股东借款个税-查到后及时还款行不行？.doc

股东借款个税 查到后及时还款行不行？
股东从公司借款200万元，没有用于生产经营，两三年也没有归还，后来，被税务查到了，要求视为分红补个税40万。
不要小看这个风险，不仅补税，有时还会被加收滞纳金，甚至有时还会被罚款呢。现实中什么样的处理都有。你知道哪个处理是对的？哪个处理是错的吗？
我11月的文章《股东借款扣个税，能罚款吗？》对这个情况进行了分析。
该文留了几个问题，其中之一是：被查到时，如果赶在税务出正式的处理决定书之前，及时把款还了，这个红利个税还能征吗？款还能罚吗？
当时是作为我个税网课的一个参考问题留给学员的。但现在年底了，好多会计问这个事，就说一说：如果查到后及时还款，还应不应该补税呢？
实务中，遇过到不止一个案例，有税务人员认为还是要补税。因为征税的前提是：“没有用于公司生产经营”、“纳税年终了后没有归还”，只要是当年没有还，就满足了以上两点，满足就要交税，就算后来还了也要交！因为我们的补税处理是“针对当年年度终了没有归还”。
这是错的！
一般老板一眼能看出这是错的，但往往会计却看不出来。因为会计错误地学习了错误的知识，错误地总结了错误的经验。而老板没有错误的东西先入为主。从这一点看，学错了，还真不如不学。
一位老板就曾咆哮道：我明明已经还了钱了，你也承认了，怎么还可能认为存在分红？钱都没有拿到，分什么红？还讲不讲事实？
但后来，这位老板还是被征了税。因为他虽然比会计高明点，但依然没有把借款视为分红的个税规则搞明白。
征税的依据是财税【2003】158号文，原文如下：
纳税年度内个人投资者从其投资企业(个人独资企业、合伙企业除外)借款，在该纳税年度终了后既不归还，又未用于企业生产经营的，其未归还的借款可视为企业对个人投资者的红利分配，依照“利息、股息、红利所得”项目计征个人所得税。
整理一下核心语句就是：
……其未归还的借款可视为企业对个人投资者的红利分配，。
注意其中两个表述：
其一：“其未归还的借款”，如果已经归还的借款，就不存在被视为的可能性了。原来就这么简单！
不要认为，这个“未归还”是指借款年度内未归还。如果借款年度内未归还，但后来归还了还算是“未归还的借款”吗？未归还的借款，表述非常清楚，就是未归还的借款。并非当时未归还的借款。只能理解为：未归还的借款。
不然，文件完全可以直接表述：“又未用于企业生产经营的，可视为分红”。因为这样的规定是违反事实的。个人所得税法和征税法，并没有所谓“一般反避税”的规定，不能把已经归还了的钱，依然视为分红。
反之，有这一句，对于最终没有归还的借款，说明股东无偿私自占用了公司的资金事实存在，因为股东往往可以控制公司，所以，可以理解为一种变相分红的行为，这是有事实为依据的，所以对“未归还的借款”视为分红，就有事实上的基础。
其二，“可视为”。是不是分红，取决于税务人员做不做出“视为”的决定。158号文并不是直接给纳税人增加纳税义务。158号文是给税务人员授权了一个核定征税的权力。“可”字说明，视不视为，还需要税务人员结合具体情况，做出职业判，如果税务人员要视为，就基于其判断产生纳税义务。
所以，在税务人员做出视为的正式决定前，都没有纳税义务产生，不能认为：第一年没有还款就已经产生纳税义务了，所以现在不管你还不还，都要交。得！这还进入加收滞纳金的节奏了。
在你“视为”之前，我没有纳税义务。
结合以上两点：最多只能对未归还的借款行使征税权，如果行使征税权时借款已归还，就不存在行使征税权的事实基础了。
所以，如果赶在税务做出正式的视为决定之前——这主要指《税务处理决定书》正式生效之日——把款还了，《税务处理决定书》的事实依据也就没有了。你不能对一个已经不存在的借款，再来行使“视为”的征税权力。
明白了这一点，如果要争议、协商、复议、诉讼的话，就知道了穴位的所在：视为分红的事实不存在。158号文只能对“未归还的借款”进行视为。
有人会说，如果大家都这样查到或怕要查到时，就把钱还了，岂不是158号文征税的规定就形同虚设了？
不然。既然股东会把钱还了，说明并没有形同虚设。
其次，许多会计和股东并不懂，所以，可能并没有还钱，或者就算还了钱也不知道这个征税的规则原理，照样会补税。甚至还接受滞纳金和罚款。
最后，蓝老师要加一句，真正必须要求交税的，其实是“利息”，这个如果不征税，反而是违法的。
比如，200万占用了两年，相当于股东获得了两年的利息，这个利息是真实的经济利益获得——个税对所有形式的经济利益征税。
所以必须要求补红利的个税。税务核定为同期贷款利率5%的话，就是一年10万，两年20万，个税20%就是4万元，因为是实实在在的获得了经济利益，所以还可以加收滞纳金和罚款呢。
顺便说一下，营改增之前，不存在营业税。营改增之后，公司还应该视同销售，交这20万元利息的增值税，20÷1.06×6%，也可以要加收滞纳金和罚款呢。
这才是正确的处理。