建设工程施工合同-承包方施工质量不合格拒不整改.doc

建设工程施工合同，承包方施工质量不合格拒不整改
一、工程质量有异议
1、《建设工程施工合同解释》第十五条　建设工程竣工前，当事人对工程质量发生争议，工程质量经鉴定合格的,鉴定期间为顺延工期期间.
2、《建设工程价款结算暂行办法》第十九条:发包人对工程质量有异议,已竣工验收或已竣工未验收但实际投入使用的工程,其质量争议按该工程保修合同执行；已竣工未验收且未实际投入使用的工程以及停工、停建工程的质量争议，应当就有争议部分的竣工结算暂缓办理，双方可就有争议的工程委托有资质的的检测鉴定机构进行检测,根据检测结果确定解决方案，或按工程质量监督机构的处理决定执行,其余部分的竣工结算依照约定办理.
3、《中华全国律师协会律师办理建设工程法律业务操作指引》
第87条:在建设工程竣工前，如发生质量争议的，律师应提醒施工单位尽快要求或协助委托鉴定，并告知如鉴定不合格,则鉴定期限一般不能作为顺延工期期间。
二、工程质量不合格
1、《中华全国律师协会律师办理建设工程法律业务操作指引》
第87条：对竣工验收不合格的建设工程，施工单位应进行返工、返修至合格标准。如质量不合格是施工单位原因造成的，修复费用由施工单位承担，修复并经验收合格后，施工单位方可主张工程结算价款.
2、《建设工程司法解释》第十条　建设工程施工合同解除后，已经完成的建设工程质量合格的,发包人应当按照约定支付相应的工程价款；已经完成的建设工程质量不合格的,参照本解释第三条规定处理.因一方违约导致合同解除的，违约方应当赔偿因此而给对方造成的损失.
第三条　建设工程施工合同无效,且建设工程经竣工验收不合格的，按照以下情形分别处理：　　（一)修复后的建设工程经竣工验收合格，发包人请求承包人承担修复费用的,应予支持；(二）修复后的建设工程经竣工验收不合格，承包人请求支付工程价款的，不予支持。　　因建设工程不合格造成的损失,发包人有过错的,也应承担相应的民事责任。
第十一条　因承包人的过错造成建设工程质量不符合约定,承包人拒绝修理、返工或者改建，发包人请求减少支付工程价款的，应予支持.
3、《合同法》第二百八十一条：因施工人的原因致使建设工程质量不符合约定的,发包人有权要求施工人在合理期限内无偿修理或者返工、改建。经过修理或者返工、改建后，造成逾期交付的，施工人应当承担违约责任。
三、合同解除
（一）1、《建设工程司法解释》第八条：承包人具有下列情形之一，发包人请求解除建设工程施工合同的,应予支持：
　　(一）明确表示或者以行为表明不履行合同主要义务的；　　(二）合同约定的期限内没有完工，且在发包人催告的合理期限内仍未完工的；(三）已经完成的建设工程质量不合格，并拒绝修复的;
2、《中华全国律师协会律师办理建设工程法律业务操作指引》第86条：在工程建设过程中，如发现已完工程的质量不合格，建设单位要求施工单位修复，施工单位拒绝修复的，建设单位可以解除施工合同。
（二）合同解除的异议
当事人对《合同法》第96条规定的合同解除有异议，应在约定的异议期限内提出异议并向人民法院起诉；当事人没有约定异议期间，在解除合同通知到达之日起3个月内应向人民法院起诉。
四、合同解除后果
（一）、质量不合格的处理:
1、《指引》第113条　建设工程合同解除后的处理原则
113。1合同法定解除的法律后果　　建设工程施工合同解除后，已经完成的建设工程质量合格的，发包人应当按照约定支付相应的工程价款。　　已经完成的建设工程质量不合格的，修复后的建设工程经竣工验收合格，承包人可请求支付工程价款，但承包人应承担修复费用;修复后的建设工程经竣工验收不合格，承包无权请求支付工程价款。因建设工程不合格造成的损失，发包人有过错的，也应承担相应的民事责任。
(二）、损害赔偿
1、《指引》113。2合同解除后的损害赔偿《民法通则》第111条规定，当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定条件的,另一方有权要求履行或者采取补救措施，并有权要求赔偿损失。同时根据《民法通则》第115条的规定,合同的变更或者解除,不影响当事人要求赔偿损失的权利。因一方违约导致合同解除的，违约方应当赔偿因此而给对方造成的损失。
五、工程量及计价
（1)合同中约定了工程造价及决算的计价方法的，应当从其约定.对于约定工程造价决算执行省、市有关文件规定的，如约定了明确的年度工程定额文件的，依据该文件确定；无明确约定的,依据当年工程定额文件确定。对于约定根据承包方式采用施工图预算加签证、工程概算包干、施工图预算加系数包干等的，如果施工图纸、工程概算等文件已经完成,并经双方签字,应作为工程造价决算的依据.如仍不能确定工程价款的，应依据当地建设行政主管部门制定的当年工程计价文件。对于合同未就工程价款作具体约定的,或者无书面合同、双方对工程价款的确定又认识不一的，亦应依据当地建设行政主管部门制定的当年工程计价文件确定.(2)双方当事人就工程造价及决算的计价方法能够形成一致意见，或者按照前述方法能够确定计价方法的，双方当事人应进行工程价款的核算。对因涉及专业性较强的问题不能核算的，可以申请委托专业部门进行审计，并经庭审质证后审查确定工程价款.
《建设工程司法解释》第十六条:当事人对建设工程的计价标准或者计价方法有约定的,按照约定结算工程价款.　　因设计变更导致建设工程的工程量或者质量标准发生变化，当事人对该部分工程价款不能协商一致的，可以参照签订建设工程施工合同时当地建设行政主管部门发布的计价方法或者计价标准结算工程价款。
　　建设工程施工合同有效，但建设工程经竣工验收不合格的,工程价款结算参照本解释第三条规定处理。
《广东省指导意见》五、建设工程施工合同约定工程款实行固定价，如建设工程尚未完工，当事人对已完工工程造价产生争议的，可将争议部分的工程造价委托鉴定,但应以建设工程施工合同约定的固定价为基础，根据已完工工程占合同约定施工范围的比例计算工程款。当事人一方主张以定额标准作为造价鉴定依据的，不予支持。
　六、当事人于诉前或者诉讼中共同选定具有相应资质的鉴定机构对建设工程进行造价鉴定并出具了鉴定结论，一方当事人要求重新进行鉴定的，不予支持，但有证据证明该鉴定结论具有最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二十七条第一款规定的情形除外.
《最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二十七条当事人对人民法院委托的鉴定部门作出的鉴定结论有异议申请重新鉴定,提出证据证明存在下列情形之一的,人民法院应予准许:　 （一）鉴定机构或者鉴定人员不具备相关的鉴定资格的;　 (二）鉴定程序严重违法的；　 （三)鉴定结论明显依据不足的；　 (四）经过质证认定不能作为证据使用的其他情形。　 对有缺陷的鉴定结论，可以通过补充鉴定、重新质证或者补充质证等方法解决的，不予重新鉴定.
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