采购供应销售合同的审查要点.doc

与一般销售合同类似，采购合同通常包括如下主要条款：产品描述（有的以附件形式列明）、合同价格及付款安排、包装与运输、交货检验与安装、货损风险与所有权、供应商保证/产品保证期、赔偿、合同终止、违约责任、不可抗力以及争议解决。对于一般采购合同，供应商应当关注的重点条款包括：第一，合同价格，是否是完税价格。还需要注意合同中运输费用、包装成本、卸货、验货、保险、培训的费用由哪一方承担。第二，付款安排。对供应商最有利的付款安排即要求合同签署后一次性付款（lump sum payment）或“见票付款”安排。采购方往往会要求分期付款，时间节点包括：“合同签署后N日内”、“规格说明书（SOW）确认后N日内”、“采购方发出验收合格凭证（UAT）后的N日内”等。另外采购方可能会要求产品质量保证金（一般在5%-10%左右），会在产品保证期结束后N日内返还给供应商。不过对于分期付款或延后付款的情形，需要注意采购方是否有抵扣权（set off），即从价款中抵扣任何供应商应当承担的赔偿金额，该条款对供应商是极为不利的。第三，交货、接受、检验与安装。要注意以下几点：（1）约定“视为接受条款”，即“如果采购方未在规定时间内发出异议/拒收通知，或者已经将产品投入商业使用（以较早者为准），则视为接受产品”，该条款是对供应方极为有利的条款；（2）未通过检验的后果，如退货运输费用的承担问题，供应商是否有权选择退货或换货。第四，所有权与风险安排。对供应商最有利安排即“所有权保留”，表述为“风险自交付时转移；所有权自收到全款时转移”。需要注意的是，如果提供的是软件，则所有权是不能转移的，采购方获得的是软件使用权（注意不得给予采购方分许可的权利）。第五，保证。要注意以下几点：（1）如果供应商并非实际产品生产商，而是二道贩子，那么产品保证的范围为“实际生产商提供标准的现状提供（as is warranty）”；（2）注意是否约定了产品质量的罚金权。对于东窗女和二星等这种国际公司，动不动会涉及到因违反欧盟环境标准遭到处罚而追溯到供应商罚金的问题，由于罚金金额巨大，同时罚金与违约责任本身是分开来描述的，因此，供应商需要尽量避免给予采购方该等罚金权；（3）在适用英美法的合同中，往往会有“适销性或符合特定适用目的”（merchantability and fitness for specific purposes）的约定，这是必须排除的。第六，违约责任。需要注意：（1）迟延交付的责任问题。很多英美合同会做出“time is of essence of delivery of goods under this contract”的表述，翻译成就是“时间对交付合同项下产品是至关重要的”【大强想到了与观合法律翻译 共事的日子】，实际意思就是，如果迟延交付，则根本违约。这是供货商难以接受的；（2）责任限制条款（limitation of liability）【大强想到在金茂凯德 苦逼的日子】，责任限制条款一方面需要体现在违约金中（例如违约金最高不超过合同总价款（CP）或者订单总价款的15%），另一方面需要体现供应商因本合同而承担的全部责任不超过合同总价款。第七，除非另有其他考虑，供应商一般不接受的条款。该等条款包括但不限于：（1）排他性条款（exclusivity），除非是独家供应合同，否则不应约定排他性要求，包括不得向采购方竞争对手供货的安排；（2）最惠客户（most favored client），即给该供应商最优惠的价格；（3）期限为永久的保密责任；（4）供应商超出工作说明书的“互用性”承诺。对于长期订单类的采购合同，往往另有特殊的合同安排：第一，最低采购数量或者最低采购金额。如果不对采购方做出一定的限制，即使双方签署有法律效力的合同，假设采购方在签署后不发出订单，实际上采购合同名存实亡。因此，往往会要求采购方承担最低采购数量或者最低采购金额的义务。第二，需求量预测。除规定最低采购数量或者最低采购金额，对于即时生产产品并且库存量不大的供货商，会相应要求采购方提前将预测的需求量提前书面发送给供货商，以使得其做好生产准备。第三，供应商的加价权（mark-up）。由于订单类采购合同往往会以附件形式标明相关产品的单价，但由于供货时间长、生产供货的周期性、物价和生产成本的上涨等因素，供应商往往会要求加价权，加价范围往往会通过公式确认。与之相对的是，采购方可能会要求价格上限以及优惠价格安排。