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国际贸易中的专利权保护问题研究 作者： 日期：2 个人收集整理 勿做商业用途毕业论文原创性声明本人郑重声明:所呈交的毕业论文是本人在导师的指导下独立进行研究所取得的研究成果。除了文中特别加以标注引用的内容外，本毕业论文不包括任何其他个人或集体已经发表或撰写的成果作品。本人完全意识到本声明的法律后果由本人承担。作者签名：20 年 月 日毕业论文版权使用授权书本毕业论文作者完全了解学校有关保障、使用毕业论文的规定,同意学校保留并向有关毕业论文管理部门或机构送交毕业论文的复印件和电子版，允许毕业论文被查阅和借阅。本人授权优秀毕业论文评选机构将本毕业论文的全部或部分内容编入有关数据进行检索，可以采用影印、缩印或扫描等复制手段保存和汇编本毕业论文。本毕业论文属于 1、保密 囗，在10年解密后适用本授权书2、不保密囗。(请在以上相应方框内打“”）作者签名:20 年 月 日导师签名:20 年 月 日21国际贸易中的专利权保护问题研究摘要：有效的专利权保护对促进本国经济健康有序的发展、技术创新、国际贸易质量的提升有着重要的作用，然而中国在专利权保护方面存在意识比较薄弱,惩罚力度不够、专利权保护结构不清晰，立法存在不足等问题。国家必须予以重视并且成立有关部门制定专利权的保护战略，完善专利权的立法工作，加强执法力度,促使企业的自主创新能力不断提高，保证我国对外贸易的技术含量，同时吸引具有先进技术的外资企业，减少国际贸易摩擦.关键词：专利权；发展；保护；对策The Study of Patent Protection on International TradeAbstract： The effective patent protection is important to promote the technical innovation， the healthy and ordered development of our economic and the quality of the international trade in China. However， China is in weak conscious of the patent protection, as the punishment and the patent structure does not good and clear enough, which causes by the the shortage of laws。 In order to pay more attention to the patent protection, we need to establish the relevant departments to formulate the patent protection strategy， so that we can complete the legislation of the patent right, strengthen the laws enforcement and to improve the ability of the enterprise independent innovation, guarantee our countrys international trade in high technology. After all, with the measures above， we will attract the foreign investment enterprises with advanced technology, reduce international trade friction.个人收集整理，勿做商业用途文档为个人收集整理，来源于网络Keywords: Patent； Development; Protection; Legislation目 录1.1研究背景11.2研究意义11。2。1理论意义11.2。2现实意义11.3研究内容21.3。1了解专利权保护的概念和意义，进一步深刻理解其重要性。21.3.2 国际专利权保护加强对中国对外贸易影响分析21。3.3我国应对国际专利权保护加强的策略21.4国内外研究综述31。4.1 国外研究31.4.2国内研究31.5研究方法与技术路线51。5.1 研究方法：51.5。2 技术路线52。1国际贸易中专利权的概念72。2国际贸易中专利权保护的范畴72.3国际贸易中专利权保护的的现状及其问题72。3.1国际贸易中专利权保护的现状72.3.2国际贸易中专利权保护的问题83。1国际专利权保护加强对中国对外贸易发展的机遇103.1。1使企业自主创新能力不断提高103。1.2吸引具有先进技术的外资企业103。1.3减少国际贸易摩擦103.2 国际专利权保护加强对中国对外贸易发展的挑战113.2.1严厉的专利权保护会激励企业的道德123.2.2过高的专利权保护妨碍经济增长和技术创新123。2。3发达国家可利用专利权保护来攫取发展中国家的利益124。1完善专利权保护法律144。1。1将先用权定位为倾向保护先使用人权益144。1.2确立专利权国际穷竭原则144.1.3增加强制许可制度的可适用性144。2树立企业专利权战略（制定专利权保护的战略）。154.3增强企业自主创新能力164。4积极应对国际专利权侵权之诉164.5深入了解研究国际规则及主要国家知识164。6加快专利权人才的培养、管理。17参考文献：19第一章 前言1。1研究背景近年来,尽管各国饱受金融风暴的影响，但是世界贸易仍然以强劲的势头逐渐恢复过来，并且贸易的数额和各国交往的频率已经渐渐超越过去几年.伴随着中国加入WTO，国际贸易中的专利权保护成为国际贸易的重要组成部分，但贸易自由化的发展导致对专利权保护提出新的难题，出现严重的国际贸易自由化平行进口与专利权保护的冲突.因此,研究专利权在国际贸易中的保护问题成为了燃眉之急。各国在期间所签订的协议尽管是由发达国家极力促成的，但从长远发展看，对发展中国家将产生有利的和不利的影响，这也促成了我们研究的主要目的：如何衡量自由贸易和平行进口的利弊，以实现两者减少冲突的和谐发展，提升我国在国际贸易中的地位.1。2研究意义1。2.1理论意义与贸易有关的专利权协定是WTO规则体系中重要的组成部分。它的形成旨在通过规则的确立与实施,充分有效地保护国际贸易中的专利权，防止因对专利权的无视或侵害而带来的贸易障碍及贸易扭曲.协议的发起国大部分是发达国家,但从长远发展看,对发展中国家将产生有利的和不利的影响,我们研究的意义就是在研究的过程中找到专利保护在国际贸易中的意义和自由贸易之间的冲突，根据我们现实的国情和专利权保护对我国外贸行业的重要意义，尝试判断专利权保护协议对我国将来外贸进出口的影响。1.2。2现实意义根据统计年鉴资料显示，2010年中国进出口总额2。97亿美元，占全国GDP的百分比是49。34.通过观看历史数据，我们能够分析出国家进出口值占全国GDP的多少，而国家进出口值来源于我们的自由贸易，但是自由贸易和专利保护是二者不可兼得的，我们必须通过研究找到自由贸易和专利保护的分水岭，解决我国的专利权保护问题，保障我国专利权进出口的顺利进行.随着我们国家对外贸易的发展，贸易自由化应该有所变化，加强我们国家在国际贸易中专利保护权的力度，不仅要保证国家各企业出口产品的专利权得到保护,更要提高国家企业的出口专利产品占有率，进行专业化的提升，促进整个行业的升级和发展，逐步提高我国产品在国际间的竞争能力，保证技术性的发展，优化行业发展和调整产业结构.对于一个占全国49.34%GDP的行业而言,这样的转变至关重要，也是历史所趋。1.3研究内容1。3。1了解专利权保护的概念和意义，进一步深刻理解其重要性。随着自由贸易和世界经济一体化的增强，国际贸易在世界范围内迅速发展，专利权的保护也受到了各国的重视.然而专利权具有地域性，目前大部分国家的专利只能在其承认国区域得到有效保护，如果延伸到国外，专利保护就失效了。因此当享有一国专利权的专利产品进口到另一国,就会产生专利权的平行进口问题。平行进口既是自由贸易的产物，又是专利权保护的重要问题.由于各国的利益、国情的不同,对此问题也有不同的规定。1。3.2 国际专利权保护加强对中国对外贸易影响分析在利益的驱动下,进口商就会购买那些在国外生产并在国外销售的商品,然后按低于本国正常物价的价格在本国市场销售,于是形成了进口商与专利权人或有关的被许可人之间就同一种商品争夺市场的局面，也就是业内所指的“平行进口”。我们需要对此进行深入的研究，分析清楚如此做法对我国的影响以及我们的对策，该如何改变现状和避免我们国家处于这种平行进口的不利方。1。3。3我国应对国际专利权保护加强的策略我国在发展贸易的同时，必然会遭遇多种形式的专利权壁垒。针对不同的专利权壁垒，我国应采取不同的对策。1。4国内外研究综述1.4.1 国外研究美国专利界有句名言：“凡是太阳底下的新东西都可以申请专利。”在美国，为了促进联邦政府机构所拥有的专利实施商业化,1980年,美国国会通过了斯蒂文森-威尔德勒(Stevenson-Wydler）法案，也称“联邦技术转移法案”.该法案旨在促进联邦政府直属的研究机构与工业界的合作，促进联邦政府拥有的专利向市场转移。美国早在20世纪70年代就制定了相关法律，其中最著名的就是特殊301条款。美国贸易代表通过以下两个标准：(1）“未能充分而有效地保护知识产权的外国；(2)“拒绝了依赖于知识产权的美国人公平而平等的市场准入机会”，来确定未对美国知识产权进行有效保护的“重点外国”。具体操作是：美国贸易谈判代表要呈送一份年度报告，列出拒绝有效保护美国知识产权的国家，并同时列出重点国家。在确定重点国家后的30天内，美国贸易代表开始对这些国家的知识产权保护情况进行调查，在半年内作出是否采取报复性措施的决定，即可能实施进口限额、增加进口关税、或取消贸易最惠国待遇。通过关税措施或其他限制进口的措施对该外国的某一经济部门或整个经济区域实施贸易制裁.这表明了保护美国在海外的知识产权是美国外交政策的重要任务之一。事实上，美国通过这一条款对本国的境外知识产权确实起到了重要的保护作用，美国之所以成为知识产权贸易大国,相信这一条款的作用功不可没。从大量的文献研究可以得出,经过长时间的积累和变更，美国、英国等外国研究机构着重于应用研究上，国外的学者早就认识到了专利的信息价值和利用价值,并尽量多地应用在实践当中，服务于企业进行战略决策，营造一个有利于该国企业的可持续发展的空间。1.4。2国内研究改革开放三十年来,我国知识产权研究大致经历了起步、过渡和深入三个阶段。研究的学者们虽然就知识产权的理论假设基本达成统一，政府层面也初步形成了与知识产权有关的基本政策纲领，但是存在对知识产权的哲学认识尚未成熟、缺乏主动的兴趣主题以及研究方法比较单一等缺点。在1979年1990年这个阶段,我国为保障改革开放的顺利进行,先后颁布了商标法、专利法、著作权法和反不正当竞争法等法律法规，并加入了一系列重要的知识产权国际公约，初步奠定了知识产权保护体系.笔者认同相当一部分的学者如王传丽教授19、万家林教授13等想法，认为在研究知识产权的时候我们国家都是从实践开始，但是实践到一定程度，越来越多的学者认识到一切应用研究都要到基础研究中去寻找理论渊源，渐渐呈现出研究的深度和广度均达不到理想的状态，呈现出对知识产权的哲学认识尚未成熟、缺乏主动以及研究方法比较单一等缺点。时间一长，知识产权的学者既缺乏从哲学上认识和研究的热情,也缺乏主流性的哲学认识。初步的恶性循环使得我们国家的知识产权得不到大的发展，而国家知识产权战略的制定工作又促使学者们开展对知识产权战略等问题的研究，最后都也得不到进展,使我国进出口贸易这一方面严重脱离保护。因此,国内对知识产权、专利权的研究哲学认识尚未成熟、缺乏主动性、研究方法比较单一,没有固定研究方向,最终使得研究专利的制度和应用研究领域缺少借鉴和交流，不能及时将知识产权纳入本国的国家发展战略，让知识产权、专利权成为国家战略武器来促进本国长远的发展。如今，从世界范围看,许多国家如美国、日本、澳大利亚、印度等都将知识产权纳入本国的国家发展战略，力图以知识产权作为国家战略武器来促进本国的发展，但是我们国家目前仍然没有让国人欣喜的政策和研究成果。专利权不仅要对制度进行研究，更应该把知识运用到实践上.专利权是极具价值的知识和技术信息资源，具有数量巨大、内容可靠、信息量大等优点.因此，对其进行深入研究和规划是奠定我国以后外贸增长的必要基础。与国外较成熟的方法、指标体系和专利信息系统相比，国内对专利的申请和研发鼓励程度和重视程度十分不够，从而对企业的指导作用不强。因此，我国必须积极鼓励专利研究，加深对专利信息的加工,让其更好地为国家、产业和企业战略竞争服务。1。5研究方法与技术路线1.5.1 研究方法：1.文献研究法通过网络的便利阅读大量的文献，从而全面、正确地获得资料研究课题，以便能了解课题有关历史和现状的问题，帮助确定研究课题的方向，尽快形成关于研究对象的一般印象，有助于观察和了解，得到现实资料和比较资料，有助于了解课题的全貌。2.个案研究法通过对国内外文献的详细阐释和说明，大量阅读国内外比较典型和具有代表意义案例，在前人研究的基础上研究国际贸易中专利权保护存在的各种各样问题，经过总结归纳，寻找国内外专利权存在的差异，以及为解决这种差异的途径、方法提供有效的铺垫。3。定性分析法通过定性分析法,把案例、国内外文献中关于国际贸易中专利权保护的问题进行“质的方面分析.大量案例、文案的对比、概括，去粗取精、去伪存真、由此及彼、由表及里,达到认识事物本质、揭示内在规律。4.功能分析法在文章写作的中后期,把专利权的问题落实到实践去,通过功能分析法判断如何才能满足这个社会系统需要（即具有怎样的功能),解决各种社会现象。把这种为社会科学和社会进步所需要的功能进行一系列研究和总结，最后罗列出来服务于社会。1.5。2 技术路线1。分析理解理论基础。根据专利权保护理论来研究分析专利权保护的正确含义，引入平行进口的概念，借助平行进口的概念和现实作用、特征及如何运用这套理论，明确如何着手在国际贸易的背景下研究专利权保护理论。2。 发现问题。从切实借助实际企业的经验开始，熟悉理论来研究整个外贸行业处于一种什么样的情况，专利保护又是处于什么样的一种态势，我们应该怎么对待以及怎么利用好它，从而为整个国家的外贸行业服务.3. 分析所发现的问题。从案例着手,分析各种问题的同时切实了解到行业之间所需要进行的改变，如何才能让我们国家更好地在外贸行业中处于优势，努力解决所面对的各种问题。4. 解决问题。对于整个行业中专利保护处于的状态和存在的问题作出总结,并且切合各种成功的国家例子进行借鉴,做出总结，结合当前发展的经济模式，建立健全的竞争体制，通过提高专利权保护提升我国在外贸行业的竞争能力。5. 最后重点阐述专利权保护对当今社会发展的重要性，特别强调专利权保护是我国日后发展的重要保护基础。第二章 理论基础：国际贸易中专利权保护的概述及其范畴2.1国际贸易中专利权的概念专利权，是发明创造人或其权利受让人对特定的发明创造在一定期限内依法享有的独占实施权，是知识产权的一种.专利权的性质主要体现在三个方面：排他性、时间性和地域性。 1。排他性，专利权人对专利权享有独占或排他的权利，未经其许可任何人不得使用，否则即构成侵权。2。时间性，指法律对专利权所有人的保护不是无期限的，超过这一时间限制则不再予以保护，专利权随即成为人类共同财富,任何人都可以利用。 3。地域性，指任何一项专利权,只有依一定地域内的法律才得以产生并在该地域内受到法律保护。根据该特征，专利权只在该国领域内受到法律保护，而在其它国家则不受该国家的法律保护，除非两国之间有双边的专利(知识产权）保护协定，或共同参加了有关保护专利（知识产权)的国际公约.2.2国际贸易中专利权保护的范畴专利知识产权保护，是指一国所取得的某项知识产权如何才能得到外国的法律保护。具体包括:1.外国人如何在我国取得知识产权和我国对外国人的知识产权的保护所根据的法律是哪个；2。中国公民的专利产权如何在外国得到有关法律方面的保护.一般而言,专利产权保护的覆盖范围很广，不仅包括国际保护、涉外保护,还包括边境保护20。2。3国际贸易中专利权保护的的现状及其问题2.3.1国际贸易中专利权保护的现状80年代以来，随着世界经济的发展和新技术革命的到来，世界知识产权制度发生了引人注目的变化，特别是近些年来，科学技术日新月异，经济全球化趋势增强，产业结构调整步伐加快，国际竞争日趋激烈，更甚者已经把专利权调整为国家对外景仪发展的战略手段。然而,知识产权保护在中国还处于发展中阶段，中国的知识产权研究开始的比较晚,因而在知识产权保护方面显得有些薄弱，在法律上，中国知识产权保护的条文虽然已经达到相当的高度，但事实上，并不能起到相应的效果；在社会上,国民对知识产权保护的意识比较薄弱，因而很多时候法律也只能以儆效尤，但是，对知识产权的保护，归根结底还是需要全民意识提高，每个公民都有了知识产权保护意识，这样法律实施起来才能够顺利.因而说，当前的中国还应该抓好公民的知识产权保护意识建设。2。3。2国际贸易中专利权保护的问题1。专利权保护立法不足尽管从20世界80年代开始,中国便开始了专利权保护法的制度建设，但是由于中国经济发展的客观条件不足,先天就没有打下一个比较好的契机，致使我国专利保护没有得到非常好的落实和发展。许多发达国家现在把专利权作为企业的商业决策之一，作为获取市场利润的有效途径。在中国、马来西亚、俄罗斯等多家，由于技术相对比较落后，生产产品时还是会借用发达国家的某些核心专利，当被借用国家企业发现后，他们不会马上采取法律措施，而是等待，等待我们把产品拓展出去，形成一个成功的营销阵营以后,才开始采取措施,通过法律手段把专利要回来，以此节省大量的人力物力和市场营销成本,而核心专利已经在当地普及,坐收盈利.这种知识产权的滥用，将对我们发展中国家造成巨大的伤害。2。参加专利权保护国际公约情况不够理想虽然从20世纪80年代开始，中国相继参加了一些知识产权保护的国际公约、条约及有关规定的签署，例如1980年中国加入建立世界只是产权组织公约保护工业产权巴黎公约商标国际注册马德里协定等等，但是，细分至专利产权的协议则少之又少，就因为国际没有严格的规定和可以进行参考的准则，发达国家才能够肆无忌惮地滥用专利权。因此，中国当务之急是积极参加、研究关于专利权的国际公约、协定等，着手开始修改、制定法律法规，从而让我们从国际贸易中的劣势地位转变为优势和受保护的对象之一。3. 专利权保护宣传活动不足当前，我国关于专利权的法制宣传可谓极为匮乏，许多商家公然盗用别人的专利权却不以为然，不了解背后所要承担的法律后果。我们公司最近就遇上了麻烦：一个客户从别人那里“借用”了一向技术，却光明正大地以此出口，后来收到制裁时仍然不以为然，觉得事情不大，随着时间的推移，事情严重恶化，最后竟被海关把货物扣下，需要负担高额的侵权费用.由此可知,在这个行业上工作的人尚且对专利权保护意识薄弱、模糊，那么社会各界的观念了解得就更少了。所以，政府必须加大对专利权的法律宣传，不仅通过政策宣传，还应该让新闻媒体和大众之间的议论平台进行交流和报道，开设座谈会，对一些典型案例进行曝光，以儆效尤,提高民众专利权保护的知识水平.4。专利权保护执法力度不够中国专利权执法的一个重要特点是政府采用行政手段来保护知识产权,但是覆盖面有限，执法力度严重不足。一方面，根据专利法的相关方面的规定，中国政府的有关主管部门或地方政府可以设立专利管理机关，但是其管理机关并没有起到实际的管理作用；另一方面，中国为有效实施著作权法，专门成立国家版权局，各省市也相应地建立了版权行政管理部门，但是市面上还是有许多盗版行为毫无避讳地进行着，政府急需大刀阔斧的改革和严厉的立法惩处.司法方面,各级法院应建立起专门负责审理关于专利权案件的专利审判庭.在有关产权案件的诉讼中,法院可以采取财产保全和证据保全等临时措施。然而，对于民事的侵权行为，地方政府的地方保护就显得非常明显和严重，没有起到实际的作用，当发生严重的侵权案件，只是草草地进行和解,导致外国企业大量获益，而中国企业虽然作为侵权国家，但是其损失远远超出所应当负责的部分。第三章 国际专利权保护加强对中国对外贸易发展的机遇和挑战3.1国际专利权保护加强对中国对外贸易发展的机遇3.1。1使企业自主创新能力不断提高专利权的法律保护是一个国家对国内企业技术创新的重要保证，对国家的财富积累发挥着巨大的作用。目前，中国国内存在大量破坏专利权的行为，这不仅损害了外资企业的专利权，而且也不利于中国国内企业的技术创新和科学技术的发展.因此，要实现经济健康稳定的发展，使企业具有自主研发的能力，中国要积极培育专利权的认识和加深制度观念的建设，鼓励自主专利权产品出口，从而进一步提高国内企业的自主创新能力和国家的核心竞争力.国内的来料加工已经不再适合我国的国情发展，再者，来料加工所获得的利润极低，真正的利润大多数已经被外企掠夺去了，这样的大环境下，我国必须做出合理的调整，积极提升自主研发能力，尽力获取高质量的专利权,从而一者可以转变我国在国际贸易中的优劣势，二者可以逐步向发展国家迈进。3。1.2吸引具有先进技术的外资企业完善健全的知识产权保护制度,不但可以鼓励中国企业的自主创新,而且可以吸引外资企业对中国的直接投资,同时,也有利于外资企业通过知识产权对中国进行技术转让.如今，经济开发区对土地和税收方面的优惠政策不再是吸引外国资本长期投资的有利条件。越来越多外资企业更加关注当地的知识产权、专利权保护水平和保护制度。一些外资企业之所以不愿意拿出自己的先进技术，是因为担心自己生产的产品被模仿，甚至被“山寨.可见，保护知识产权是为外商创造良好的投资环境的重要途径之一。3.1。3减少国际贸易摩擦自从加入世贸组织以来，中国经济对国际贸易的依存度大幅提高,以来料加工最为突出.与此同时，中国与美国、日本、欧盟等发达国家的国际贸易摩擦问题也日益严峻。中国企业自主创新能力薄弱、缺乏国际竞争力、来料加工的贸易模式使出口的产品获利较低，盗版和专利的滥用使外资企业甚至国内企业对中国市场失去信任而缩小自己的发展空间.因此，知识产权保护的增强可以缓解国际贸易摩擦的发生。在中国市场，的IT耗材行业，墨盒专利技术是个让许多厂商都头疼的问题。尤其对于还处在自主研发成熟阶段的中国企业来说，更是不得不步步小心谨慎，一不小心就出到了跨国公司布下的专利“地雷”，成为侵权方被推上被告席。事情发生在2005年5月，爱普生知识产权部在日常监控中发现上海中材数码科技发展公司生产销售的“B&C”及“倍喜品牌墨盒侵犯了爱普生墨盒的发明专利，并向上海知识产权局提出了行政干预的请求。两个月后，即2005年7月，两家厂商在知识产权局支持下达成和解，中材数码科技自主收回其在市场上销售的“B&C”及“倍喜”品牌墨盒并予以销毁，同时还必须废弃相关生产设备及库存产品.当笔者向有关行业的专业人员咨询时,业内人士还透露，上述拥有大量专利技术权的跨国公司在进入中国市场后，即使检测到国内企业的侵权行为,也不会急于将其推上被告席，而是在等待该侵权产品在市场上的销售一定时间后，才把侵权商告上行政机关或执法机构。因为在很多跨国公司的计划中，等市场成熟才是一个合适的时机：即拥有该专利技术的产品已经在市场上奠定了一定的宣传和认可度，销售额也极为可观，消费者已经习惯使用该产品的时候,被侵权方就会在“适当的时候”进行维权，坐收市场份额之利，并额外向侵权方收取专利的相关费用.这是一个不容忽视的问题，其背后对于国内企业伤害严重性可想而知.所以我们既要提高全民对专利权的认识和法制观念，又要提升自主的研发能力和创新能力、提高国际竞争力，从而减少国际间的贸易摩擦，保护我国的中小企业，吸引更多外国的优秀技术以供国内人员进行参考.3.2 国际专利权保护加强对中国对外贸易发展的挑战3。2.1严厉的专利权保护会激励企业的道德产品专利权运用得当可以打击竞争对手，保护企业在市场竞争的地位。但是， 在当今国际专利权保护日益加剧的环境中，发达国家的企业为了遏制竞争对手， 企业有着强烈的动机利用严厉的专利权保护制度给竞争对手设置障碍，自己不从事创新，也不允许竞争对手从事创新而赢得竞争优势。有些市场主体的做法更是纯属讹诈，如层出不穷的商标、技术等抢注事件，甚至西门子这样世界驰名的大公司也未能免俗，其抢注海信商标的行为令意欲开拓欧洲市场的海信公司，几乎被拒之德国市场门外而根本没有机会参与竞争。对于中国大多数企业而言,我们的企业的竞争力还很弱，加之发达国家专利权保护影响,使得我们只能在国有技术上缓慢地更新和创造,或违规窃取他国的专利权而获得发展。因此，企业在创新的同时，必须建立起自身应有的道德准则。3.2。2过高的专利权保护妨碍经济增长和技术创新专利权制度通常被其赞成者誉之为推动经济增长和技术创新的进步动力。然而，创新的根本动力来自竞争，而专利产权保护本质上是一种垄断，垄断能够向创新提供奖励，但同样能够激励昔日的创新者依靠垄断获取高额收益,从而削弱技术创新的动力.专利权保护的力度越大,昔日创新者的垄断收益越高,进一步创新的动机趋向削弱。在金融创新层出不穷的现代金融市场上，一种创新金融工具一旦问世，其他金融机构就会立刻模仿跟进,但金融创新的节奏并未因此而放慢。软件、计算机和半导体行业是当前技术创新最集中的行业，但这几个行业在昔日专利保护相当薄弱的时候技术创新速度并不慢，目前使用的决定性的技术创新很多都是那时开发的。然而,上世纪80年代美国联邦法院裁决加强保护软件专利权后，软件开发反而缺乏创意了,因为获得了垄断权的软件企业只需要开发升级换代产品就可以获取丰厚利润。消费者得到的不再是全新的软件，而只是某个软件的第几个版本而已。不少研究结果表明，严格的专利权保护制度并未改变创新的数量,只是改变了创新的方向。3.2.3发达国家可利用专利权保护来攫取发展中国家的利益发达国家拥有知识产权、专利权的优势，他们会利用知识产权中的专利权特性，结合国际贸易保护的做法来攫取发展中国家的利益,这种专利权壁垒具有隐蔽性、歧视性和报复性的特点。专利权与技术标准的结合,大大提高了标准的技术难度，使被动接受标准的发展中国家要支付高额的使用费才能达到相关标准.这种技术标准在专利权的掩护下显得合理合法,使企业极少去考虑这种技术标准的制定与实施是否具有合理性。譬如， 美国就可以利用专利权报复性特征来保护自己，打击对手.报复性主要指一些国家利用本国国内贸易法中的有关规定，以其他国家的专利权保护不充分影响正常贸易为由对其他国家进行报复.其中以美国的超级301条款和337条款最具代表性。美国国内贸易法中的超级301条款规定，美国将对认为对美实施不公平贸易做法的国家进行报复， 其中不公平贸易做法包括美国认为对专利权保护不充分的做法。报复措施包括对进口商品提高关税或采取进口限制,对有关国家服务征税或进行限制，直至终止两国签订的贸易条约.337条款是美国1930年关税法中的第337条，目前是1994年修订的1988 年综合贸易法案中的第1337节，此条款又称不公平贸易做法条款，主要对外国厂商输入美国的侵犯美国专利权的产品进行管制。如果337条款调查成立, 出口商的产品将可能被永久排除在美国市场之外。第四章 我国直面国际专利权保护加强的应对措施4.1完善专利权保护法律4。1.1将先用权定位为倾向保护先使用人权益先用权：在专利申请日前已经制造相同产品、使用相同方法或者已经做好制造、使用的必要准备，并且仅在原有范围内继续制造、使用的，不视为侵犯专利权17.明确先用权实施行为的范围。先用权制度的实质是尊重在先权利,对于与专利权相比已经处于明显弱势的先用权过于狭窄的解释违背先用权制度的设立宗旨.任何产品的生产都需要经历一个规模逐渐增大的过程，如果采用量化标准，不允许享有先用权的企业扩大其规模，那么在市场竞争日趋激烈的今天，等待企业的只有被淘汰。对先用权进行量化，不符合市场经济发展规律。笔者认为应当借鉴国外有关立法，适当放宽先用权的实施范围，以满足先用权人事业目的或者本企业的需要为限。4.1.2确立专利权国际穷竭原则权利穷竭原则:知识产权所有人或经其授权的人制造的知识产权产品，在第一次投放到市场后，权利人即丧失了对它的进一步的控制权,权利人的权利即被认为用尽、穷竭了.发达国家大多倾向承认专利权的国内用尽原则，与此相反，发展中国家为防止发达国家滥用其科技优势设置技术壁垒，减轻进口发达国家专利产品的经济负担，大多赞同专利权的国际用尽原则。就我国国情来看，目前我国的经济和科技实力与发达国家之间仍存在较大差距。高新技术领域中的专利权绝大多数为发达国家所拥有，而其中多项专利技术及包含专利技术的零部件是中国制造业不可或缺的。我国专利法律应从实际出发，确立专利权的国际用尽原则，以保证中国制造业能够在支付专利使用费后，合理使用该专利产品而不构成侵权行为.4。1。3增加强制许可制度的可适用性强制许可是指一国的专利主管部门,不经专利权人同意，依法直接允许其他单位或个人实施其发明创造的一种许可方式，又称非自愿许可。对于强制许可制度,发达国家和发展中国家的立场也明显不同。发达国家担心发展中国家利用该制度,削弱专利权的保护，影响发达国家的利益，因而积极主张严格限定强制许可的条件，减少强制许可的授权.但是强制许可制度对于发展中国家来说，却是维护自身利益，促使专利技术实施，造福于社会经济发展的有力武器。因此,笔者认为我国专利法应在不违背相关国际公约的前提下，对强制许可制度适当放宽限制。1、扩大普通强制许可的范围专利法中应规定,与该专利有关的一些基础性技术设备以及实施该专利的其他附带的非专利技术如果是实施该专利所必须，也应一并强制许可其实施.2、适当放宽普通强制许可申请的时间限制可以根据专利的创造性程度将发明专利和实用新型专利的普通强制许可申请区别对待,适当放宽实用新型专利的强制许可的申请的时间限制。3、放宽普通强制许可的适用条件在普通强制许可制度中,应比照巴黎公约在专利法中规定，在专利权人不实施或者不充分实施其专利来满足国家对该发明的需求时，可以对该发明申请普通强制许可。4。2树立企业专利权战略(制定专利权保护的战略）。企业是我国市场经济的主体，也是利用专利权的主战场。20世纪90年代以来，外国公司针对我国提出的5年计划大量申请专利，在我国很多产业的未来发展领域设置了专利陷阱，封杀了我国企业自主开发技术，控制了这些产业的发展。对此，我国企业及政府应充分认识到企业及民族工业受到的危机与挑战，真正树立起知识产权意识.既重视外国人的知识产权，又要加强自主知识产权技术的开发,实施专利权部署战略。我国企业实施知识产权战略是我国融入世界经济迫切需要，知识产权战略是指运用知识产权保护制度，为充分地维护自己的合法权益,获得与保持竞争优势并遏制竞争对手，谋求最佳经济效益而进行的整体性筹划和采取的一系列的策略与手段。企业知识产权战略是指企业为获取与保持市场竞争优势，运用知识产权保护谋取最佳经济效益的策略和手段。就我国企业而言,许多企业由于忽视技术在产品开发、市场开拓方面的运用,许多产品技术含量低、原材料消耗大、效益低。这种状况只有通过建立以企业为主体的科技进步运行机制、加强企业的知识产权策略性运用，才能从根本上改变我国企业在知识产权保护和运用的缺陷，才能实实在在地提高企业的经济绩效,增强企业的国际竞争力.4。3增强企业自主创新能力我国企业面临的知识产权壁垒困境，从根本上说是中国企业缺乏技术创新,缺乏核心竞争力的结果.因此，企业应重视自身的技术创新，认识到在世界市场全球化的条件下知识产权的重要性,加大对技术研发的投入，形成企业的核心竞争力。积极推动企业间，企业与科研机构、高校之间的合作，以联合开发、联合投入、联合保护等形式来实现对知识产权的共享。企业应加大科研经费投入,国家也应选择战略性产业支持企业进行技术开发。4。4积极应对国际专利权侵权之诉我国企业，特别是外贸企业要转变观念,改变以往消极对待知识产权纠纷的态度，积极应对国际知识产权侵权之诉。有不少中国企业， 自身并没有侵权行为, 但由于害怕诉讼会影响企业的发展，常常放弃应诉的机会，白白失去维护自身权益的机会，而有过侵权行为的企业,也由于这样那样的原因消极应诉而支付超过正常水平的侵权费用;同时,我国企业界还应注重商会的建立和完善， 形成一个组织有效、协调一致、参与广泛的企业联盟，这样将有利于增强寻求包括政府在内的各方面支持的力量。4.5深入了解研究国际规则及主要国家知识我国是WTO成员,企业在进行对外贸易时应注意WTO，TRIPS对知识产权的规定,同时对主要贸易国有关知识产、专利权等的法律、实践也应有所了解，掌握其主要法律规定、立法趋势及法院的判例，才能更大限度地避免撞入知识产权壁垒。如对知识产权权利穷竭原则，要把握当前主要贸易国所采取的原则.如果对象国采用地域性原则，企业在进行外贸活动时,应特别注意到涉及专利权的问题。4。6加快专利权人才的培养、管理。目前，企业间甚至国家间的竞争实际上是人才的竞争，谁占有的人才多，谁就能在竞争中获得优势.随着中国与世界经济全面接轨，中国企业将会越来越多遭遇国际企业的竞争，特别是在知识产权壁垒对中国对外贸易限制会更加严重情况下，中国企业如果还不加强对知识产权人才培养的重视，那么中国企业将会因为失掉“知识产权人才”而失掉企业未来发展所需的市场。结语：世界永远在竞争和发展之中，而专利权恰恰就是一块已经被发达国家虎视已久，而发展中国家还没有认真注意到的大烙饼，可想而知其瓜分的配额是如此的不公。国内的来料加工已经不再适合我国的国情发展，再者，来料加工所获得的利润极低,真正的利润大多数已经被外企掠夺去了，在严重的国际贸易自由化平行进口与专利权保护冲突的情况下，发展中国家别无所想，只能尽快地研究专利权在国际贸易中的保护，认真研究专利权的发展意义及其哲学原理，用更先进的手段来保护自己，不然这种专利权被发达国家的盲目、恶意利用之后,剩下就是被收刮利益后的我们；同时，研究是不够的,还应该对技术进行开发和获利,与国外较成熟的方法、指标体系和专利信息系统相比,国内对专利的申请、研发鼓励的程度和