2023年司法考试知识产权法讲义.doc

知识产权法讲义第一章著作权 第一节著作权的客体 一、作品的种类作品是指文学、艺术和科学领域内具有独创性并能以某种有形形式复制的智力成果。1、受著作权法保护的作品 文字作品；口述作品；音乐、戏剧、曲艺、舞蹈、杂技艺术作品；美术、建筑作品；摄影作品；电影作品和以类似摄制电影的方法创作的作品；工程设计图、产品设计图、地图、示意图等图形作品和模型作品；计算机软件；其他作品。2、著作权法不予保护的对象依法严禁出版、传播的作品；官方文献及其官方译本；时事新闻；历法、通用数表、通用表格和公式；民间文学艺术作品。例：甲是一家报社的娱乐记者，一日，世界三大男高音到北京开演唱会，结束后又举办记者招待会。甲根据现场情况等发回了报道。后来其他的报纸改换了标题，进行了转载。下列哪些说法是对的的？（）A.甲的报道属于著作权法所保护的作品B.其他报纸改换标题对甲的报道进行转载，则改换标题后的报道属于著作权法所保护的作品C.甲对三大男高音进行了面对面采访之后所写的专访，该专访属于著作权法所保护的作品 D.甲根据演唱会现场和记者招待会情况写了一篇专题评论，该评论不属于著作权法所保护的作品 第二节著作权的主体 一、一般意义上的著作权主体1、作者作者，即创作作品的人。一般为自然人，特定条件时，法人或者其他组织视为作者。如无相反证明，在作品上署名的公民、法人或者其他组织即为作者。特别要注意：第一，为创作作品提供各项服务的人不是作者。为别人创作进行组织工作、提供征询意见、提供物质条件、进行其他辅助工作的相关人员不能成为作者，这些人的活动不具有创作性。第二，当某一作品同时具有下列条件时，视法人或者其他组织为其作者：由法人或者其他组织主持。代表法人或者其他组织的意志。由法人或者其他组织承担责任。第三，外国人和无国籍人在具有一定条件时，其作品也受我国法律保护。（依据所属国或经常居住地国同中国签订的协议或者共同参与的国际条约享有的著作权；作品一方面在中国境内出版；一方面在中国参与的国际条约的成员国出版的，或者在成员国与非成员国同时出版的；在中国境外一方面出版，30日内又在中国境内出版的，视为在中国境内同时出版。）2、继受人指因发生继承、赠与、遗赠或者受让等法律事实而取得著作财产权的人。二、演绎作品的著作权人1、演绎作品的概念 演绎作品即改编、翻译、注释、整理已有作品而产生的作品。2、演绎作品著作权的归属及行使演绎作品的著作权由改编、翻译、注释、整理的人享有。演绎作品的著作权人行使著作权时，不得侵犯原作品的著作权。第三人使用演绎作品时须获得演绎者和原作者的双重许可。三、合作作品的著作权人 二人以上合作创作的作品，著作权归合作作者共同享有。合作作品可以分割使用的，作者对各自创作的部分可以单独享有著作权，但行使著作权时不得侵犯合作作品整体的著作权。合作作品不可以分割使用的，合作作品的著作权的行使应以合作者协商一致为基础；在意见不一致时，任何一方无合法理由不得阻止他方行使除转让以外的其他权利，但是所得收益应当合理分派给所有合作作者。合作者之一死亡后，其著作权中的财产权无人继承又无人受遗赠的，由其他合作者享有。例：甲、乙、丙、丁四人合作创作一部小说，甲欲将该小说许可给某电影制片厂改编后拍成电影，乙则想把它许可给某网站在网络上传播，丙对这两种做法均表达反对，丁则不置可否。对此，下列哪一选项是对的的?( )A.假如丙坚持反对，甲、乙均不能将作品许可别人使用B.甲、乙有权不顾丙的反对，将作品许可别人使用C.假如丁批准，则甲、乙可以将作品许可别人使用D.甲、乙也可不顾丁的反对，将作品许可别人使用四、汇编作品的著作权人 汇编作品的著作权由汇编人享有，但行使著作权时，不得侵犯原作品的著作权。 五、视听作品的著作权人 视听作品的著作权人由制片人享有和行使。参与作品创作的其别人员，如导演、编剧、作词、作曲、摄影等作者享有署名权和获得报酬权，并可对各自创作的、可以单独使用的部分单独行使著作权。六、职务作品的著作权人1、单位作品由单位主持、代表单位意志创作并由单位承担责任的作品。单位作为单位作品的作者，行使完整的著作权。2、一般职务作品除单位作品外，公民为完毕法人或者其他组织的工作任务(指公民在该法人或者该组织中应当履行的职责)所创作的作品。这类作品的著作权归作者享有；法人或者其他组织在其业务范围内可以优先使用；作品完毕两年内，未经单位批准，作者不得许可第三人以与单位使用的相同方式使用该作品。假如单位批准的，作者因此获得的报酬，应当按约定的比例与单位分派。例：职业作家甲是某市作协成员，于2023年完毕职务作品中篇纪实报告文学。关于该作品的使用，下列哪些选项是对的的?( ) A.著作权由甲享有，作协在业务范围内有优先使用权 B著作权由市作协享有，甲拥有署名权和获得报酬权C两年内，未经作协批准,甲不得许可第三人以与作协相同的方式使用 D两年后，甲可以自由许可第三人使用，作协可在其业务范围内继续使用3、特殊职务作品(1)重要是运用法人或者其他组织的物质技术条件创作，并由法人或者其他组织承担责任的工程设计图、产品设计图、地图、计算机软件等职务作品。(2)法律、行政法规规定或者协议约定著作权由法人或者其他组织享有的职务作品。对于这两类作品，作者享有署名权和获得奖励权，其他著作权归法人或者其他组织享有。七、委托作品的著作权人委托作品的著作权的归属由委托人和受托人通过协议约定。协议未作明确约定或者没有订立协议的，著作权属于受托人。例：甲受乙的委托，为乙画了系列的组图，但是二人未对该画的版权做出约定。乙后来去世，其子丙将画放在自己的画廊里展览，丁来参观的时候，偷偷将组图录制下来，后又大量复制出版。下列表述中对的的是( )A.甲对该画有署名权和获得报酬权，但无著作权B.画的著作权归乙所有C.丙有权展览该组图D.丁的行为构成侵权八、原件所有权转移的作品的著作权归属 美术等作品原件所有权的转移，不视为作品著作权的转移，但美术作品原件的展览权由原件所有人享有。 九、作者身份不明的著作权归属 作者身份不明的作品，由作品原件的所有人行使除署名权除外的著作权。作者身份拟定后，由作者或者其继承人行使著作权。 十、自传体作品的著作权人 当事人合意以特定人物经历为题材完毕的自传体作品，当事人对著作权权属有约定的，依其约定；没有约定的，著作权归特定人物享有，执笔人或整理人对作品完毕付出劳动的，著作权人可以向其支付适当的报酬。 第三节著作权的内容 一、著作人身权 1、权利内容发表权、署名权、修改权和保护作品完整权。2、保护期限(1)作者为公民的署名权、修改权、保护作品完整权的保护期不受限制；发表权的保护期为作者终生及其死亡后50年，截止于作者死亡后第50年的12月31日；假如是合作作品，截止于最后死亡的作者死亡后第50年的12月31日。作者生前未发表的作品，假如作者未明确表达不发表的，作者死亡后50年内，其发表权可由继承人或者受遗赠人行使；没有继承人又无人受遗赠的，由作品原件的所有人行使。(2)作者为法人或者其他组织的及著作权由法人或者其他组织行使的署名权、修改权、保护作品完整权的保护期不受限制。发表权的保护期限为50年，截止于作品初次发表后的第50年的12月31日。作品自创作完毕后50年内未发表的，不受著作权法保护。(3)电影作品和以类似摄制电影的方法创作的作品、摄影作品 署名权、修改权、保护作品完整权的保护期不受限制。发表权的保护期限为50年，截止于作品初次发表后的第50年的12月31日。作品自创作完毕后50年内未发表的，不受著作权法保护。例：2023年5月1日，甲乙合作完毕一部长篇小说。由于某种因素一直未发表。2023年5月31日，甲积劳成疾病逝。乙在2023年4月5日路遇车祸身亡。甲乙分别都有继承人。根据以上情况，以下说法对的的是：( )A.由于本小说一直未发表，故不受著作权法保护B.本小说的著作权自2023年5月1日起受法律保护C.本小说发表权的保护期，截止于甲死亡后第50年的12月31日D.本小说的发表权，可由甲和乙的继承人分别行使或共同行使 二、著作财产权1、权利内容（13项）复制权、发行权、出租权、展览权、表演权、放映权、广播权、信息网络传播权、摄制权、翻译权、汇编权及转让或者许可别人行使上述财产权的权利，等等。2、保护期限对上述财产权利的保护期限同于对发表权的保护期限。 第四节著作权的限制 一、著作权的合理使用指法律规定可以不经著作权人批准，不向其支付报酬而使用其作品的行为。合理使用的情形涉及：1、为个人学习、研究或者欣赏，使用别人已经发表的作品；2、为介绍、评论某一作品或者说明某一问题，在作品中适当引用别人已经发表的作品；3、为报道时事新闻，在报纸、期刊、广播电台、电视台等媒体中不可避免地再现或者引用已经发表的作品；4、报纸、期刊、广播电台、电视台等媒体刊登或者播放其他报纸、期刊、广播电台、电视台等媒体已经发表的关于政治、经济、宗教问题的时事性文章，但作者声明不许刊登、播放的除外；5、报纸、期刊、广播电台、电视台等媒体刊登或者播放在公众集会上发表的发言，但作者声明不许刊登、播放的除外；6、为学校课堂教学或者科学研究，翻译或者少量复制已经发表的作品，供教学或者科研人员使用，但不得出版发行；7、国家机关为执行公务在合理范围内使用已经发表的作品；8、图书馆、档案馆、纪念馆、博物馆、美术馆等为陈列或者保存版本的需要，复制本馆收藏的作品；9、免费表演已经发表的作品，该表演未向公众收取费用，也未向表演者支付报酬；10、对设立或者陈列在室外公共场合的艺术作品进行临摹、绘画、摄影、录像；11将中国公民、法人或者其他组织已经发表的以汉语言文字创作的作品翻译成少数民族语言文字作品在国内出版发行；12将已经发表的作品改成盲文出版。例：雕塑艺术家王力设计并雕刻了一尊造型别致的雄鹰，置于城市公园内。下列哪些选项是错误的?( )A. 甲可将该雄鹰进行临摹，供教学之用 B乙以该雄鹰为背景拍照纪念构成侵权 C 丙可以该雄鹰为范本制作和销售纪念品D丁可以该雄鹰为立体造型申请注册商标例：下列哪些行为不属于侵犯著作权的行为?(ABC) A.某电视台为了报道油画展览的盛况，在电视新闻中播放了展览的油画 B.某专家在世纪论坛上的演讲词被电台全文报道 C法院为了查证将张某发表的文章复制了3篇 D出版社将蒙文发表的作品翻译成汉文在国内出版发行二、法定许可使用指法定情形下，使用人可以不经著作权人的许可而使用作品，但应当支付报酬的制度。法定许可的情形涉及：1、为实行九年制义务教育和国家教育规划而编写出版教科书，在教科书中汇编已经发表的作品片段或者短小的文字作品、音乐作品或者单幅的美术作品、摄影作品；2、报社、期刊社转载、摘编已发表的作品；3、录音制作者使用别人已经合法录制为录音制品的音乐作品制作录音制品；4、广播电台、电视台播放别人已发表的作品； 5、广播电台、电视台播放已经出版的录音制品； 6、对于第1种至第3种情形，作者可以通过声明限制法定许可。 例：某大学中文系英籍留学生马克用汉语创作了一篇小说，发表在文学新星杂志上，发表时未作任何声明。以下哪些行为是侵犯马克著作权的行为?( ) A. 甲未经马克批准将该小说翻译成英文在中国发表 B乙未经马克批准也未向其支付报酬将该小说翻译成藏语在中国出版发行 C. 丙未经马克批准也未向其支付报酬将该小说改变成盲文出版 D丁杂志社未经马克批准也未向其支付报酬将该小说进行转载 第五节邻接权 邻接权，也称作品传播者权，是指作品传播者对其赋予作品的传播形式所享有的权利。邻接权以著作权为基础。邻接权中，除表演者权外，一般不涉及人身权。 一、出版者的权利1、专有出版权图书出版者和著作权人订立出版协议后，依协议的内容享有专有出版权。2、版式设计专有权出版者有权许可或者严禁别人使用其出版的图书、期刊的版式设计，该权利的保护期为2023，截止于使用该版式设计的图书、期刊初次出版后第2023的12月31日。二、表演者的权利1、人身权表演者的人身权有：表白表演者的身份；保护表演形象不受歪曲。人身权的保护期不受限制。2、财产权50年(1)许可别人从现场直播和公开传送其现场表演，并获得报酬；(2)许可别人录音、录像，并获得报酬；(3)许可别人复制、发行录有其表演的录音录像制品，并获得报酬；(4)许可别人通过信息网络向公众传播其表演，并获得报酬。财产权的保护期为50年，截止于表演发生后的第50年的12月31日。三、录制者的权利50年录制(涉及录音、录像)者享有许可别人复制、发行、出租、通过信息网络向公众传播并获得报酬的权利。该权利保护期限为50年，截止于该制品初次制作完毕后第50年的12月31日。四、播放者的权利播放者(涉及广播电台、电视台)有权严禁未经许可的下列行为：将其播放的广播、电视转播；将其播放的广播、电视录制在音像载体上以及复制音像载体。例：王某的短篇小说上海地铁轶事被程某改编成剧本，由甲剧团以话剧的形式表演，该话剧被乙公司录像并制作成光盘发售。该事例中包含哪些受著作权法保护的权利?( ) A. 王某的著作权 B程某作为改编者的权利 C. 甲作为表演者的权利 D乙作为录像制作者的权利五、邻接权的行使邻接权人行使邻接权时，应当注意对著作权人著作权的保护。1、属于下列情形之一的，行使邻接权时应当经著作权人的许可，并向其支付报酬：(1)录音录像制作者使用别人作品制作录音录像制品的；(2)图书出版者出版图书及报刊刊登作品的；(3)使用别人作品表演的；(4)广播电台、电视台播放别人未发表作品的；(5)电视台播放别人电影作品和以类似摄制电影的方法创作的作品(不涉及录像制品)的。2、属于下列情形之一的，行使邻接权时应当经原作品著作权人和演绎作品著作权人的双重许可，并分别支付报酬：(1)表演者表演演绎作品的；(2)出版演绎作品的；(3)录音、录像制作者使用演绎作品的；(4)复制、发行、出租、通过信息网络向公众传播别人制作的录音录像制品的，应当经录音录像制作者及著作权人、表演者许可并支付报酬；(5)电视台播放别人的录像制品，应当取得录像制作者及著作权人许可并支付报酬。 例：甲电视台获得了某歌星演唱的现场直播权，乙电视台未经许可对甲电视台直播的演唱会实况进行转播，丙广播电台通过许可将现场演唱制作成CD，丁音像店从正规渠道购买到CD用于出租，戊未经许可将丙广播电台播放的演唱会录音录下后上传到网站上传播。下列哪些选项是错误的?（ ) A. 甲电视台有权严禁乙电视台的转播 B乙电视台侵犯了该歌星的表演者权 C丁音像店应取得该歌星或丙广播电台的许可并向其支付报酬 D. 戊的行为应取得丙广播电台的许可并向其支付报酬 第六节著作权侵权行为 一、承担民事责任的著作权侵权行为涉及11种情况，详见著作权法第46条的规定。二、承担综合法律责任的著作权侵权行为涉及8种情况，详见著作权法第47条的规定。三、侵权补偿数额的拟定1、侵权人应当按照权利人的实际损失给予补偿；2、实际损失难以计算的，可以按照侵权人的违法所得给予补偿；3、补偿数额还应涉及权利人为制止侵权行为所支付的合理开支。4、权利人的实际损失或者侵权人的违法所得不能拟定的，由人民法院根据侵权行为的情节判决给予50万元以下的补偿。四、诉前财产保全和证据保全 有证据证明别人正在实行或者即将实行侵犯其权利的行为，如不及时制止将会使其合法权益受到难以填补的损害的，著作权人或者与著作权有关的权利人可以在起诉前向人民法院申请采用责令停止有关行为和财产保全的措施。在证据也许灭失或者以后难以取得的情况下，著作权人或者与著作权有关的权利人可以在起诉前向人民法院申请保全证据。 五、复制品的出版者、制作者，发行者、出租者的侵权责任认定复制品的出版者、制作者不能证明其出版、制作有合法授权的，复制品的发行者或者电影作品或者以类似摄制电影的方法创作的作品、计算机软件、录音录像制品的复制品的出租者不能证明其发行、出租的复制品有合法来源的，应当承担法律责任。例：下列哪些行为主体对复制品来源的合法性负有举证责任？（ ）A. 复制品的出版者B. 复制品的制作者C. 复制品的发行者D. 计算机软件复制品的出租者第七节 对中华人民共和国著作权法的最新修订关于修改著作权法的决定自2023年4月1日起施行。修改内容为：1、将第四条修改为：“著作权人行使著作权，不得违反宪法和法律，不得损害公共利益。国家对作品的出版、传播依法进行监督管理。”2、增长一条，作为第二十六条：“以著作权出质的，由出质人和质权人向国务院著作权行政管理部门办理出质登记。”。 第二章专利权 第一节专利权的主体 一、一般的专利权主体1、专利权的主体是发明人、设计人，即对发明创作的实质性特点做出发明性奉献的人。2、下列人员不属于发明人、设计人(1)只负责组织工作的人；(2)为物质技术条件的运用提供方便的人；(3)从事其他辅助工作的人。二、职务发明发明的专利权主体职务发明发明的主体是单位。职务发明发明涉及：1、重要是运用本单位的物质技术条件所完毕的发明发明。本单位的物质技术条件是指本单位的资金、设备、零部件、原材料或者不对外公开的技术资料等。2、执行本单位的任务所完毕的发明发明。重要有以下三种情况：(1)在本职工作中做出的发明发明；(2)履行本单位交付的本职工作之外的任务所做出的发明发明；(3) 退职、退休或者调动工作后1年内做出的，与其在原单位承担的本职工作或者原单位分派的任务有关的发明发明。三、合作发明的专利权主体合作发明的专利权主体按下列规则拟定：第一，当事人有约定的，从其约定；第二，如当事人无约定，申请专利的权利属于合作开发的当事人共有；第三，一方不批准申请专利的，另一方或者其他各方不得申请专利；第四，当事人一方转让其共有的专利申请权的，其他各方享有以同等条件优先受让的权利；第五，合作的当事人一方声明放弃其共有的专利申请权的，可以由另一方单独申请或者由其他各方共同申请。申请人取得专利权的，放弃专利申请权的一方可以免费实行该专利。四、委托发明的专利权主体委托发明的专利权主体拟定规则：第一，当事人有约定，从其约定；第二，如当事人无约定，申请专利的权利属于研究开发人；第三，研究开发人取得专利权的，委托人可以免费实行该专利。五、受让人专利申请权和专利权依法可以转让，故依协议或继承取得专利权的单位或者个人，也能成为专利权的主体。六、外国人，涉及外国自然人、法人及其他组织在中国有经常居所或者营业所的，根据专利法规定成为专利权人；在中国没有经常居所或者营业所的，依照其所属国同中国签订的协议或者共同参与的国际条约，或者依照互惠原则，根据本法办理；中国单位或者个人向外国人转让专利申请权或者专利权的，必须经国务院主管部门批准。例：下列有关专利权主体的表述，哪些是对的的？( ) A. 李某为章某进行发明发明提供了大量资料并提供建议，李某和章某共同拥有专利申请权B.关某在本职工作岗位上，运用单位的物质及技术资源发明的专利，专利权归关某所有，单位具有优先使用权C. 李某和章某为一项专利的合作者，双方对专利的申请事项无约定，李某不批准申报专利，章某也可以申报专利D. 某化工厂委托一大学专家发明一项专利，双方对专利权主体没有约定，则申请专利的权利属该大学专家第二节专利权的客体 一、发明指对产品、方法或者其改善所提出的新的技术方案。二、实用新型指对产品的形状、构造或者其结合所提出的适于实用的新的技术方案。三、外观设计指对产品的形状、图案或者其结合以及色彩与形状、图案的结合所做出的富有美感并适于工业应用的新设计。四、专利法不予保护的对象(注意：2、8是新专利法增长的内容) 1、违反法律、社会公德或者妨害公共利益的发明发明。如伪钞机、毒品的制造方法等。2、对违反法律、行政法规的规定获取或者运用遗传资源，并依赖该遗传资源完毕的发明发明。3、科学发现。如爱因斯坦的相对论。4、智力活动的规则和方法。如英语单词速记法、计算机程序等。5、疾病的诊断和治疗方法。 这重要是出于人道主义和社会伦理因素的考虑，但是药品和医疗器械可以申请专利。6、动物和植物品种。例外：对于动物和植物品种的生产方法，可以依法授予专利权。7、用原子核变换方法获得的物质。8、对平面印刷品的图案、色彩或者两者的结合做出的重要起标记作用的设计。例； 依据专利法的有关规定，下列哪些情况不授予专利权?( ) A. 甲发明了仿真伪钞机 B乙发明了对糖尿病特有的诊断方法 C丙发明了对糖尿病特有的治疗仪器 D丁发明了某植物新品种的生产方法 第三节授予专利权的条件 一、发明或者实用新型专利的授权条件1、新奇性新奇性的标准：(1)不属于现有技术。现有技术是指申请日以前在国内外为公众所知的技术；(2)没有任何单位或者个人就同样的发明或者实用新型在申请日以前向国务院专利行政部门提出过申请，并记载在申请日以后公布的专利申请文献或者公告的专利文献中。不丧失新奇性的情形：申请专利的发明发明在申请日以前6个月内，有下列情形之一的，不丧失新奇性：在中国政府主办或者认可的国际展览会上初次展出的；在规定的学术会议或者技术会议上初次发表的；别人未经申请人批准而泄露其内容的。2、发明性是指与现有技术相比，该发明具有突出的实质性特点和显著的进步，该实用新型具有实质性特点和进步。3、实用性是指该发明或者实用新型可以制造或者使用，并且可以产生积极效果。例：甲厂将生产饮料的配方作为商业秘密予以保护。乙通过化验方法破解了该饮料的配方，并将该配方申请获得了专利。甲厂认为乙侵犯了其商业秘密，诉至法院。下列哪些选项是对的的?( ) A. 乙侵犯了甲厂的商业秘密 B饮料配方不因甲厂的使用行为丧失新奇性 C. 乙可以就该饮料的配方申请专利，但应当给甲厂相应的补偿 D甲厂有权在原有规模内继续生产该饮料二、外观设计专利的授权条件1、不属于现有设计现有设计，是指申请日以前在国内外为公众所知的设计。2、没有任何单位或者个人就同样的外观设计在申请日以前向国务院专利行政部门提出过申请，并记载在申请日以后公告的专利文献中3、授予专利权的外观设计与现有设计或者现有设计特性的组合相比，应当具有明显区别4、授予专利权的外观设计不得与别人在申请日以前已经取得的合法权利相冲突5、富有美感。 第四节授予专利权的程序 一、专利的申请1、申请的原则(1)单一性原则一件专利申请应当限于一项发明发明，但是属于一个总的发明构思的两项以上的发明或者实用新型，可以作为一件申请提出；用于同一类别并且成套出售或者使用的产品的两项以上的外观设计，可以作为一件申请提出。新专利法增长：同一产品两项以上的相似外观设计也可以作为一件申请提出。(2)先申请原则两个或两个以上的申请人分别就同样的发明发明申请专利的，专利权授予最先申请的人。同日申请的，收到国务院专利行政部门告知后自行协商以拟定申请人。申请人协商不成的，同时驳回；同一发明发明，只能授予一项专利。但新专利法增长了关于对同一发明两次申请的规定，具体如下：同样的发明发明只能授予项专利权。但是，同一申请人同日对同样的发明发明既申请实用新型专利又申请发明专利，先获得的实用新型专利权尚未终止，且申请人声明放弃该实用新型专利权的，可以授予发明专利权。(3)优先权原则可以分为国际优先权与国内优先权：国际优先权是指申请人自发明、实用新型在外国初次提出专利申请之日起12个月内，或者自外观设计在外国第一次提出专利申请之日起6个月内，又在中国就相同主题提出专利申请，依照该外国同中国签订的协议或者共同参与的国际条约，或者依照互相认可优先权的原则，可以主张优先权。国内优先权是指申请人自发明或者实用新型在中国第一次提出专利申请之日起12个月内，又向国务院专利行政部门就相同主题提出专利申请的，亦可以主张优先权。优先权就是要以优先权日为申请日。注意：国内优先权仅合用于发明和实用新型，不合用于外观设计，申请人规定本国优先权的，其先申请自后一申请提出之日起即视为撤回。优先权的主张人应当在申请时提出书面声明，并且在3个月内提交初次提出的专利申请文献的副本；未提出书面声明或者逾期未提交专利申请文献副本的，视为未规定优先权。 例： 美国某公司于2023年12月1日在美国就某口服药品提出专利申请并被受理，2023年5月9日就同一药品向中国专利局提出专利申请，规定享有优先权并及时提交了相关证明文献。中国专利局于2023年4月1日授予其专利。关于该中国专利，下列哪一选项是对的的?( )A保护期从2023年12月1日起计算B保护期从2023年5月9日起计算C保护期从2023年4月1日起计算D该专利的保护期是20232、涉外申请的特别规定 (1)在国内没有经常居住地或者营业场合的外国个人、单位(涉及港澳台地区)向中国申请专利的，应当委托依法设立的专利代理机构办理，即强制代理制；而中国单位、个人在国内申请专利的，可以委托代理机构办理。(新专利法扩大了外国个人、单位可以委托代理机构的范围)(2)对于中国单位或个人将国内的发明向国外申请专利的，新专利法做出修改如下：任何单位或者个人将在中国完毕的发明或者实用新型向外国申请专利的，应当事先报经专利行政部门进行保密审查。对违反规定的发明和实用新型，在中国申请专利的，不授予专利权。与修正前的专利法相比，新专利法将发明和实用新型共同纳入审查范围，同时明确了专利审查部门的审查内容。3、申请文献 (1)申请发明或者实用新型专利的，应当提交请求书、说明书及其摘要和权利规定书等文献；(2)申请外观设计专利的，应当提交请求书以及该外观设计的图片或者照片等文献 4、申请日的拟定(1)申请文献为邮寄的，以寄出的邮戳日为申请日(递交日)。 (2)邮戳日不清的，除当事人能证明外，以国务院专利行政部门收到日为申请日。 (3)直接递交申请文献的，以国务院专利行政部门收到日为申请日。 二、专利申请的审批1、初步审查(1)实用新型和外观设计的专利申请，我国实行的是登记制，即只作初步审查，不作实质审查，经初步审查没有发现驳回理由的，即授予专利权。(2)对于发明专利申请，则要进行实质审查。2、实质审查(1)初期公布：自申请日起满18个月公布。(2)实质审查：在申请之日起3年内进行。(3)申请人自申请之日起3年内未提出实质审查的请求的，该申请视为撤回。(4)实质审查的内容是：发明是否具有新奇性、发明性和实用性。(5)专利局认为有必要的，可以依职权进行实质审查。3、授予专利权(1)实用新型和外观设计通过初步审查，发明专利申请经实质审查，未发现驳回理由的，由国家专利行政部门做出授予专利权的决定。(2)专利局发出授权告知后，申请人应在收到告知之日起2个月内办理登记手续。按期办理的，颁发专利证书，并予以公告。逾期未办理的，视为弃权。 4、专利权自公告之日起生效三、专利的复审和无效宣告1、专利的复审专利申请人对国务院专利行政部门驳回申请的决定不服的，可以自收到告知之日起3个月内，向专利复审委员会申请复审；专利申请人对专利复审委员会的复审决定不服的，可以自收到告知之日起3个月内向人民法院起诉。2、专利的无效宣告(1) 专利权授予异议自国务院专利行政部门公告授予专利权之日起，任何单位和个人认为该专利权的授予不符合本法有关规定的，可以请求专利复审委员会宣告该专利权无效。(2)异议审查专利复审委员会对宣告专利权无效的请求应及时审查和做出决定，并告知请求人和专利权人。宣告专利权无效的决定，由国务院专利行政部门登记和公告。不服的，可以自收到告知之日起三个月内向人民法院起诉。(3)专利权无效宣告的效力和解决宣告无效的专利权视为自始即不存在。宣告无效的决定，对在宣告前人民法院做出并已执行的专利侵权的判决、调解书，已经履行或者强制执行的专利侵权解决决定，以及已经履行的专利实行许可协议和专利权转让协议，不具有追溯力。但是因专利权人的恶意给别人导致的损失，应当给予补偿。 第五节专利权的内容和限制 一、专利权人的权利1、实行许可权（备案制）必须采用书面形式，并在协议生效之日起3个月内向国务院专利行政部门备案。与专利权的转让不同，实行许可不以向国务院专利行政部门登记为生效要件。根据被许可人取得实行权的范围，可以将专利的实行许可分为三种： (1)独占实行许可 在一定的时间和地区范围内，只有被许可人有权实行专利，其别人涉及专利权人都不得实行该专利。 (2)排他实行许可 在定的时间和地区范围内，只有被许可人和专利权人有权实行专利，其别人都不得实行该专利。 (3)普通实行许可 在一定的时间和地区范围内，不仅被许可人和专利权人有权实行专利，并且专利权人还可以许可其别人实行该专利。2、转让权（登记-批准制）专利权只能作为一个整体转让；转让专利权的，当事人必须订立书面协议，并向国务院专利行政部门登记；专利申请权或专利权转让自经国务院专利行政部门登记之日起生效；中国专利权人向外国人转让专利权的，必须经国务院有关主管部门批准。3、严禁权(1)对于产品专利(涉及发明和实用新型专利)：严禁制造、使用、许诺销售、销售、进口该产品的权利。(2)对于方法专利：专利权的效力不仅是方法自身，并且及于以该方法直接获得的产品。严禁使用该方法；严禁使用、许诺销售、销售、进口依该方法直接获得的产品。(3)对于外观设计专利：严禁制造、许诺销售、销售、进口具有外观设计专利的产品。二、专利权人的义务专利权人应当自被授予专利权的当年开始缴纳年费。三、专利权的期限发明专利权自申请日起算，期限为2023；实用新型专利权和外观设计专利权自申请日起算，期限为2023。四、专利权的限制1不视为侵犯专利权的情形(药专范运研)(1)专利权人制造、进口或者经专利权人许可而制造、进口的专利产品或者依照专利方法直接获得的产品售出后，使用、许诺销售或者销售该产品的；(2)在专利申请日前已经制造相同产品、使用相同方法或者已经做好制造、使用的必要准备，并且仅在原有范围内继续制造、使用的；(3)临时通过中国领陆、领水、领空的外国运送工具，依照其所属国同中国签订的协议或者共同参与的国际条约，或者依照互惠原则，为运送工具自身需要而在其装置和设备中使用有关专利的；(4)专为科学研究和实验而使用有关专利的。 (5)为提供行政审批所需要的信息，制造、使用、进口专利药品或者专利医疗器械的，以及专门为其制造、进口专利药品或者专利医疗器械。 2专利权的强制实行许可(1)类型合理条件强制许可。即新专利法第48条规定的情形：专利权人自专利权被授予之日起满3年，且自提出专利申请之日起满4年，无合法理由未实行或者未充足实行其专利的；专利权人行使专利权的行为被依法认定为垄断行为，为消除或者减少该行为对竞争产生的不利影响的。 公共利益强制许可。新专利法第49条、第50条、第52条做出规定：在出现紧急状态或者非常情况时，或者为了公共利益，专利行政部门可以给予实行发明专利或者实用新型专利的强制许可；为了公共健康目的，对取得专利权的药品，专利行政部门可以给予制造并将其出口到符合我国参与的有关国际条约规定的国家或者地区的强制许可；强制许可涉及的发明发明为半导体技术的，实行限于公共利益的目的和限制垄断的目的。(注意：后两项是新专利法增长的内容) 从属专利强制许可。即新专利法第51条规定的情形：一项取得专利权的发明或者实用新型比已经取得专利权的发明或者实用新型具有显著经济意义的重大技术进步，其实行又赖于前一发明或者实用新型的，专利行政部门根据后一专利权人的申请，可以给予前一发明或者实用新型的强制许可；在依照第一条规定给予实行强制许可的情形下，专利行政部门根据前一专利权人的申请，也可以给予实行后一发明或者实用新型的强制许可。(2)新专利法对强制许可予以限制的规定除涉及垄断行为与公共利益限制给予的强制许可外，强制许可的实行应当重要为了供应国内市场。符合合理条件强制许可的时间条件以及从属专利强制许可时，申请强制许可的单位或者个人应当提供证据，证明其以合理的条件请求专利权人许可其实行专利，但未能在合理的时间内获得许可。(3)实行强制许可不合用于外观设计(4)取得实行强制许可的单位或者个人不享有独占的实行权，并且无权允许别人实行(5)取得实行强制许可的单位或者个人应当付给专利权人合理的使用费，或者依照中华人民共和国参与的有关国际条约的规定解决使用费问题(6)专利权人对国务院专利行政部门关于实行强制许可的决定不服的，专利权人和取得实行强制许可的单位或者个人对国务院专利行政部门关于实行强制许可的使用费的裁决不服的，可以自收到告知之日起三个月内向人民法院起诉。例：下列哪些情况对专利给予强制实行许可是符合法律规定的( )A. 我国某地区因自然灾害导致瘟疫也许大面积发生，甲公司拥有专利代号为“一清”的药品能治疗此种瘟疫，专利行政部门给予乙、丙两公司制造该药品的强制许可B.丁公司拥有一半导体技术的发明专利，为达成垄断之目的，丁公司拒绝了多家公司购买该专利实行许可权的请求，专利行政部门给予其中两公司使用该专利的强制许可C. 丙公司2023年1月5日申请一项发明专利，2023年1月5日被授予专利权。截止2023年10月1日，丙公司无合法理由未实行该专利，2023年10月5日专利行政部门给予戊公司使用该专利的强制许可D. 专利权人庚公司行使专利权的行为被怀疑为垄断行