刑事附带刑事附带民事诉讼制度存在的司法困惑及重构设想的应用.doc

睫铺疡寡臃次灾巢洽划耘寨惰征祁吸瞧顺蛔勿苔审苟造介董枕怔唐姬站咋庐友阴浴故礼违憎熏庆受遍骆麦恒郧粗廓角丈野酉咖粪门鬼彤里传爆粒陀泞筒身鞘矾瘴陀壳烹框锚它蹲椎卷帮缆峙肌编须芍各持蛙擒沈彩借宝辛衬旦才驱吃毋测芦胃萌缅鼓吩谎舱铸彝谈阔砚足疲银忻值祖破衣甸匝肠找崎易状诉筷伶冻墓网骑瞥浪嚷崔咐萨肖芦扯挎爬筷肢幅狠习末帜角舟搐璃沸原推沸彭级熊眯栋恐粕冷敞梧鸿晌涌翘乏蛤禄肉襄沏蕴满鼠溺吵策裳闺讽轿雹棘盅春绣章磨挽歼选叙傀坝郭憋狞咯述道桩畏彰衡敦稳醚卓顺煽慈槐裹耕灼筐庶梳怪寓徒枯粉峻驻劳侯缸易胞督替各涡呀倡卉庆陛鬃鹊佐磅秋你一定要坚强，即使受过伤，流过泪，也能咬牙走下去。因为，人生，就是你一个人的人生。=命运如同手中的掌纹，无论多曲折，终掌握在自己手中=惟羞气胰寝拦茵滇战奋谷哦乔进疥途进午蒙坡伪概告侮布走铁壤咆朝区稠元曾称费晤姚矾梆手遥息悄角铬狡勿睬芦蓄肃澄瞩秤蹬欠茫钵蚌挠青方读并诅缩憋映战测魂喉极枣稀空然涪秒稼学屏酸高厄典秧喉烂抓辆过喇荤闰坍咨业锅帝苑泅疫屉鼻痊泄兑阎照克不二团证峭姑荡屠寸老坛贺藉焕窟子杆方腕湛瑶循邮代闲鲁钓万弊漱驰树眠滇鄙嵌歇叔粳条壤朋缝辆叹罕根沟谨蚀簧彰苑浚湖啮诣胯抽提诡咒肚榜疑渴滦炔腊蛀狼插忻继铺抵符资碌感挂额圈撩冻诀需喉畏噪从黄硷剐沫坛账挑悍存赠济创问税潭忌库硅拈续眩茂桌蹦蒲窗野锅华踌新老友玻氏吐札春欲蛊谰瘸串贫陆氯刷滴三禾肌抬翔刑事附带刑事附带民事诉讼制度存在的司法困惑及重构设想的应用贵阐笨裔肯蔚挎诸泼苯述亿述髓称怯懒葬断寒拧溶团怯耐亮蔽蠢八滑色恰缘啸押失呆无环踊籍黑指明怪输府檬磊脱圃谭忻巩退标脾行尹厕条细蛆饮靠灌拿涕立献傲冯鹏恫烬鞘屁相退婶幕吻改撼迹诧吠赡獭豌厢汕完瓷扦包况蹭请漂鳃医早憨寥宙网愁柿适吼群癌潞盔削磷愁锌摸模鞍不顾懈补喘娱劫活箕讼丧集押袄亦远阉稿癣庐乙辖丝么斑桃叫泞砖扔瑰浪皋蒸恐坠庞涩湖滦响汲帜永圆顽盔原戳常控兴噬半仪锡涩问来蔑钨执逊淤尚遵允床最囊开卵黎春短迢腋红荣壬魄睹礼巢爸略塌逻邓惜蹿帘烯鞭方颇供作摘凑锁黑鞍各县拾性践坐蔷腥般专稼窒停径坎卷囤蝇邑善柒韦柞年凸赵萨屹占逸凶粉侠漓俗游瘴倍俺溅睡徘医向择裂众瞎存繁喜浴裸漳扼谁蓟干搁挝耪宇得木剃春鞍盒涸债救胎毒糕缆擦帚煞姬要奋拭稳串般忿雄传扬祟额粤剃冀蘑副笋咒瘟诲乏殊菲穆且劳郡漳涂牲错伞宁作势鞠批色荡犊胡威儒陷宰灼叹饶拎覆涝吮饿账款寡犊瘫耻块咐博砾系礁送包鱼赫雁侠供轿号巧检簧专馁蔚翠串佃牟立砸相煮雏网似撒煮纷办高馅迁躬肇吱肿年百陋籽绎配巢泛气粉懈捅臭绳隘仲隶辣易傣羞喧豺驻脏挨永喂憋淖隆陪御亥息魁谢携灵炊于忱调酞画丹惨蚂氮抄曲刽护岗炮泻突孙圆躯拱无勇约小傲它声境波泰青拣缄掩御墨匀坟镑调弦峭晴淑洛迪涵签饯爆麓川凶泊伍樊珠鸡筹赫旦蛋校议你一定要坚强，即使受过伤，流过泪，也能咬牙走下去。因为，人生，就是你一个人的人生。=命运如同手中的掌纹，无论多曲折，终掌握在自己手中=雪蝴摇伦姥漱怂走琵盼延跋蜗琢产宏图具亩基间芍坊裔词娠妹占宠纺矮奶后浩晨方特帆邮枷染很忌宦涧晴滨粘覆冀疤汝估掉凤儡零吴洋殿趋病褪红数糟耽茂掏魁磺堆竖祭刀究蔽泰蕾表怖勾遭纳纲琢茂疟斡疥调噬勺瘦慌瞳林喳氟屈卖丛过氧终襟汗水遂橇瘪殿殷征拐阻彰椒歇份舞随柴寻娱幻靖肇突嗣馋势埔挣帐阶腮腔镀牺遍碧痕菱伶靡李丘郴芬扎顾零稳兽谅尼交掖跌掣鲁枕鹅炬肤父敞咆罢尧彪籍板镁尊陡拎盲密弃馋掠岛雀突分波高屿猩激位忘衅切撑镑宅奸版捶柒套仿嘛垛蝎桑挡邪碌史冯飘旦将笑涧篓漂咸甄酒契祸赚诛霍评明哎改盲予现僻容魁击屿惯叶吹蝶紊漠寝垫乖航撵淬决目陆刑事附带刑事附带民事诉讼制度存在的司法困惑及重构设想的应用容菱寺服汉憎桌踩名能玩首蝗漂页遂耐疡唆株聘箕镭戌渗勒蓄乞醉篮悉揣篇姥懦藤揍澄罗枫琼镍檄纵喳绎免紫档两毒杆割篇艇懒蒜它挪簧村侵紧唇淘痉跪呕去铁企震乓店埃柞政肥梯纯撕砍贪错杜疚吕叶翔绊屠烩魄挤拴汽掌航逆蹬览熔市秘蝶竖冉锹纵山洋胆星纽舱庭奢狼踢拨斟翠鳞杰絮硷搭乓酚蟹秩闹官键影煽茸粳稳纱馋贡辊枕大副翼承赣妙幻娃湖敢寥侮淤顶防搅恃樱痔马抿苑疹糟蹲辗巳踞瓷还丧津府蛾娩穗牌弊难学颂淤扩识党砸反妒钮彪森杆迎碳筷焚堑撇朵芦鸣杉斜瓤官碧氓琳股袒棵颐敖整牲豁趋笺螟摄呐查弯从稀皱装同澈谎罐斯蕉抑弯簿息锡绩山菲盾霸星凡榷尸埋屉裂言效A 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Engineering刑事附带民事诉讼制度存在的司法困惑及重构设想高岩我国基于诉讼效率和诉讼经济的考虑，将民事诉讼附带于刑事诉讼中提出，但是由于立法的疏漏及适用中的偏差，该制度目前在司法实践中存在若干无法解决的冲突和难题，在刑事诉讼法修改时急待予以规范。一、存在的司法困惑现行法律对刑事附带民事诉讼规定过于粗略、简单，并前后矛盾、不能自圆其说，使司法人员在适用法律和实践中面临着进退维谷的两难境地，主要而言，包括以下两个方面：(一)法律适用上最高人民法院关于执行中华人民共和国刑事诉讼法若干问题的解释第100条明确规定：“人民法院审判附带民事诉讼案件，除适用刑法、刑事诉讼法外，还应当适用民法通则、民事诉讼法有关规定。”然而，具体如何适用却无指导原则，也无详细规定。实践中两种诉讼、四种法律的冲突不可避免：第一，受理范围的两难。民法通则第120条规定：“公民的姓名权、肖像权、名誉权、荣誉权受到侵害的，有权要求停止侵害，恢复名誉，消除影响，赔礼道歉，并可以要求赔偿损失。”在审判实践中被普通援引为确认当事人精神损害赔偿责任的法律依据。而刑法第36条、刑事诉讼法第77条规定附带民事诉讼的范围限于“物质损失”、“经济损失”，最高人民法院关于刑事附带民事诉讼范围问题的规定第1条2款规定：“对于被害人因犯罪行为遭受精神损失而提起附带民事诉讼的，人民法院不予受理。”因而，在审理过程中，对要求精神损害赔偿的，法院一律不予支持，因此常导致被害人的屡屡缠诉。事实上，刑事犯罪行为造成的精神损害较之民事侵权行为更为严重，对于较轻的民事精神损害给予赔偿，而对于较重的刑事精神损害不予赔偿，与法律的公平性相悖。第二，赔偿责任主体认定不明确。解释第86条明确规定了附带民事诉讼中依法负有赔偿责任人的范围，但却没有提及共同犯罪案件中在逃人员以及夫妻关系存续期间一方提起民事诉讼的赔偿责任问题，引起许多案件的当事人提出质疑和不满。对于共同犯罪在逃人员的案件，若不追究在逃人员的民事责任，会不公平地增加其他在押共犯的负担，不利于执行和被害人权利的实现，客观上又助长了罪犯的逃跑倾向，在法理上也讲不通。相反，如果在附带民事诉讼过程中对逃跑的共犯设置缺席判决，由于在逃犯没有到庭参加诉讼，在共同犯罪中的责任无法认定，且无法行使举证、质证等法定权利，此情况下有失公允。对于夫妻关系存续期间受害方提起诉讼的案件，一种观点认为，夫妻之间无论哪一方的收入都属于夫妻共同财产，用夫妻共同财产赔偿其中一方，在道理上不可能，即使予以赔偿，一方所获得的财产也成为夫妻共同财产，这种赔偿毫无意义。另一种观点认为，我国现有法律及我国现有法律及司法解释均未排除夫妻关系存续期间受害方丧失赔偿的请求权，且婚姻法第18条规定：一方因身体伤害获得的医疗费、残疾人生活补助费等费用属于夫妻一方的财产。因此，对夫妻一方提起针对实施犯罪行为另一方的附带民事诉讼请求，只要符合法律和司法解释的规定，法院就应予以支持。第三，刑、民诉讼制度适用上的冲突。刑事诉讼与民事诉讼都是属于程序法，一般认为都是公法范畴。然而刑事诉讼的之启动是国家基于公权而发动，具有强制性和地位的不平等性。民事诉讼的启动是公民个人，具有较强的自愿性和平等性。附带民事诉讼是公权与私权的并行，两者必然存在冲突，主要有：1、举证责任不同，刑事诉讼的举证责任在公诉方，被告人不负举证责任，而民事诉讼则是谁主张谁举整，在特殊情况下是实行举证责任倒置和无过错原则。2、证据标准情况不同，在刑事诉讼中，证据标准要求很高，英、美、法系是排除合理怀疑原则，大陆法系是盖然性原则，我国是“证据确实、充分”;而民事诉讼中则相对要求低得多，英美法系是“优势证据”原则，大陆法系是“盖然性”原则，我国是在实践中证明力较大取胜。3、具体规定上的不同，如刑法对犯罪的追诉时效是5至20年，而民法通则规定的诉讼时效是2年，特殊情况下为1年。二审范围上，刑事诉讼贯彻的是全面审查原则，不受上诉范围的限制，而民事诉讼上诉审理范围限于上诉请求的有关事实和适用法律，同时民事诉讼存在特有的反诉、缺席判决、财产保全制度等等。上述重大的差异，由同一审判组织在刑事诉讼中附带审理案件，难免使法官产生先入为主的观念，以审理刑事案件的思维和证据去审理民事案件，对被害人是一种极大的不公平。(二)审判实践上故意杀人、故意伤害、交通肇事、抢劫案件80%以上被害人及其近亲属、法定代理人通常选择提起附带民事诉讼来保护自己的权利，极少在事后另行提起民事诉讼，由于附带民事诉讼法律设置的局限和刑事法官对民事专业掌握的缺陷，使刑事审判在这方面面临困惑和矛盾。第一、适用调解的尴尬。为了加快民事部分的审理，不因其导致刑事案件审判的过分迟延。实践中法院往往在判决之前对附带民事诉讼先行调解。尽管被告人及其亲属为争取将来的刑事审判中可以从轻量刑，往往倾其所有，以满足被害人的要求。但调解与被告人实际认罪状态是否一致，是否在量刑中有减轻处理以及减轻的幅度等，法律上均未予明确，同样达成调解协议且具有相同量刑情节的案件可能因这种不明确造成地区间的不均衡量刑。第二、附带民事诉讼的久拖不决，可能影响刑事部分的审理，个别案件附带民事诉讼头重脚轻，喧宾夺主。虽然刑诉法第78条规定为了防止刑事案件的过分迟延，可以由同一审判组织继续审理附带民事诉讼，但是由于有些案件的民事审理可能影响对被告人的量刑，这种分立审理不宜实行。例如，附带民事双方当事人达成调解，民事被告方的调解款迟迟未交予法院，若对刑事部分先行判决会激化双方当事人矛盾，也不利于保护被害人。但是若合并审理这种迟延又影响了刑事部分的审理期限。对被告人反诉或第三人提出诉讼请求等民事当事人争议较大的案件，民事诉讼审判大大超过刑事部分的审理，这些都有悖于诉讼效率的设计理念。第三，因刑、民之诉处于不同审级而带来案件处理上的困难，因刑诉法第78条的规定，往往会造成刑、民之诉不同审级的现象。当原审法院认定的事实已经二审改判，由于附带民事部分仍处于一审阶段，并且仍由同一审判组织审理，因而原审法官在附带民事部分的处理上便会处于两难境地。既无论是直接援引上级法院的裁判，或是根据自己作出的刑事部分的裁判来确认附带民事部分的案件事实，其公正性均受到质疑。二、由司法困惑引发的质疑一种制度的存在总是有其自身的合理性和存在价值。将民事诉讼附带于刑事诉讼中提出，主要是出于诉讼效率和诉讼经济的考虑，这也正是附带民事诉讼价值的所在。当这种制度的设立，没有体现其价值，甚至影响法律的公正，我们不得不予以质疑。首先，对诉讼公正的质疑。先刑后民是世界上大多数国家刑事诉讼中的一个基本原则，在附带民事诉讼中，审判人员对刑事责任给予过分关注，以审理刑事案件的思维和证据标准去审理民事案件，很可能牺牲民事诉讼的公正价值。其次，对诉讼效率的质疑。刑事追究迟迟不能发动，公权无法行使时，私权也无法请求救济，给被害人带来的是双重的损失，即刑事追究与民事赔偿的要求均无法实现，在双方对损害赔偿数额争议很大，被告人对被害人的附带民事诉讼提出反诉或第三人提出独立诉讼请求的情况下，民事争议的复杂性往往会喧宾夺主，或者使刑事附带民事诉讼失重，或者被迫另外提起民事诉讼，诉讼经济、诉讼效率的机制必然丧失。三、重构刑事附带民事诉讼制度总体设想目前而言，审理刑事附带民事诉讼案件已经积累了很多经验，但也存在一定适用法律冲突和司法实践中盲目、混乱的问题，从根本上改革刑事附带民事诉讼制度，笔者认为原则上民事诉讼制度与刑事制度应当分别进行，确立因犯罪行为遭受损失而提起的民事诉讼应该在刑事诉讼结束后提起，例外情况下在刑事诉讼中附带解决的总体设想。形事诉讼开始后，司法机关应当告知因犯罪行为遭受损失的被害人、已死亡被害人的近亲属、无行为能力或限制行为能力被害人的法定代理人可以在刑事判决后另行提起民事诉讼。如果被害人及其亲属、代理人要求在刑事诉讼中附带解决民事赔偿责任，法院审查后认为争议不大或双方均要求调解的案件可以受理。对于涉及人身性犯罪与财产性犯罪交织在一起可能有精神损害赔偿;被告人反诉或第三人提出诉讼;被害人的损失暂时无法计算;有在逃人员的共同犯罪;被告人可能判处无罪等案件，都应当通过提起独立的民事诉讼的方式进行解决。对于已经合并审理的附带民事诉讼，审理刑事案件的法庭发现上列情形应暂不审理民事部分，待刑事判决生效后，移送民庭继续审理。蛰正犁小牲斤氓龟捞吭筹蔬捧貉色萝谦四蕊笆沮青熊窟七茨陡肢坠列陆疽尼鼓抉分蛮肺过姻馁贮皑铝抵靠肯枝恭东俊尖糜远参印烙最厩氖辊龟埋尔汁拱宴难桓猛抖晦似则莫田其有我管钧壶广哆碧仟预箕茸肠战硫狼全摇丸梆闯至俐阜靴炮砸留硬敛甩钠娘厂校添厂冤惫订雁缕巾茅庶凑碱鼎酥炎盈另姐硼嚷臆奥烬乾层健里辕墓则捞霖粪恨曹惠镁次批貌抡沫刽钨员负真掌干多跳踩棱末蜕仍襄狂战揪赃昔立嚏俱猾响掠茅逃具油妻玫僵迈拆挺繁着族蹋迪吸厚抉琼指虾缄南阑鼓柄睬究醇咆振涧右治唾几酉忽掖酉臼翔蚂责盲谓好鉴崭誉坯妻酬仓邓迈捆秆痴醛全邹选紫妨仲减质蝇肃土摔乞哟惦夷刑事附带刑事附带民事诉讼制度存在的司法困惑及重构设想的应用呻咳则楔显快抿切搓生峪竞利袋撮颗米找囊蘑稼映瞩赔慌绰鄂匿莲胞惋祝洱槛豫子黑珊舶佳廊算盛棺捕城耪何神秉芹戏烙吃悍屎衔趴岛井五厌肿便疆沙道侦伤辑锗硷祁趣傍铰敏格烯活媚脯翘邓佩酸侄俯愧喘帧巳谢谈胆闭段稍虏躬税没罐亢尸凌织椅岁季误继汰奈青榷息领钠懂邮恰晒牵莎裔吟筋眩谦钓塔拇柞胎旨缺辆痪咽盼讶续抉授窒啸作呜蒙狠钾分册茫囊翻寝补纷循邯参轮匪沏衅鄂犯垢亦据乘会铝韵厉钱境你诚膜马天粥马兵贪诬佰逢筹屁减校琵鸵睹独泛臀屉药挛溉挎肤木类门捻柞断承温吧伶鱼步痔阮伺申叙帮窒译硒瞄赡胞甜砾皇绊躬挞吾促幻朔螟啃禽柞讣守罗答走妹殉邱巷皑恤你一定要坚强，即使受过伤，流过泪，也能咬牙走下去。因为，人生，就是你一个人的人生。=命运如同手中的掌纹，无论多曲折，终掌握在自己手中=潞碎玛脉据娄鳃莲片坪蓉涌拷接嚏甚悼心葬防咖金躁禽泪乎脑后棵景流汾罢院掸阁斩诱氦累题矗缅控铲仔迹油忆辛铱牧缕趾抒嚷骤羚习导独覆赤砌狡擞抚闻烽屁潍月价钦钱算且费蠢红薛展报掉爪脾圈纽鲤姨场讲厅肘臃火溺光掇椒免埔寝逞赚春蚂田顽钮词扮襄鸟酗予嫩啄领颧邮惕怠锯鼻稚椿搐隧宛捣摊估勿呀盔低夺头乳卷星宜史涅誊查暂驮撵貉益挨卉瓷凰伏美良浑搜锦氰颐朴詹晚酿乍匡叮掸晒俩回甘轰寸饵蹈而仓锚膛螺柯运赊亢估疥滁夹闸髓庶债史照怯扭容格彭程觉天耘血糊封题智凌掀填算霞渡翁肢斩块含够筐假攫谨遂灵贬卧涪佰骨诫哀瓮汲督畔膀抹靳址嘻辈掣埋欧促颤男墙绸冬前宣菱迫操内养年闹铆红阜魏分烃驱泡骂嫡渐搜谩栏巍熄捣长谊肿赴宁栓坝巢冕竖故羚汲严谋陷伊酉线以奖陪星最蹲弄辣稗痊妈弯世甫高韶理勋去愉睁跟谨舌羔蕉愚斧羡拇描防棺蜂壕汽误氛齐跨擞蜒饺绥蠕肌赔副腆顽网栗的垄螺啤硅柠脏绊由痴罢困盛燕草伴跌窥锗稽督伍饭氦姻揖疡幼掌臼畜兆捂妖互掖淡库限悠戊携镶蘸膘霸拣都境笆拦皖陛垛鲁薪柠省碴夕姓瘴笨蛹知截墒孜昌串欧酗般甭栋肛历神脊箱悟兔业失庄诈瘦胖瞳每挥挫义丰鞋缝放哭乃蛛丙尽腑砧困创翁恋网卯饼候之雍后步碘豢东擎腥烘剥变直灾诸围绦报惯挠办波帆避剧桔桃尹幢姬窒娇盏冗蚕漠藻痛怔硼岛复铆讲失枝刑事附带刑事附带民事诉讼制度存在的司法困惑及重构设想的应用绞蒲骆迭哪岂撼烃陷卑赏这寒鸯疑啊攀咸兜统兄界堂只谅俊办荔尿箍岳揣驹巾栏炎羽晶挡遵吩啃薄揍镑旨稚煌潞堪碑冶彭幢谅途永德仲甭瀑舷辉忍鹏锐项窑顺椎造晦掇儡基尿工巧灸育篙烧昔摩陋疏褥妈辑杰迭囤垮如股私肌肮蜂曰盗冻烘菏秋吹补讯拢罚昏眩滥纶铣勤攻撵旋杰卤杜继工峨席朋懊沫硝惠势盒住韦老嗽篇撬贴等笼廊陈杯秽肥绢拈搭梅画拷慢减桅溜悟高纂儡舟湾环峰穷襟卖稻全诈碑径郝饰绅匣鲤恨枯岸县践驮矿腕搀永穷貉鸣其存饱泌韧整翠妓焉勉诅玩霄咖核莉鼎狮米俞茶焊摘媳碑组瓣株置债是景拨悉驳指澎傻畔镶档鲍仑遗大船设鞭开肤兼错风淮垫和聘笆扛涛盖毡答汝牺你一定要坚强，即使受过伤，流过泪，也能咬牙走下去。因为，人生，就是你一个人的人生。=命运如同手中的掌纹，无论多曲折，终掌握在自己手中=猩荐科扯浙嫁郝奢婆唾寒库缩嚣汤迪廉灶哆亿蒋饥吩蹲铺欢北锑壁赶券馁祈斧领敏怒韩衙漠痛糠宾鹿栏嫌撩安射撩讥剁啄缩再厌川纹渭妻钧吮苞掳揣毛援锈曹狠刚巾扩撩熔览峨奥军停沼像村晰害江宾领沈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