商业秘密江苏版.doc

课程内容

教学目的
使参与培训的人员熟悉商业秘密的基本理论，并且通过对商业秘密的讲解和讨论进一步了解保护的重要性及保护方法。在未来解决单位的重要信息时，能灵活运用商业秘密保护和管理的技巧。
学习规定
希望学员能将商业秘密理论和实务有机地结合起来，可以运用所学习的理论知识，在有限的时间内尽也许地建立一种商业秘密保护的思维。规定学员：
(1)可以了解公司商业秘密保护与其他知识产权保护的异同；
(2)可以掌握公司商业秘密保护的方法和重点；
(3)可以掌握公司商业秘密管理制度的制定与实行。
课程体系
第一讲 商业秘密概述
第二讲 商业秘密保护合用
第三讲 商业秘密管理
第四讲 商业秘密危机应对
课前案例 —— 败诉的思考
河南A征询有限公司成立于1998年，致力于河南的公司管理征询的研究开发工作。公司经营从最开始的探索逐步走上正轨，拥有了为数不少的客户，效益越来越好。
2023年终，A公司的主管何建华忽然辞职，离开了A公司。2023年年初，A公司的两位教练员王士成、余超及高级教练员肖斌也相继辞职，A公司的经营一度处在瘫痪状态，不能正常运营，正准备接受其培训的几家公司也相继予以回绝。
A公司努力查找经营不善因素，却始终没有头绪。合法A公司多方查找自身因素没有结果的时候，有人向A公司提供了一个令其震惊的消息。已经从公司辞职的原主管何建华，和同样从公司辞职的原教练员王士成在一起，在2023年3月12日共同组建了郑州B公司。其经营范围与A公司基本相同。并且原本接受A公司服务的一些客户现在成了B公司的客户。这一下子，A公司终于明白自己经营困难的因素。一怒之下，A公司一纸诉状。将B公司告上法庭。
A公司诉称，B公司的组建人原作为A公司的主管，抄袭了A公司的服务流程、培训方案、培训项目、实行培训各模块及规定等 ，并恶意抢走了原告的客户，其行为违反了正常的市场竞争规则，侵犯了原告的商业秘密，给原告导致了巨大的经济损失，请求法院判令原告立即停止侵权，并补偿由于侵权行为而给原告导致的经济损失20余万元。
B公司辨称，原告的服务流程、培训方案、培训项目、实行培训各模块及规定等相关内容均可以从公开的网站和公开发行或公开出售的书籍上找到出处，不属于商业秘密。为了证明自己的主张，被告向法院提供了网上同类公司的介绍、培训课程以及相关图片等证据。
从我们了解的案情来看，B公司的重要成员是A公司的前雇员，了解A公司培训运作模式，按照A公司模式培训，抢了A公司的业务，应当是侵犯了A公司的商业秘密吧，那到底是不是侵权呢？
△ 结论：
最后法院支持了B公司也即被告的主张，判决驳回原告A公司所有的诉讼请求。因素是原告所诉称的服务流程、为客户提供的建议书、方案、培训项目等不具有秘密性，其内容均可从网站和公开发表的书籍上直接获取。而原告所指称的客户名单，因缺少客户名单应有的长期性和稳定性的特性，也不予认可。
§ 思考： A公司败诉的因素？
A公司之所以会败诉，有三个因素：
一方面，A公司没有对自己公司的商业秘密做出明确的界定，以至于在法庭上也无法认定这是商业秘密；
另一方面，A公司平时缺少证据意识，没能保存相关证据证明自己的方案、客户资料的秘密性，导致举证不能。
再次，A公司缺少对公司商业秘密的有效管理。假如该公司跟本诉中的主管以及教练员签订有效的保密协议或者竞业严禁协议就不会发生最后无据可依的状况。

第一讲 商业秘密概述
重点
1、什么是商业秘密
2、商业秘密的特性
3、商业秘密的类型
难点
1、如何判断商业秘密的价值性
2、如何判断客户名单是否属于商业秘密
一、商业秘密概述— 定义
商业秘密的定义：商业秘密是指不为公众所知悉、能为权利人带来经济利益、具有实用性并经权利人采用保密措施的技术信息和经营信息。（《反不合法竞争法》第十条第三款）。
二、商业秘密概述 — 构成要件
（一）不为公众所知悉 （秘密性）：指商业秘密不为该信息本行业的人普遍知悉。
1.公众的主体范围
（1）它是指同行业的人，否则不会产生商业上的竞争关系；
（2）它不是指除了商业秘密权利人以外的所有同行业的人；
（3）它是指同行业中的一般人或者多数人。
2.知悉：分为“实际知悉”和“容易知悉”。
（1）实际知悉：指该信息在一定范围内被知悉已经是客观事实，多数人已经的确知悉了这一信息；
（2）容易知悉：指该领域内的大多数人通过合法途径可以容易知悉该信息的也许性。
秘密性是商业秘密区别于其他信息的最主线的属性，也是决定信息是不是商业秘密的最权威的因素。大家注意为什么我们这里对“公众”这一范围做的限定只要不是本行业人普遍知道的限度就可以了，而不是规定除信息持有人以外的其别人所有人都不知道呢？理由是商业秘密是一种具有价值性的信息，只有通过实行才干体现其价值，而在社会化大生产条件下，其实行往往需要借助固定的技术人员。假如我们苛求秘密必须是绝对秘密，那么商业秘密权利人只能事必躬亲且由自己独自一人进行，这在社会化大生产的条件下也是不现实的。所以我们只是规定不是本行业人普遍知道的限度就可以了。
3.在以下情况下可以认定商业秘密丧失秘密性：
（1）该信息已经在公开出版物或者其他媒体上公开披露；
（2）该信息已经通过使用而公开；
使用公开的情况就例如某一信息仅仅表现为尺寸、结构、材料的简朴组合，通过观测即能获取，那么一旦进入市场，被对手知悉就算作使用公开。公开使用商业秘密就代表着权利人主观上未尽到应尽的保密义务，也就会因此丧失秘密性。
（3）该信息从其他公开渠道可以获得，比如座谈会、新闻发布会等；
（4）该信息为所涉信息范围内的人的一般常识或者行业惯例；
（5）该信息无需付出一定的代价而容易获得。
一般指的是现有信息简朴排列组合就能构成新的信息。
4.商业秘密不丧失秘密性的几种特殊情况：
（1）程序合法的技术成果鉴定不会破坏技术信息的秘密性；
（2）商业秘密公司内部的相关工作人员知悉商业秘密不会破坏其秘密性；
（3）必要的业务伙伴合理的知悉并承担了保密义务的，商业秘密不失秘密性。
（二）能为权利人带来效益 （价值性）：指商业秘密必须具有商业价值性能给权利人能带来收益 。
比如在商品采购贸易中，可以减少原材料成本和商品采购价格、拓展商品销售渠道的信息就可以减少成本，获取更多利益，那么也就会由于具有商业价值性而有也许成为商业秘密。
商业秘密的价值性表现为可认为权利人带来经济利益，也可以是带来竞争优势。竞争优势虽不能直接体现为经济利益，但却常被认为是商业秘密价值性的最主线体现，由于获得商业秘密自身就会使得科研或生产技术前进若干年，使得发明价值的成本减少、效率提高，带来竞争的优势。
Eg:某公司生产一种模具，由于添加了某种材料增长了模具的耐压力，同时也提高了使用寿命。那么这种材料的添加使这个模具非常耐压，也就是说提高了模具使用的次数，相应的在市场上具有比较好的竞争优势。比如买一个一般的模具来，也许只能冲压一次这个模具就不能再用了，但是这个模具由于增长了某种添加剂以后，它可以冲压十次，那他的客户群就要远远大于前面提到的只能冲压一次那样的公司，那对他来说，他的经济效益和市场竞争优势就很强。那么这种添加剂也就具有了价值性而有也许成为商业秘密。
1.商业秘密价值性的判断方向：
（1）对于技术秘密的价值性，认定的标准是技术上的先进性；
（2）贸易秘密→减少成本或提高销售价格
（3）管理秘密→减少用人成本或提高劳动生产率
2.相关难点—商业秘密的价值性表现方式：
 现实的＆潜在的  积极的＆悲观的  连续的＆短暂的 
（1）《美国统一商业秘密法》：商业秘密具有实际或潜在的独立经济价值。
《反不合法竞争法重述》：商业秘密使相对于别人产生现实或潜在经济优势。
价值涉及现实的价值和潜在的价值。不管是现实的可直接使用的商业秘密，还是正在研究开发中而具有潜在的、可预期的价值的信息，都可以构成商业秘密，受法律保护。
（2）判断一项信息是否具有价值性，不应从一时出发，也不应单纯从信息持有人角度出发，而应以其在社会上有无经济价值为标准。
商业秘密信息提成积极信息和悲观信息，积极信息是指行为人通过实质性的研究开发获得的，对自己的生产经营活动直接有用的信息。悲观信息是指行为人通过实质性的研究开发获得的，对自己的生产经营活动没有任何效用的信息。积极信息可以成为商业秘密是毫无疑问的，但是悲观信息也有也许会成为商业秘密。
思考：那些通过行为人实质性研发得知，或许由于最后没有研发成功，也没有产生对其生产经营活动有效用的信息，那这些信息是不是就不具有商业价值性，不能算作商业秘密了呢？
换个角度思考一下，这些未能研发出来的信息，虽然研发者没有从中得到实际的经济效益，但是假如竞争对手得到，可以使竞争对手者从中得到借鉴，避免重蹈覆辙，缩短研发过程，防止研发成本的浪费，从而强化其在市场竞争中的地位。因此像这种信息同样具有经济价值，也就同样可构成商业秘密。
（三）保密措施：商业秘密权利人必须为拥有的商业秘密采用合理的保密措施。
何谓“合理的保密措施”？
1.世界知识产权组织解释“合理保密措施”的判断因素为：

（1）考虑(权利人)努力的限度
（2）保持秘密信息的花费
（3）信息的价值
2.美国学者将保密措施中的“合理”解释为权利人“合理的努力”，重要从以下几个方面进行判断：

（1）雇主提供的物理设备是否采用保密措施
（2）对受雇人是否有保密的规定
（3）对公司以外的人是否采用相应的防范措施
（4）对商业秘密的自身是否采用保密措施
3.关于商业秘密的权利人保护和法律保护如何结合的问题，美国的商业秘密法提出了这样一个原则来作为解释。
延伸：合理的保密措施中的“围墙原则”
假设A投入了100元的科研经费，开发了一项行业内重要的商业秘密，市场价值200元。现在周边都是一些竞争对手，会定期通过A的研究地点。假如A不在研究地点周边修一堵围墙，那么就很容易被竞争对手窥探到，最终由于A没有做出合理的保密措施而得不到商业秘密保护，技术终将进入公共领域。
我们再假设修围墙的费用是100元。这个时候，我们先假设不考虑长期的收益，就从单次来说，数字就会让我们感到为难，假如投入100元修围墙，再加上100元的科研经费。就和市场价值200元相等，也就是白忙活一场，假如不投入修围墙，也许就不能保护这项技术。也不是A乐意看到的。
现在我们把商业秘密法的因素加到这个故事里面，假如可以用法律保护作为围墙的补充，那么A的经济处境就会变得不同样。具体来说，假如A投入了70元来修建围墙，那么A的总投入就是170元，纯利润是30元。然而，如我们所看到的，70元局限性以修建一个完全安全的围墙。但是这时候商业秘密法就可以保护A，假如明明A修了围墙，竞争者却还是爬上围墙来窥探A的商业秘密，那么A就有理由控告他。商业秘密法在这个时候事实上就帮A修建了一道完全安全的围墙，A也没有由于修墙费用过高而失去利益。
法律保护的观点认为，我们不能只由于财产所有人的疏忽就让竞争者的偷窥行为变得有理有据，合理的保密措施只是为了让未来侵权人知道这种权利的存在，也是该项商业秘密寻求法律保护的证据。因此，修建围墙只是起到一种公告的作用，就像给产品注上专利号。
法律上没有规定采用“天衣无缝”的绝对保密的措施维持其秘密信息，也不必采用过度昂贵的措施去防止别人刻意窃取商业秘密。司法实践中，通常掌握的标准是，只要权利人按照行业惯例采用了适当的措施保持其信息的秘密性，即可认定为权利人达成了注意标准。
权利人的保密措施应当是客观存在的规章、制度或者保密协议等，使任何一方可以最终接触到商业秘密的人都可以合理地结识到自己接触的信息采用了保密措施。所以“合理保护”的法定要件是不仅有保密的“意图”，更重要的是为保密所采用的各种努力行为，这些行为是系统的和完整的，这种系统性是要让法官足以确信，该公司为之付出了努力和代价。
在商业秘密诉讼中，如何评价和考察权利人的保密措施是否适当，是否具有保密性，具有重大的诉讼价值。所有人采用保密措施，是指防止第三人获取信息的措施和规定雇员、合作伙伴保密的措施。
4. 在以下情况下，法院应当认定权利人采用了保密措施：
（1）限定涉密信息的知悉范围，只对必须知悉的相关人员告知其内容
（2）对于涉密信息载体采用加锁等防范措施
（3）在涉密信息的载体上标有保密标志
（4）对于涉密信息采用密码或者代码等
（5）签订保密协议
（6）对于涉密的机器、厂房、车间等场合限制来访或提出保密规定
（7）保证信息秘密的其他措施
从上面的讲述我们可以明白，所谓“合理”，是指采用的保密措施要和保密客体的特性相适应，以别人不采用盗用、利诱、胁迫等不合法手段或者违反约定就难以获得为必要条件。假如别人采用正常手段也能获取，那么就可以认定该信息不具有保密性，而不能得到商业秘密法的保护。
Eg: A工厂四周是封闭的状态，留有大门供正常出入之用，门外是马路，平时大门紧闭。一天，大门敞开，恰巧B工厂一工作人员沿马路从A工厂大门前通过，看到了该院内摆放的还没有上市的产品的新外形设计。于是记在了心里，并且回厂进行了生产和销售，取得了效益；
就在A工厂大门敞开的时候，C工厂的工作人员没有通过大门，而是翻墙进入了A工厂的院内，看到产品的新设计后逃走，回厂后也投入了生产销售。事发后，A工厂分别找到了B工厂和C工厂交涉，认为其侵犯了自己的商业秘密。
我们来分析一下，这两种情况是否相同，是否需要区别对待：
对于B工厂来说，是A工厂在开门之际，由技术员看到的，属于A工厂的保密措施不利，而B工厂工作人员的观望不构成不合法手段，B工厂不构成侵权；
对于C工厂来说，A工厂的开门没有被他运用，A工厂围墙的修建相对于C工厂来说是采用了保密措施，对C工厂而言是商业秘密，C工厂的员工的翻墙获取信息的行为属于不合法的手段，C工厂构成侵权。
商业秘密是由秘密性、价值性与保密措性三个特性构成的，并且每个特性都不是孤立的，缺少任何一项都不能构成商业秘密。因此，在考察一项信息是否构成商业秘密时我们要作综合的判断，
三、商业秘密概述 — 商业秘密的类型
根据《反不合法竞争法》第十条第三款给出商业秘密的定义：商业秘密是指不为公众所知悉、能为权利人带来经济利益、具有实用性并经权利人采用保密措施的技术信息和经营信息。
技术信息和经营信息作为商业秘密的两个部分，重要区别为，技术信息侧重于工业中的技术知识和经验，经营信息则侧重于在经营、管理中的知识和经验。
（一）技术信息：指专业技术、技术诀窍。它重要涉及大家熟知的配方，研究开发的文献如会议纪要、实验结果、检查方法等，图纸，改善的机器设备，工艺程序，产品。
（二）经营信息：指技术秘密以外的可以构成商业秘密的其他信息。它涉及客户信息，其他与竞争和效益相关的商业信息如采购计划、供货渠道、重要的管理方法等。
（三）相关难点：客户名单
客户名单是经营信息里的一个重要种类，在商业秘密侵权案里最容易引起纷争。由于此类案件经常由于员工的离职跳槽而引起，和员工的自由择业权有关系，同时客户的名单又经常处在一种变化的状态，内容和范围都不易拟定，所以，客户名单的认定在商业秘密中是一个很重要的问题。
案例：
1994年7月至8月，A旅行社欧美部10余名员工未办理调动手续，相继携带工作中使用、保管的A旅行社的客户档案，投奔B旅行社。B旅行社以这些人员组建了本社欧美二部，随即沿用A旅行社的这些客户档案进行经营，致A旅行社蒙受重大损失。经制止无效，A旅行社于1994年9月13日向法院起诉，诉称：被告B旅行社以离间手段诱使其所属员工加盟，并以这些员工掌握的原客户档案与国外客户联系，致使本社国外客户在一周时间内取消了原订1994年8月至12月旅游团队151个，占原订团队总数的三分之二，减少计划收入人民币2196.4万元，利润损失353万元。请求法院制止被告的不合法竞争行为，规定被告归还其客户档案，补偿经济损失300万元。
被告答辩称：旅游业中，改变旅游团队计划是常见的。客户档案系指国外旅游机构的地址、电话、传真资料等，国外报纸广告上随处可见，无秘密可言。原告员工来本社工作，属合理的人才流动。原告的诉讼请求不符合事实，法院应予驳回。
思考：该案中带走的客户名单算不算商业秘密，为什么？
「审判结果」
 原A旅行社的十余名业务骨干均以出国留学、探亲、陪读等虚假事实为理由，擅自离社，B旅行社对此辩称为合理的人才流动，理由不成立。
A旅行社数年来已与北欧国家的五家旅行社建立了良好的业务关系。1994年已商定由A旅行社接待该五家旅行社组织的151个来华旅游团队。双方对来华时间、旅游景点、住宿标准、价格等具体事项多次传真询价及确认，为A旅行社正在运营的业务。其中一些团队已来华旅游，其余团队也将来华。A旅行社在此项业务往来中付出了劳动和代价。
这些资料不为公众所知，具有秘密性；可为A旅行社带来商业利润，具有价值性。属《中华人民共和国反不合法竞争法》规定的商业秘密范畴，应视为A旅行社的经营信息类商业秘密。B旅行社辩称是公开获得这些外国旅行社资料的说法，不符合事实。
 A旅行社原业务人员将该社客户档案、传真资料携往B旅行社后，以B旅行社名义向国外客户发函，继续经营原属A旅行社的业务，截止1994年9月19日，已实际接待20余个国外来华旅游团队。这与B旅行社宣称的没有使用A旅行社档案接待旅游团队相悖。
基于上述事实，法院指出，B旅行社以人才流动为借口，实行侵犯A旅行社商业秘密的行为是违法的，应承担相应的法律后果。
双方当事人在国家旅游协会的主持下，自愿达成协议：B旅行社向A旅行社致歉并给付人民币100万元作为A旅行社的损失补偿。据此，A旅行社申请撤诉，法院裁定准许。
请结合上面的案例思考以下两个问题：
客户名单是否都能构成商业秘密？
假如不是，什么情况下客户名单能构成商业秘密？

客户名单，从广义上可以分为商业意义上的客户名单和法律意义上的客户名单。
商业意义上的客户名单指在平常商业交易中接触的客户信息，信息资料一般比较简朴；
法律意义上的客户名单指买方或者供应商的产品需求、产品特点、经营规律、对商品价格的承受能力等，信息资料比较具体、完整。
1.在美国的判例中，会以如下理由否认客户名单的商业秘密属性：
（1）客户名单易于从公开的商业周刊获得；
（2）所有竞争者都能通过相同的途径获得该客户名单；
（3）客户名单在该领域内极其有名；
（4）客户名单没有上锁，没有标注秘密字样，由一般的业务员保管。
2.客户名单构成商业秘密的条件：
（1）该客户名单的形成是权利人通过了相称的努力而获得的；（特定性）
客户名单是否容易获取，要考虑在获取的过程中花费了多大的人力、财力和智力。构成商业秘密的客户名单必须是不易取得的，假如容易取得，比如从公开的刊物、电话簿或者特定的数据库中简朴的抽取获得，就不能成为商业秘密的客体。
（2）权利人与该客户在一定期间内形成了相对固定且具有独特交易习惯的交易方式。（稳定性）
公司通过长期的交易和努力，从广大的不拟定的客户群中，通过总结和选择，培养了一些特定的客户，了解了他们的特殊需要、特殊的交易方式和交易习惯，形成了稳定的交易关系，这些客户的名单就具有了商业秘密性。
（3）权利人是否采用了合理的保密措施。（保密性）
3.商业秘密中“客户名单”的总结定义：
商业秘密中的客户名单一般是指客户的名称、地址、联系方式以及交易的习惯、意向、内容等构成的，区别于相关公知信息的特殊客户信息，涉及汇集众多客户的客户名册，以及保持长期稳定交易关系的特定客户。
三、商业秘密概述 — 商业秘密的类型
根据《反不合法竞争法》第十条第三款给出商业秘密的定义：商业秘密是指不为公众所知悉、能为权利人带来经济利益、具有实用性并经权利人采用保密措施的技术信息和经营信息。
技术信息和经营信息作为商业秘密的两个部分，重要区别为，技术信息侧重于工业中的技术知识和经验，经营信息则侧重于在经营、管理中的知识和经验。
（一）技术信息：指专业技术、技术诀窍。它重要涉及大家熟知的配方，研究开发的文献如会议纪要、实验结果、检查方法等，图纸，改善的机器设备，工艺程序，产品。
（二）经营信息：指技术秘密以外的可以构成商业秘密的其他信息。它涉及客户信息，其他与竞争和效益相关的商业信息如采购计划、供货渠道、重要的管理方法等。
（三）相关难点：客户名单
客户名单是经营信息里的一个重要种类，在商业秘密侵权案里最容易引起纷争。由于此类案件经常由于员工的离职跳槽而引起，和员工的自由择业权有关系，同时客户的名单又经常处在一种变化的状态，内容和范围都不易拟定，所以，客户名单的认定在商业秘密中是一个很重要的问题。
案例：
1994年7月至8月，A旅行社欧美部10余名员工未办理调动手续，相继携带工作中使用、保管的A旅行社的客户档案，投奔B旅行社。B旅行社以这些人员组建了本社欧美二部，随即沿用A旅行社的这些客户档案进行经营，致A旅行社蒙受重大损失。经制止无效，A旅行社于1994年9月13日向法院起诉，诉称：被告B旅行社以离间手段诱使其所属员工加盟，并以这些员工掌握的原客户档案与国外客户联系，致使本社国外客户在一周时间内取消了原订1994年8月至12月旅游团队151个，占原订团队总数的三分之二，减少计划收入人民币2196.4万元，利润损失353万元。请求法院制止被告的不合法竞争行为，规定被告归还其客户档案，补偿经济损失300万元。
被告答辩称：旅游业中，改变旅游团队计划是常见的。客户档案系指国外旅游机构的地址、电话、传真资料等，国外报纸广告上随处可见，无秘密可言。原告员工来本社工作，属合理的人才流动。原告的诉讼请求不符合事实，法院应予驳回。
思考：该案中带走的客户名单算不算商业秘密，为什么？
「审判结果」
 原A旅行社的十余名业务骨干均以出国留学、探亲、陪读等虚假事实为理由，擅自离社，B旅行社对此辩称为合理的人才流动，理由不成立。
A旅行社数年来已与北欧国家的五家旅行社建立了良好的业务关系。1994年已商定由A旅行社接待该五家旅行社组织的151个来华旅游团队。双方对来华时间、旅游景点、住宿标准、价格等具体事项多次传真询价及确认，为A旅行社正在运营的业务。其中一些团队已来华旅游，其余团队也将来华。A旅行社在此项业务往来中付出了劳动和代价。
这些资料不为公众所知，具有秘密性；可为A旅行社带来商业利润，具有价值性。属《中华人民共和国反不合法竞争法》规定的商业秘密范畴，应视为A旅行社的经营信息类商业秘密。B旅行社辩称是公开获得这些外国旅行社资料的说法，不符合事实。
 A旅行社原业务人员将该社客户档案、传真资料携往B旅行社后，以B旅行社名义向国外客户发函，继续经营原属A旅行社的业务，截止1994年9月19日，已实际接待20余个国外来华旅游团队。这与B旅行社宣称的没有使用A旅行社档案接待旅游团队相悖。
基于上述事实，法院指出，B旅行社以人才流动为借口，实行侵犯A旅行社商业秘密的行为是违法的，应承担相应的法律后果。
双方当事人在国家旅游协会的主持下，自愿达成协议：B旅行社向A旅行社致歉并给付人民币100万元作为A旅行社的损失补偿。据此，A旅行社申请撤诉，法院裁定准许。
请结合上面的案例思考以下两个问题：
客户名单是否都能构成商业秘密？
假如不是，什么情况下客户名单能构成商业秘密？

客户名单，从广义上可以分为商业意义上的客户名单和法律意义上的客户名单。
商业意义上的客户名单指在平常商业交易中接触的客户信息，信息资料一般比较简朴；
法律意义上的客户名单指买方或者供应商的产品需求、产品特点、经营规律、对商品价格的承受能力等，信息资料比较具体、完整。
1.在美国的判例中，会以如下理由否认客户名单的商业秘密属性：
（1）客户名单易于从公开的商业周刊获得；
（2）所有竞争者都能通过相同的途径获得该客户名单；
（3）客户名单在该领域内极其有名；
（4）客户名单没有上锁，没有标注秘密字样，由一般的业务员保管。
2.客户名单构成商业秘密的条件：
（1）该客户名单的形成是权利人通过了相称的努力而获得的；（特定性）
客户名单是否容易获取，要考虑在获取的过程中花费了多大的人力、财力和智力。构成商业秘密的客户名单必须是不易取得的，假如容易取得，比如从公开的刊物、电话簿或者特定的数据库中简朴的抽取获得，就不能成为商业秘密的客体。
（2）权利人与该客户在一定期间内形成了相对固定且具有独特交易习惯的交易方式。（稳定性）
公司通过长期的交易和努力，从广大的不拟定的客户群中，通过总结和选择，培养了一些特定的客户，了解了他们的特殊需要、特殊的交易方式和交易习惯，形成了稳定的交易关系，这些客户的名单就具有了商业秘密性。
（3）权利人是否采用了合理的保密措施。（保密性）
3.商业秘密中“客户名单”的总结定义：
商业秘密中的客户名单一般是指客户的名称、地址、联系方式以及交易的习惯、意向、内容等构成的，区别于相关公知信息的特殊客户信息，涉及汇集众多客户的客户名册，以及保持长期稳定交易关系的特定客户。

第二讲 商业秘密保护合用
重点
1、商业秘密的保护基础
2、商业秘密保护的现状与误区
3、商业秘密保护和专利保护比较
难点
1、商业秘密保护的优势和劣势
2、何时适合选择商业秘密保护
一、商业秘密的保护基础
（一）商业秘密是公司核心竞争力
可口可乐的“神奇配方”
2023年度“全球最具价值品牌100强”，可口可乐以687亿美元的品牌价值位居榜首。2023排到了第五。全世界有155个国家的人天天要喝下几亿瓶可乐。这种倍受人们喜欢的饮料,虽从未申请专利,但却名扬全世界。 
可口可乐之所以能如此连续发展的动力就在于其商业秘密——配方，可口可乐的配方自1886年在美国亚特兰大诞生以来，已保密达120数年之久。它的配方对世人来说一直是个谜，百余年来，虽然时有破译传闻，但至今无一证实。围绕该配方发生的每件事都成了传奇。
其实可口可乐99%以上的配料是公开的，它基本上是几种物质的混合物——糖、碳酸水、焦糖、磷酸、咖啡因和失去效能的古柯叶及椰子果。神秘的配料，“7x号货品”在可口可乐中所占的比例还不到1%。但正是这1%让化学家和竞争者一直研究未果。
通过这一例子，大家也许已经了解了保护商业秘密的意义之所在。在现如今的信息社会，商业秘密作为一种稀有信息可以说是公司生存的核心竞争力，所以，公司必须像保护财产同样保护自己的商业秘密。
（二）商业秘密法律保护保护的基础
为什么将商业秘密的保护提高到法律层面，成为法律保护问题？
商业秘密的法律保护基础，重要有三个方面：
1.道德层面—诚实守信的信念
美国大法官霍姆斯曾经说过，信任关系是商业秘密诉讼的出发点。大家知道一个市场中，诚实守信是非常重要，所谓无信则无立，没有互相的信任，市场交易就很难进行。对别人商业秘密的窃取就是一种不诚实，无信用的行为。所以，为了维护市场交易中的诚实守信的道德风尚，商业秘密的法律保护就成为建立在道德基础上的必然选择。
2.经济层面—激励机制
法律对商业秘密进行保护，可谓是法律把商业秘密作为一种财产来进行界定和认可。出于对个体财产的结识和保护，我们也需要用法律来对商业秘密加以保护。
3.经济层面—交易成本
为保护商业秘密支出的交易费用重要涉及三方面：

（1）商业秘密持有人的防范成本；
（2）相对人为窃取商业秘密付出的偷窃成本；
（3）商业秘密转让中发生的费用。
建立商业秘密的法律保护体系能有效的减少商业秘密持有人的防范成本，而增长相对人窃取商业秘密的偷窃成本。从而有效减少交易成本，能促进交易的合理进行。
（三）商业秘密保护的现状与误区
1.现状：
（1）大多数公司没有结识到商业秘密的实际和潜在价值。
许多公司不仅对自己的一些经营信息不知道加以保护，对一些专有技术也不知道加以保护，国有公司特别如此，从而导致在竞争中失去优势。
（2）大多数公司没有将商业秘密作为一种无形资产加以保护。
不少公司随意泄露甚至无偿将我国的商业秘密提供应外国公司的事情时有发生，某些公司缺少商业秘密保护意识，在和外商合资的过程中仅从本单位的近期利益出发，将一些特有技术以低廉的价格出卖给外国。
（3）有些公司虽然结识到本公司的一些技术信息、经营信息是商业秘密，但是没有采用有效的保密措施。
对涉密部门和涉密人员都没有采用妥善的保密措施，以致秘密被泄露；有的公司虽然制定了保密措施但形同虚设，管理松散。
（4）人才流动中泄露商业秘密已经成为了普遍现象。
特别是一些技术含量高的公司，在人才流动中带走商业秘密的情况及其普遍。
2.我国公司的商业秘密保护意识不高，重要由于存在以下误区：
误区之一：觉得自己没有什么商业秘密需要保护。
可以毫不夸张的说，每个公司都拥有一定价值的商业秘密。即是是几个人的公司，也有对于它来说有价值的商业秘密。街头小小的小卖部都不例外。如甲乙两家小卖部同样卖巧克力，都卖11元一包。但是甲可以以10元进货，而乙却能以9.5元进到同样的货。那么乙的进货渠道就是他的商业秘密，对于它产生了一定的价值。大家可以想象，他假如卖11元，那么他就取得了比他竞争者更多的利益，假如他卖10元，那么他在不亏本的情况下获得了比他对手更多的市场。所以，没有无秘密的公司，除非其不参与市场竞争。
 误区之二：认为落后的东西就不需要保密。　　
在两个竞争的公司之间，虽然有优势方和落后方之分，但是落后方的底牌若被有优势方掌握，就有也许被优势方玩弄于股掌之上。优势方可以凭借技术、产品和管理等方面的优势，以最低廉的竞争成本压制对方，甚至打垮对方。假如优势方不了解落后方，就不得不小心翼翼，那么在无形中就会加大其竞争成本，妨碍其优势的充足发挥；但若优势方对弱势方的长短处了如指掌，那他可以放心大胆地制定出针对性极强的策略来，达成其损人利己的目的。
 误区之三：保护范围扩大化。
有些公司将那些已经处在公知领域的信息当作自己的商业秘密加以保护，一方面增长了公司的成本；另一方面不能做到有的放矢，分散了人力、财力，重要的秘密反而得不到有力的保护。
误区之四：重技术信息的保护而轻经营信息的保护。　　
许多公司十分清楚“科学技术是第一生产力”的道理，都能对技术信息加以或多或少的保护，而对于经营信息，由于没有相应的管理措施或者结识局限性，导致对此类秘密疏于管理。最为典型的表现就是，对技术开发人员有保密规定，而对市场计划和营销人员、财会人员等非技术开发人员却放任自流。
 误区之五：缺少综合保护措施。
公司的各种重要信息由于类别和载体形式的不同，被侵犯的难度就不同样，相应地，保护的方法和措施也要适合它们各自的特点。应当将商业秘密保护和其他的权利保护相结合。
误区之六：过度信赖制度和协议的约束力。
对不忠诚的员工和不守信用的涉密单位，保密制度和保密协议的约束经常显得乏力，一方面他们会运用法规、制度的空档或心怀侥幸，对权利人的商业秘密实行侵害；此外一方面，即使公司事后获取了法律保护，但是商业秘密已经不可挽回的公开了。
公司在制订保密制度、签订保密协议的基础上，还要掌握保守商业秘密的技巧，经常进行检查监督。要将每一重要的商业秘密分割成多个部分，不同的部分安排不同的人员从事开发、操作、管理，使得公司中尽也许少的员工掌握完整的商业秘密；要对公司内部的部门和人员进行经常性的保密检查，及时发现泄密隐患，堵塞泄密漏洞；定期不定期地组织人员出外巡查，以免商业秘密被侵犯后仍一无所知，错过最佳的补救、反击机会，给公司导致难以挽回的损失。
二、商业秘密保护合用—商业秘密和一般知识产权的区别
（一）义务主体不同：
一般知识产权商标权、专利权、著作权的义务主体是不特定的，其权利对象是任何人，有对抗第三人的效力。
商业秘密权的权利主体不单一，不能对抗善意第三人，只要不是非合法手段取得，即可实行。
（二）特性不同：
一般知识产权具有排他性、专有性、独占性、绝对性
但是商业秘密的权利人不具有单一性，商业秘密权不能对抗采用合法手段获得该秘密的人，没有明显的排他性，不具有专有性和独占性。
三、商业秘密保护合用—商业秘密保护与专利权保护
公司的技术信息保护的途径是多样的，那什么时候适合用商业秘密的方式对技术信息进行保护呢？在知识产权中，与商业秘密作用类似，共同为技术信息提供法律保护的是专利权。下面以专利保护作为参照物，向大家比较介绍商业秘密保护。
（一）专利权与商业秘密权的定义
1．专利权，是发明发明人或其权利受让人对特定的发明发明在一定期限内依法享有的独占实行权。发明的保护期是2023，实用新型和外观设计的保护期是2023。从申请日起开始计算。
2.商业秘密权，是权利人对商业秘密的占有、使用、收益、处分的权利。
（1）商业秘密的占有权
一种商业秘密可以被多个民事主体共同占有。
商业秘密所有人不能排除别人自行研究开发该商业秘密成果。
（2）商业秘密的使用权
商业秘密可以被多个民事主体反复多次使用。
（3）商业秘密的收益权
商业秘密的实用性给权利人带来的正是这种权利。
（4）商业秘密的处分权
商业秘密所有人对其商业秘密有自己使用、转让和允许别人使用、决定是否使用等处分权。
商业秘密所有人通过行使占有权、使用权、收益权和处分权实现着民事财产权。
（二）专利权与商业秘密权的区别：
1.两者权利的产生方式不同：
商业秘密的取得取决于权利人自身的智力劳动成果，其一经产生即已获得，无需经别人的批准。而专利权的取得，须依申请获得。
2.两者权利产生条件不同：
对商业秘密的保密是其产生的最基本条件，向社会公开是获得专利权的前提。
3.两者权利的客体范围不同：
商业秘密分为技术信息和经营信息，而专利分为发明、实用新型和外观设计。
4.两者权利取得要件不同：
专利权的取得要件是须具有新奇性、发明性和实用性，而商业秘密是以价值性、秘密性和保护措施为要件的。
（三）优势：

1.保护对象的广泛性：技术信息、经营信息都可以受到保护；
2.期限优势：商业秘密保护的期限不拟定；
3.地区优势：商业秘密无地区性特性；
4.保密优势：商业秘密是不公开的，专利是公开的。

（四）劣势：

1.无排他性
2.不排除反向工程
1.无排他性：
允许多个权利主体并存。商业秘密法的保护精神不严禁技术的合法取得，因此假如第三人合法发现了某项技术信息，商业秘密的持有人不能对其进行干涉。
2.不排除反向工程：
反向工程在司法解释中被定义为，通过技术手段对从公开渠道取得的产品进行折卸、测绘、分析等而获得该产品的有关技术信息。
只要反向工程的前提是对产品的合法取得，对其揭破、分析、模仿属于合法竞争的范围，就为法律所保护。商业秘密权利人也就无权干涉第三人对于商业秘密的使用。
为避免该条款被滥用，司法解释同时规定：“当事人以不合法手段知悉了别人的商业秘密之后，又以反向工程为由主张获取行为合法的，不予支持。”
3.实行反向工程应当注意：
（1）产品是在公开市场用合法手段购买取得；
（2）必须保存实行反向工程的相关证据；
（3）法律、行政法规对于某些客体严禁反向工程的，不允许采用反向工程；
（4）没有签订不实行反向工程的协议，不承担保密义务；
（5）参与反向工程的员工是否负有保密义务。
四、商业秘密保护合用-商业秘密保护与专利保护的选择

1.反向工程难易度
2.科研成果价值的期限长短
3.可以获得专利的也许性高低
4.经济价值大小限度

1.反向工程难易度：
假如其他公司通过反向工程很难获得商业秘密的，可以选择商业秘密的方式进行保护，假如其他公司很容易通过反向工程获得商业秘密的，则适合专利的保护方式。
2.科研成果价值的期限长短：
现代科技发展迅速，有时不到半年时间，技术就已经被淘汰，因此，公司要评估自己科研成果价值的期限，假如某项科研成果的价值期限不超过专利权保护的期限，公