HR劳动合同签订技巧与风险管控.pdf

1劳动合同签订技巧及风险管控31劳动合同签订时间劳动合同签订类型34劳动合同签订主体劳动合同签订时需注意的问题25劳动合同签订技巧1-签订时间用工之日一个月应当补订；书面通知后不签合同的，可以终止，但须支付经济补偿金视为已订立无固定期限合同一年书面通知后不签合同的，可以终止，无须支付补偿二倍工资二倍工资1.入职一个月内签订劳动合同，逾期及时补救；2.保留通知员工签订合同的证据；3.要求员工对不签合同做出声明。建议1-签订时间毛某于2016年10月14日入职某会计师事务所公司，11月20日离职。毛某入职时表明是注册会计师，但并未向公司提交。因毛某未提交有效证件，双方未签订劳动合同。后，毛某要求公司支付未签订劳动合同的双倍工资。是否支持毛某的请求？1-签订时间-二倍工资1-签订时间-二倍工资请求支付二倍工资的时效1-签订时间-续签续签是否有1个月的宽限期？不需要需要1-签订时间-续签七、问题：如果劳动合同期满后仍继续工作，但劳动者经通知不与用人单位续签劳动合同，用人单位能否适用劳动合同法实施条例第六条终止劳动关系？研讨意见：可以。-2015北京高院劳动争议疑难问题最新会议纪要劳动合同期满后劳动者仍继续工作，但不与用人单位续签劳动合同，如何处理？2-签订主体停薪留职人员/未达到法定退休年龄的内退人员/下岗待岗人员/企业经营性停产放长假人员1外国人/台港澳人员2退休返聘人员/实习生3法定代表人/高管/人事负责人4已签大学生就业协议，是否仍需签订劳动合同？3-签订类型劳动合同类型固定期限劳动合同无固定期限劳动合同以完成一定工作任务为期限的劳动合同3-签订类型-无固定期限劳动合同连续工作满十年连续工作满十年连续订立二次固定期连续订立二次固定期限劳动合同限劳动合同，双方续，双方续约的约的签订无固定期限劳动合同例外情形：1.1.第3939条（过错）情形；2.2.第4040条第一项（劳动者患病或者非因工负伤，在规定的医疗期满后不能从事原工作，也不能从事由用人单位另行安排的工作的）；3.3.第4040条第二项（劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的）3-签订类型-无固定期限劳动合同678121234591011因法定情形导致劳动者在同一单位工作时间满十年，用人单位是否需签订无固定期限劳动合同？用人单位与符合订立无固定期限劳动合同条件的劳动者订立了固定期限劳动合同，履行过程中劳动者能否反悔，要求变更为无固定期限劳动合同？法定的续延事由消失时，合同自然终止需签订无固定期限劳动合同3-签订类型-无固定期限劳动合同3-签订类型-无固定期限劳动合同年终奖为4个月月薪（合计72000元），不足一年等比换算=当年实际工作天数72000365，乙方不能达成甲方即定的绩效考考核，甲方有权调整年终奖；每年春节前发放上一年度年终奖的80%，次年春节一并发放前一年度年终奖的20%，以此类推；劳动合同到期解除劳动关系的或因甲方提前解除劳动合同的，发上一年度年终奖的20%，及当年不足年的年终奖等比换算金额。乙方中途离职的，取消当年年终奖，及上一年度年终奖的20%年终奖为4个月月薪，合计72000元，不足一年等比换算=当年实际工作天数72000365原合同原合同续签的合同续签的合同VSVS二次固定期限到期，单位降低原劳动合同标准签订无固定期限劳动合同，劳动者拒绝，单位因此终止劳动关系，是否需支付赔偿金？3-签订类型-无固定期限劳动合同姚竹2007年12月3日入职上海宝丽妍贸易有限公司，先后签订了四次劳动合同，最后一份合同期限为2011年10月23日至2013年10月22日。自2012年4月16日开始，姚竹开始休病假，并提交医院出具的挂号条、病历及建休证明，请假原因为颈椎病、头晕、胃炎及附件炎不等。2013年10月22日，公司以劳动合同到期终止不再续签为由，提出与姚竹终止劳动合同。姚竹认为自己符合签订无固定期限劳动合同。法院判决：姚竹自2012年4月中旬至2013年10月22日劳动合同到期之时一直休病假，其连续提交上述病假手续的行为表明其已无能力到单位工作岗位进行工作，无法从事本职及单位其他工作。因此，在双方劳动合同到期前，公司向姚竹发出终止劳动合同通知书并无不妥。姚竹是否符合签订无固定期限劳动合同？3-签订类型-以完成一定工作任务为期限的劳动合同优点不存在签订无固定期限劳动合同不存在续签建议明确界定任务完成标志避免约定试用期与固定期限劳动合同交替签订4-签订技巧区分不同主体，适用不同版本的劳动合同外国人/台港澳员工残疾员工区分不同主体，适用不同类型的劳动合同非全日制劳务派遣普通劳动合同4-签订技巧第二十一条 用人单位支付所聘用外国人的工资不得低于当地最低工资标准。第二十二条 在中国就业的外国人的工作时间、休息休假、劳动安全卫生以及社会保险按国家有关规定执行。-外国人在中国就业管理规定第十一条外国人、台港澳居民、定居国外华侨主张按照劳动法、劳动合同法适用相关劳动标准，应举证证明如下要件事实：1主张的劳动权利涉及最低工资、工作时间、休息休假、劳动安全卫生等方面；2劳动合同未对上述劳动权利进行约定或约定的标准低于劳动法律相关法定标准。说明鉴于上述人员就业的特殊性，故在确定劳动关系双方权利义务时，应在保障此类人员最低工资、工作时间、休息休假、劳动安全卫生等基本劳动权利的原则下，结合平等自愿、意思自治以及诚实信用、公平合理等原则，充分审查当事人之间的约定。对于除上述规定之外的劳动权利义务，可按当事人之间的书面劳动合同、单项协议或其他协议以及实际履行的内容予以确定。-上海市高级人民法院劳动争议案件审理要件指南(一)1.单位的名称、住所2.法定代表人或者主要负责人单位信息1.姓名2.通讯地址有效联系地址3.居民身份证或者其他有效身份证件号码4.联系方式及电子邮箱地址5.紧急联系人，联系方式注：发生信息变更，应及时告知单位员工信息1-双方当事人信息4-签订技巧-必备条款以完成一定工作任务为期限的劳动合同，明确约定任务完成的标志如验收评审通过，资料归档如验收评审通过，资料归档外籍人员：最长不得超过5年2-劳动合同期限4-签订技巧-必备条款劳动合同+岗位聘任书岗位应相对固定、灵活调整明确岗位职责和录用条件预先约定-公司可以根据业务发展及经营管理需要以及员工的专业技能、工作表现及身体健康公司可以根据业务发展及经营管理需要以及员工的专业技能、工作表现及身体健康情况，依法调整工作岗位、职责及工作地点情况，依法调整工作岗位、职责及工作地点约定出现何种情形公司可以调整员工的工作岗位、工作地点约定出现何种情形公司可以调整员工的工作岗位、工作地点3-工作内容4-签订技巧-必备条款4-签订技巧-必备条款可否约定工作地点是全国？预先约定-劳动者工作地点在以下几个区域劳动者工作地点在以下几个区域公司公司根据生产经营根据生产经营需要调整劳动者需要调整劳动者工作地点工作地点4-工作地点4-签订技巧-必备条款6.用人单位与劳动者在劳动合同中宽泛地约定工作地点是“全国”、“北京”等，如无对用人单位经营模式、劳动者工作岗位特性等特别提示，属于对工作地点约定不明。劳动者在签订劳动合同后，已经在实际履行地点工作的，视为双方确定具体的工作地点。用人单位不得仅以工作地点约定为“全国”、“北京”为由，无正当理由变更劳动者的工作地点。用人单位与劳动者在劳动合同中明确约定用人单位可以单方变更工作地点的，仍应对工作地点的变更进行合理性审查。具体审查时，除考虑对劳动者的生活影响外，还应考虑用人单位是否采取了合理的弥补措施（如提供交通补助、班车）等。-北京市高级人民法院、北京市劳动人事争议仲裁委员会关于审理劳动争议案件法律适用问题的解答（2017）标准工时/综合工时/不定时工时，确保合同约定与实际一致明确加班规定，如：甲方实行标准工时制度。甲方实行加班申甲方实行标准工时制度。甲方实行加班申请审批制度，乙方自行在正常工作日延长工作时间或在法定节请审批制度，乙方自行在正常工作日延长工作时间或在法定节假日、休息日工作，未按甲方加班申请审批制度申请审批的，假日、休息日工作，未按甲方加班申请审批制度申请审批的，不视为加班。不视为加班。享有假期需遵守单位请假流程明确试用期内是否享有年休假5-工作时间与休息休假4-签订技巧-必备条款工资结构（基本工资+岗位工资+职务工资+奖金？-发放条件、发放时间、离职能否享有、试用期是否享有、入职未满一年能否享有）发放日期与发放周期；加班工资基数；病假、事假、带薪假期等工资标准；岗位聘任协议期满，未获得聘任期间的工资标准；因劳动者的原因给公司造成经济损失的，从劳动报酬中扣除相应的损害赔偿预先约定-公司有权对员工岗位职级、劳动报酬等进行调整，并约定调整公司有权对员工岗位职级、劳动报酬等进行调整，并约定调整情形情形6-劳动报酬4-签订技巧-必备条款可否约定不缴纳社会保险？因员工原因无法办理社会保险，明确责任承担主体可否异地缴纳社保？几类特殊人员社会保险问题-内退等四类人员内退等四类人员全日制兼职人员缴纳工伤保险全日制兼职人员缴纳工伤保险非全日制人员非全日制人员缴纳工伤保险缴纳工伤保险外国人外国人/台港澳人员台港澳人员-缴纳社会保险缴纳社会保险7-社会保险4-签订技巧-必备条款公司已告知劳动者相关职业危害预先约定-公司可以根据经营需要及员工的工作岗位调整工作区公司可以根据经营需要及员工的工作岗位调整工作区域和工位等域和工位等8-劳动保护、劳动条件和职业危害防护4-签订技巧-必备条款单位与劳动者建立劳动关系后为相互了解、选择而约定的考察期，是双方相互选择的过程。1.是否必须签订试用期？2.入职后，双方未签订书面劳动合同，公司仅口头答应合同期3年，试用期3个月。3.双方约定乙方自2018年4月15日起进入期限为最长三个月的试用期。4.公司与员工签署试用同意书，约定试用期限为2018年3月1日至2018年5月31日。-劳动合同仅约定试用期的，试用期不成立，该期限为劳动合同期限。1-试用期4-签订技巧-可备条款-试用期劳动合同期限劳动合同期限试用期期限试用期期限33个月，个月，1 1年年)11个月个月11年，年，3 3年年)22个月个月3 3年以上，年以上，无固定期限无固定期限66个月个月不能约定试用期的合同不能约定试用期的合同（1 1）以完成一定工作任务为期限）以完成一定工作任务为期限的劳动合同；的劳动合同；（2 2）劳动合同期限不满）劳动合同期限不满3 3个月的；个月的；（3 3）非全日制用工。）非全日制用工。试用期与劳动合同关系-试用期包含在劳动合同期限内。4-签订技巧-可备条款-试用期1.约定试用期内缺勤超过N天（病假、旷工）属于不符合录用条件；2.事先约定:病假期间，试用期中止。1.劳动合同期限不变，延长试用期；2.延长劳动合同期限，同时延长试用期.将试用期一次性设定为最高限试用期内员工经常请假，如何处理？试用期可否延长和中止4-签订技巧-可备条款-试用期第83条用人单位违反本法规定与劳动者约定试用期的，由劳动行政部门责令改正；违法约定的试用期已经履行的，由用人单位以劳动者试用期满月工资为标准，按已经履行的超过法定试用期的期间向劳动者支付赔偿金。-劳动合同法4-签订技巧-可备条款-试用期试用期是用人单位与劳动者的相互考察期间。劳动者在此期间请病假，影响到考察目的的实现，故该病假期间可从试用期中扣除。劳动合同期限内，劳动者暂时无法履行劳动合同的义务，但仍有继续履行条件和可能的，劳动合同中止履行浙江上海江苏劳动者在试用期内患病或者非因工负伤须停工治疗的，在规定的医疗期内，试用期中止。试用期的工资劳动者在试用期的工资不得低于本单位相同岗位最低档工资的80%或者不得低于劳动合同约定工资的80%，并不得低于用人单位所在地的最低工资标准。4-签订技巧-可备条款-试用期明确约定录用条件录用条件是指试用期的员工符合某一职位的具体要求所包括的全部条件，包括思想品德、劳动态度、实际工作能力等。根据招聘职位的要求逐条拟定；内容应当全面、明确、具体、量化；避免与岗位职责要求无关的歧视性条件4-签订技巧-可备条款-试用期思想品德工作能力身体状况工作态度遵纪守法2014年11月3日，蒋卓入职慧清科技公司，合同期限自当日至2017年11月4日，其中试用期至2015年2月2日。2015年1月7日公司以试用期间不符合录用条件为由解除劳动合同。试用期员工阶段考核表显示：导师评语，工作不积极主动，技术水平很难再提高；用人单位负责人评语，工作不积极主动，正常上班时间闲事过多；结果，试用期不合格。法院判决：法院判决：首先，慧清科技公司就其录用蒋卓时的录用条件并未提供相应的证据证明。其次，蒋卓在试用期员工阶段考核表填写的工作收获、个人体会，亦不足以证明蒋卓不符合录用条件。还有，慧清科技公司认为蒋卓不符合录用条件的依据是部门领导对蒋卓的评语，该评语是“工作不积极主动、技术水平很难再提高、工作上班时间闲事过多”，上述评语更多的是考核人的主观评价，缺少相应的客观事实依据，且慧清科技公司针对作出上述评价的客观依据亦未提供相应的证据证明。4-签订技巧-可备条款-试用期4-签订技巧-可备条款-试用期某公司（甲方）与何檑（乙方）于2015年9月17日签订劳动合同，约定：（一）合同有效期为2015年9月17日至2018年9月30日止，试用期6个月，乙方工作岗位为销售，试用期内，如乙方身心健康、品行端正、遵守甲方所隶属的集团及甲方制定的各项规章制度，并符合甲方相关岗位其他录用条件的，试用期满转为正式员工；如乙方在试用期内不符合前述任一录用条件的，乙方同意公司有权单方解除劳动合同。2016年1月26日，公司以何檑不符合录用条件为由解除劳动合同。录用条件是否明确？在试用期间被证明不符合录用条件的（只要符合下述情形之一即可）,甲方有权解除本合同,并不支付经济补偿:1.劳动者违反诚实信用原则对影响劳动合同履行的自身基本情况有隐瞒或虚构事实的，包括提供虚假学历证书、假身份证、假护照等个人重要证件；对履历、知识、技能、业绩、健康等个人情况说明与事实有重大出入的；2.在试用期间存在工作失误的；3.在试用期间不能胜任工作的；4.未通过单位指定医院的体检；5.患有传染性、精神性、不可治愈性以及其他严重疾病，故意隐而不报的；6.提供的用工手续不完备的；7.在试用期间缺勤超过N天或者迟到早退超过N次的；8.拒绝接受上司交办的工作任务的；9.同其他员工发生打架斗殴或者其他严重违反公司规章制度的行为的；10.明确约定录用条件4-签订技巧-可备条款-试用期录用条件中的考核标准4-签订技巧-可备条款-试用期2-竞业限制协议和保密协议商业秘密，是指不为公众所知悉、具有商业价值并经权利人采取相应保密措施的技术信息和经营信息。竞业限制，是指用人单位与本单位的高级管理人员、高级技术人员和其他负有保密义务的劳动者约定，在劳动合同期限内及解除或终止后的一定期限内，不得到与本单位生产或者经营同类产品、从事同类业务的有竞争关系的其他用人单位，或者自己开业生产或者经营同类产品、从事同类业务。4-签订技巧-可备条款-竞业限制和保密协议2011年12月7日，魏某入职百度在线网络技术北京公司，担任市场部经理。2013年7月19日，双方解除劳动关系。根据双方签订的竞业限制协议，百度在线与魏某某约定的竞业限制期限为在职期间及劳动合同解除后的一年。如魏某某违反竞业限制义务的，应当承担违约责任，除返还公司已经支付的所有经济补偿外，还应支付公司相当于全部经济补偿的3倍数额的违约金。魏某某自百度在线离职后入职北京协进科技发展有限公司，北京协进科技发展有限公司的股东是高德软件有限公司，高德软件有限公司经营高德地图业务，而百度在线的关联公司北京百度网讯科技有限公司经营百度地图业务，故百度在线以魏某某的行为违反了竞业限制的约定，诉请魏某某除继续履行竞业限制协议外，还应返还百度在线支付的竞业限制经济补偿金，同时支付违反竞业限制的违约金。4-签订技巧-可备条款-竞业限制和保密协议能否支持公司的诉求？百度在线公司与魏某签订的竞业限制协议竞争对手，指与甲方和或其关联公司从事竞争业务的经营组织。包括但不限于运营或控制或参股Google、雅虎、腾讯、阿里巴巴等和或其他从事互联网领域（包括但不限于：搜索、门户网站、C2C业务、即时通讯等）、IT和通讯类业务的经营组织及其分公司、子公司、关联公司，甲方及其关联公司中的员工离职后直接或间接以持股或其他方式设立或控制的从事互联网领域（包括但不限于：搜索、门户网站、C2C业务、即时通讯等）、IT和通讯类业务的公司也视为甲方的“竞争对手”。竞争对手的关联公司，还应包括该竞争对手的任何一位股东、董事、法定代表人、正副总经理、监事以股东或董事或监事或法定代表人身份任职或被以专兼职方式聘用的其他经营组织。甲方的关联公司，指B，Inc、BaiduHoldingsLtd、百度在线公司、百度时代网络技术（北京）有限公司、百度（中国）有限公司、百度株式会社（日本公司）、北京百度网讯科技有限公司、北京百付宝科技有限公司及前述公司的所有分公司及子公司及其他关联公司等。4-签订技巧-可备条款-竞业限制和保密协议能否支持公司的诉求？4-签订技巧-可备条款-竞业限制和保密协议魏某某百度在线竞争对手百度在线的关联公司竞争对手的关联公司劳动合同竞业限制4-签订技巧-可备条款-竞业限制和保密协议易农民与赛发公司于2014年10月24日签订保密和竞业限制协议，约定易农民任职于公司期间及离职后一年内，易农民同意其将不会（亦不允许其配偶、本人拥有权益的公司等）在与赛发公司生产或经营同类产品、从事同类业务的有竞争关系的其他用人单位任职，或向此类第三人提供咨询或其他协助，或者自己开业生产或经营同类产品，竞业限制期限为一年，自劳动合同解除或终止之日起开始计算，竞业限制补偿金为7000元每月，并约定若易农民违反竞业限制条款规定应支付违约金84000元。2015年9月18日双方解除劳动关系。后公司要求易农民支付违反竞业限制的违约金。栾玉琴为易农民的妻子，2014年11月13日，其作为股东参加了天津赛瑞德公司的股东会议，实缴出资125000元。赛发公司的经营范围为研发、设计、生产和加工过滤网、印刷筛网等工业用特种高科技纺织品，销售本公司所生产的产品并提供相关技术和售后服务，从事本公司生产产品的同类商品及其原材料的批发、进出口、佣金代理及相关业务，天津赛瑞德公司的经营范围为工业过滤技术开发、批发和零售业。1.竞业限制主体可否包括劳动者家属？2.竞业限制期间是否包括在职期间？3.在职期间违反竞业限制协议，能否要求支付违约金？4-签订技巧-可备条款-竞业限制和保密协议明确商业秘密的范围竞业限制保护主体竞业限制限制主体限制范围限制的行为限制期间经济补偿违约责任公司及关联公司高级管理人员、高级技术人员、其他负有保密义务的人员及其近亲属明确竞争对手及其关联公司（已构成竞争关系以及存在竞争趋势）在职期间以及离职后2年内支付方式、时间、条件违约金、返还已支付的经济补偿、继续履行到与本单位生产或者经营同类产品、从事同类业务的有竞争关系的其他用人单位自己开业生产或者经营同类产品、从事同类业务如：乙方在其任职于甲方期间及结束后两年，其将不会直接或间接地以个人或其他任何名义或身份，直接或间接地为其个人、或他人、或其他实体而从事投资于任何竞争业务，或成立、参股、并购、经营、参与、协助、提供建议和提供服务给与甲方有任何竞争关系的个人或实体，并且其将不会与竞争业务的经营者产生任何联系，包括但不限于成为该经营者的雇员、所有者、直接或间接股东、合伙人、管理人员、董事、顾问、咨询师或代理人等4-签订技巧-可备条款-竞业限制和保密协议限制的行为4-签订技巧-可备条款-竞业限制和保密协议未约定经济补偿的竞业限制协议效力及经济补偿标准4-签订技巧-可备条款-竞业限制和保密协议未约定经济补偿的竞业限制协议效力及经济补偿标准3-服务期协议 住房补贴 购车补贴 签约/服务奖金解决配偶、子女户口移转、上学、工作 股票期权/员工持股户口 专业技术培训 其他4-签订技巧-可备条款-服务期协议3-服务期协议4-签订技巧-可备条款-服务期协议 培训时间 培训地点 培训内容 培训费用 服务期 培训期间工资 违约情形 违约责任（培训期间和培训后）4-签订技巧-可备条款-服务期协议32.用人单位为其招用的劳动者办理了本市户口，双方据此约定了服务期和违约金，用人单位以双方约定为依据要求劳动者支付违约金的，不应予以支持。确因劳动者违反了诚实信用原则，给用人单位造成损失的，劳动者应予以赔偿。-北京市高院、北京市劳动争议仲裁委员会关于劳动争议案件法律适用问题研讨会会议纪要（2009年）14.用人单位除向劳动者支付正常劳动报酬外，还特别给予劳动者如汽车、房屋、住房补贴等经济方面特殊待遇，双方对特殊待遇与约定工作期限的关联性有明确约定的按约定；虽无明确约定，但能够认定用人单位系基于劳动者的工作期限给予劳动者特殊待遇的，由于劳动者未完全履行合同，用人单位可以就劳动者未履行合同对应部分拒绝给付特殊待遇，对已经预先给付的，可以按照相应比例要求返还。-北京市高级人民法院、北京市劳动人事争议仲裁委员会关于审理劳动争议案件法律适用问题的解答（2017）4-签订技巧-可备条款-服务期协议七、劳动者违反合同约定的期限解除合同，用人单位要求劳动者返还特殊待遇的处理用人单位向劳动者支付报酬，劳动者付出相应的劳动，是劳动合同双方当事人的基本合同义务。用人单位给予劳动者价值较高的财物，如汽车、房屋或住房补贴等特殊待遇的，属于预付性质。劳动者未按照约定期限付出劳动的，属于不完全履行合同。根据合同履行的对等原则，对劳动者未履行的部分，用人单位可以拒绝给付；已经给付的，也可以要求相应返还。因此，用人单位以劳动者未完全履行劳动合同为由，要求劳动者按照相应比例返还的，可以支持。上海市高院关于适用劳动合同法若干问题的意见（2009年）1.明确工作交接的标准-交接项目、交接材料、交接时间、交接完毕的标准、未办理完毕工作交接的后果等；2.工作交接办理完毕与经济补偿支付、奖金发放挂钩。1-工作交接4-签订技巧-其他重要条款2-重要条款需重点提示1.1.在劳动合同中明确签收规章制度在劳动合同中明确签收规章制度-指定发布渠道、承诺指定发布渠道、承诺乙方承诺在签署本合同时已经领取了甲方的人力资源管理制度、员工手册等人事管理制度，并已完整、清楚、明确知悉前述文件内容并予以认可。2.2.明确规章制度发生变化时劳动合同与规章制度的适用明确规章制度发生变化时劳动合同与规章制度的适用如甲方之后修订的规章制度与劳动合同不一致，乙方同意适用规章制度。3-明确规章制度与劳动合同的关系4-签订技巧-其他重要条款5-签订时需要注意的几个问题签字、盖章顺序合同修改印刷装订代签合同合同领取登记表1.合同期限2.签订日期55THANKS