仲裁条款可从主合同中分离出来而将自治原则奉为神明，它也清楚规定除非法院复审，仲裁员可依照他们自已的管辖权进行裁决，一份认为仲裁庭没有管辖权的请求必须在呈送答辩状之前提出。马来西来：中止诉讼程序：若一份有效的仲裁协议任何一方对仲裁协议另一方提起法律诉讼，高等法院在查明没有足够理由说明为什么事情不通过仲裁解决，以及申请人准备及愿意采取仲裁所必须的适当行为，根据1952年仲裁条例第6节有权命令中止诉讼程序，申请人必须在采取任何诉讼程序步骤之前提出申请仲裁协议的有效性：仲裁条例第2节给“仲裁协议”定义为：“将现在或将来的纠纷呈送仲裁的书面协议。”只要仲裁意图明确，用正式合同或者互换信函或者电话或其他当事人之间的文件均可构成。仲裁条款的意思自治：在仲裁条例第34节不适用的仲裁当中，仲裁员无裁决主合同有效的权利，因为对协议的解释包括了法律问题。对在该条例一般条款下的“确定事实”程序，法庭必须参考有关资料。在适用第34节并依照仲裁中心的规则进行的国际仲裁中，UNCITRAL仲裁规则第21条允许仲裁员决定一份包含有仲裁条款的合同的存在或有效性，仲裁条款是被视为独立于其他合同条款之外的协议，仲裁庭作出合同无效的决定并不意味着仲裁条款也无效。新加坡：中止诉讼程序：与香港及马来西亚的立法条款一样，新加坡仲裁条例第7节允许仲裁协议任何一方向高级法院提出中止诉讼程序申请。法院只有在认为符合以下情形时才可行使其自由斟酌决定权：I没有足够的理由说明事情不能通过仲裁处理，以及II申请人过去及现在仍然准备及愿意采取仲裁所需的一切行动。仲裁协议的有效性：仲裁协议必须以书面形式并可涉及现有或将来的纠纷。根据第7节所有仲裁协议都视为包括条例第一表格当中主要规定仲裁员及其权利的条款。对当事人及证人的盘询，以及对有关文件的披露。仲裁协议的意思自治。新加坡国际仲裁中心仲裁规则第25条包含了自治原则，并规定仲裁庭有权依据自已的管辖权做出裁决，包括否决有关仲裁协议存在或有效性，主合同中的仲裁条款视为独立于协议其他条款之外的协议，而且仲裁庭裁决合同无效并不意味着仲裁条款也无效。日本：仲裁协议的有效性：根据民事诉讼法典第786条，仲裁协议及提呈仲裁均视为有效只要它们遵循下列限制：诉讼标的乃是一个有争论的法律关系；诉讼关系必须是能够调解的以及诉讼关系必须是特定的，第787条的要求乃针对将来的纠纷的仲裁协议除非“有关一个特定的法律关系以及由此而产生了纠纷”否则是无效的。民事诉讼法典对仲裁协议形式并无要求，它可以是书面的也可以是口头的。仲裁自治条款，1975年日本高等法院采纳仲裁自治原则并判决：仲裁条款有效性必须独立于主合同之外进行判定，它并不自动地因主合同形式有缺陷而受影响，除非在协议中有相反的规定。仲裁员可依照他们自己的管辖权进行裁决，依照第797条他们甚至在以下情况下也可进行仲裁程序并做出裁决。当事人断言仲裁协议在法律上无效；仲裁协议与所裁决的争议无关；仲裁员没有扮演此角色的权利。在此种情况下，虽然仲裁员不能被禁止于程序之外，但被驳回的当事人可以以没有管辖权为由申请法院判决裁决无效。南韩：中止诉讼程序：根据韩国仲裁条例第3节规定，仲裁协议当事人一般不允许直接向法院起诉，因此，一份仲裁协议可视为放弃选择法庭。如果针对包含有仲裁条款的合同提起诉讼韩国法院将驳回起诉或中止诉讼。仲裁协议的有效性：仲裁条例第2节对仲裁协议有效性包括仲裁条款和提呈仲裁均做了规定。假如争议当事人订有有效的仲裁协议因合同而可能引起的现在及将来的纠纷均可进行仲裁。一份有效的仲裁协议必须是经签字，盖章的书面协议。不过，规定有仲裁的信函或电传亦足矣节）韩国商事仲裁规则第九章要求仲裁协议经以书面形式但对协议的格式及内容未作具体规定。仲裁自治条款：仲裁员可决定一个包含有仲裁条款的合同的有效性，仲裁协议视为独立于主合同。一旦仲裁程序开始，即不能以仲裁程序非法或者仲裁员无管辖权为由向仲裁员提出质疑，注意条例第10节中给予仲裁员的自由决定权，尽管当事人声称下列情况，仲裁员仍可继续仲裁程序：没有制定合法有效的仲裁协议；仲裁协议与所要裁决的争议无关；仲裁员无权履行其职务或者；其它宣称对仲裁程序不能接受。然而，条例第3节规定，假如仲裁协议被认为是无效的，失去效力的或不能履行的，当事人有权对任何仲裁裁决上诉至法院。台湾：中止诉讼程序：一份有约束力的仲裁合约可以排除诉讼。根据商事仲裁条例第3章，假如一方当事人违反合同提起诉讼，另一方当事人可请求法院驳回该案。第3章看来是适用于台湾以及涉外仲裁协议的。因此，根据第3章涉外仲裁协议也应该有排除诉讼的功能仲裁协议的有效性，商事仲裁条例第一章规定，因商业贸易引起纠纷的当事人，不论是现在或是将来的，可用书面形式缔结仲裁协议并予以执行中国：中止诉讼程序：民事诉讼法第257条明确规定，如果当事人已签订一份将争议提交中国或外国仲裁机构仲裁的有效仲裁协议，中国法院对争议没有管辖权。仲裁协议的有效性，对于有仲裁协议的，1994年规则赋予中国国际经济贸易仲裁委员会对不论是外国当事人与中国当事人或者外国当事人之间或者中国当事人之间的合同因经济贸易而引起的纠纷有裁决权，规则对协议形式没有规定，但必须以书面形式。协议可以合同条款形式体现或者在争议发生之前或之后以任何方式达成。1994规则或其它中国法律对“书面协议”均未有一个确切的涵义，但是，它可能也包括双方当事人往来的信函，电报及电传。仲裁自治条款：根据1994规则，仲裁自治条款得以彻底的贯彻，第5条规定：“仲裁条款应视为与其它合同条款分离和独立的，附属于合同的仲裁协议亦是如此，对合同的任何修改，撤销，终止，无效或作废均不影响仲裁条款或协议的有效性”但是，1994规则保有一个条款即中国国际经济贸易仲裁委员会，而不是仲裁庭，对仲裁协议的有效性拥有绝对的裁决权，以及对仲裁案件有裁决权涉外经济合同法也规定合同撤销或终止之后争议解决条款仍然有效泰国：中止诉讼程序：若仲裁条款适用于纠纷，泰国仲裁条例第10节允许当事人在仲裁之前向法院提出申请命令中止法院诉讼程序，在中止诉讼程序之前，法院应审查仲裁条款以决定其有效性，该申请必须在取证之前提出或者如果没有质询证人或者取证的，在案件裁决之前提出。仲裁协议有效性，仲裁条例第5节对仲裁协议定义为：“当事人同意将现在或将来的民事纠纷提呈仲裁的协议或合同中的仲裁条款，”尽管“民事纠纷”没有明确的定义该条款似乎应包括所有普通的商事协议，第6节要求约束仲裁的协议必须是书面形式，假如仲裁协议是包含在当事人之间信函或电报、传真或其它诸如此类的文件也是足够的。仲裁自治条款：仲裁条例没有规定仲裁自治条款，仲裁条款是否能从主合同中分离出也不清楚，而且如果仲裁协议没有赋予仲裁员决定权、仲裁员是否能裁定主合同无效也不清楚。印度尼西亚：仲裁协议的有效性：仲裁条款及和解必须以书面形式并由当事人签字，并且必须包括争议标的，当事人各方的名字及住址，以及仲裁员名字及住址，仲裁员人数须是奇数，没有做到这些要求将导致协议无效仲裁自主条款：尽管民事诉讼法典没有条文规定自主原则，但印度尼法院接受仲裁条款乃是独立于主合同的观点。例如，在最高法院/第2924号决定的AhynForestry有限公司诉案中，该院判决法院对含有专有仲裁条款的合同争议不应拥有管辖权。从理论上讲，仲裁员是否拥有管辖权乃是仲裁员裁决决定之范围如果当事人对仲裁协议有效性提出异议，仲裁员可对管辖权之争端做出决定。可是，一旦裁决以仲裁协议本身无效为由做出。当事人有权要求有管辖权的法院宣告裁决无效。仲裁员的任命香港：在本港仲裁中，香港仲裁条例第8节规定：“在缺乏仲裁模式的情况下，每个仲裁协议均应视为有一条款规定委托独任仲裁员模式的情况下，每个仲裁协议均应视为有一条款委托独任一件裁员，如果仲裁协议规定2名仲裁员，条例允许在仲裁员空缺情况下，指定一名仲裁替代员。条例第12节授权法院在本港仲裁案中出现下列情况，有权指定一名仲裁员：在合同约定独任仲裁之场合，而当事各方对指定该仲裁员达成或协议的。受指定的仲裁员拒绝履行或无法履行或者死亡，而仲裁协议对仲裁员空缺委任又无规定，且当事人各方又无法达成一致意见的。如果当事人或仲裁员应当得自由指定或者在仲裁员的任命方面应取得一致，而他们没有这样做。第12节规定在受要指定方拒绝指定或者在合理时间或协议规定的时间内没有指定的，法院可指定一名仲裁员或公断人。与内部法相反，UNCITRAL示范法第10条规定，各方当事人可自由选择仲裁员人数，但如果他们没这么做，则人数为三名，第11及条允许高等法院在某些限定的情况下可指定仲裁员，为与UNCITRAL示范法限制司涉干预相一致，示范法第11条排除要求高等法院指定仲裁员。马来西亚：马来西亚仲裁条例对仲裁员人数没有特定要求，可是第8节规定如果协议对指定形式未做规定，应视为指定一名仲裁员，第10节规定若指定两名仲裁员，任何仲裁协议都视为所指定的两名仲裁员可指定一名公断人。吉隆坡仲裁中心规则规定如果当事人对仲裁员人数未取得一致意见，则应指定三名仲裁员由仲裁中心所适用的UNCITRAL仲裁规则第6条允许各当事人选择他们的仲裁员，若他们没有选择，则当事人选择的指定机构指定仲裁员条。在没有指定机构的情况下，中心有权从其国际仲裁员名单中指定仲裁员规则）新加坡：根据新加坡仲裁条例第一表格，每份仲裁协议均意谓着包含一个条款规定应当指定一名仲裁员。假如指定两名仲裁员，则他们接受委托之后可指定一名公断人。若该两名仲裁员不能达成一致意见，公断人可由仲裁中心指定。条例授权法院在某些情况下指定仲裁员、公断人及首席仲裁员，尤其在当事人无法指定独任仲裁员或指定仲裁员不愿履行或无法履行职责或死亡时。新加坡国际仲裁中心规则对仲裁员指定也做了规定。第6规则规定当事人可自由选择仲裁员人数，但在没有协议的情况下，应指定一名仲裁员，假如指定三名仲裁员，每个当事人应各指定一名仲裁员，该两名仲裁员应当同意第三名仲裁员作为仲裁庭首席仲裁员，假如当事人对指定独任仲裁员或者任何其他三名仲裁员不能取得一致意见，所选定的委任机构或者新加坡国际仲裁中心应指定仲裁员日本：根据民事诉讼法典，当事人可依照其意愿自由商定仲裁员人数，假如协议未做规定，第788条规定每个当事人应指定一名仲裁员当事人常选择诸如JCAA商事仲裁规则之类的仲裁规则，JCAA第16及17条规则允许当事人决定仲裁员人数并规定若当事人无法取得一致，则应指定一名仲裁员根据民事诉讼法典，当事人可自由决定指定仲裁员之方式，他们可自己选择或将选择权授予第三者，如JCAA或JSE等。该法典第789条规定了指定仲裁员的程序。南韩：为解决私法纠纷，南韩仲裁条例第4节规定当事人可决定仲裁员人数，若协议没有约定，则各当事人可分别指定一名仲裁员节）除协议另有约定，如果两名仲裁员在他们的裁决中无法达成一致，则仲裁协议被视为无效。节）。根据KCAB规则，商事仲裁须有三名仲裁员。节及KCAB规则第23条）各当事人得自由商定指定仲裁员的程序，若未达成此种协议，应根据KCAB规则或者仲裁条例指定仲裁员。若一方当事人拒绝指定仲裁员或者仲裁员不能或拒绝履行其义务，或者由于死亡或丧失行为能力，法院可任命一名仲裁员节）。在商事仲裁中，当事人可直接指定仲裁员。若未指定，持有仲裁员名单的KCAB秘书处可做为指定机构代为委任KCAB规则第19条对当事人自由选择仲裁员有一项重要的限制：“除非当事人另有约定，在指定当时未实际居住于韩国者不得充当仲裁员。”正如KCAB解释此规则，若一个仲裁合约条款没有特别规定当事人可提名非韩国居住者为仲裁员，则韩国居民资格应做为一名合格的仲裁员的要求条件。若当事人在其协议中仅规定“根据KCAB商事仲裁规则由三名仲裁员仲裁”，则产生了对指定仲裁员的另一限制。在此情况下，指定程序应由规则第22条规范，该条阻止当事人指定未列入KCAB仲裁员名单中的人为仲裁员，当事人各方有权在KCAB名单中按顺序选定未来仲裁员，然后KCAB再从中选择出各方都赞成的人为仲裁员，这种选择程序可能对国际仲裁中外方当事人不利，因为韩国方当事人可以将可能成为仲裁员的非韩国人剔除出去。不过根据KCAB规则第23条外方当事人有权要求从KCAB名单中选出与仲裁当事人不同国籍的人担任第三名中立仲裁员或者独任仲裁员。台湾：根据商事仲裁条例，当事人可自由决定仲裁员人数，他们可指定独任仲裁员或者几名仲裁员，但是必须是单数假如当事人在仲裁协议中没有指定仲裁员，在征求各方意见后，法院可为他们指定一名仲裁员中国：根据1994年中国国际经济贸易仲裁委员会规则，CCPIT可选择及任命外国人作为仲裁员名单中的成员。根据早期的规则只有中国公民有资格进入官方仲裁员名单，中国国际经济贸易仲裁委员会在正常情况下由三名仲裁员组成仲裁庭聆讯。各方当事人可从名单中指定仲裁员或者授权中国国际经济贸易仲裁委员会主席指定仲裁员，然后主席将指定第三名仲裁员为首席仲裁员不过，若双方同意，可由独任仲裁员听审，当事人从仲裁员名单中协商指定一名仲裁员，若当事人未达成协议，则将由中国国际经济贸易仲裁委员会主席指定泰国：根据1987年仲裁条例第11节，仲裁员人数可以是一个或者更多每个当事人都应指定同等人数的自己的仲裁员。可是这种方法是不合适的，因为条例第16节要求裁决应由多数仲裁员作出，在出现僵局的情况之下，当事人必须行使第16节所规定的程序，指定一名公断人以打破僵局，这有可能取消指定仲裁员的利益。条例第11节规定，若无指明仲裁员人数，当事人各方应各自指定一名仲裁员，而所指定的仲裁员应共同指定另一名仲裁员。反之，仲裁协会仲裁规则第10规则强调除非当事人商定仲裁员的人数，否则将是一名或者三名仲裁员。若选择一名仲裁员，要么是当事人同意选择，要么是由该协会提供一份不少于三个人的名单，再由当事人删除不能接受的仲裁员之后，按优先顺序排列选择，。若选择三名仲裁员，各方当事人指定一名，再由该两名指定的仲裁员指定第三仲裁员若任何一方当事人没有指定仲裁员，法院可根据他方当事人申请指定仲裁员印度尼西亚：民事诉讼法典第618条允许当事人决定仲裁员人数，但规定人数必须是奇数，若当事人对指定仲裁员达不成协议，法院可根据“最有利害关系的当事人”申请指定仲裁员。BANI仲裁规则规定了指定程序，而第三名仲裁员则由BANI主席从其仲裁员名单中指定。五、仲裁员的异议、更换及免职香港：根据仲裁条例第26节，如果争议包括欺诈争端或者仲裁员是或可能是不公正的，高等法院可以撤销仲裁员的权力，仲裁员也可能因处置不当或因在指定程序方面不适当拖延而被高等法院免职。UNCITRAL示范法第12条规定。仅在有理由怀疑仲裁员公正及独立性或他们不具备当事人所要求的条件时，才能对仲裁员的指定提出异议，提出异议的理由应当是在指定时不知道的。第13条规定了对仲裁员提出异议的程序异议