创业企业应如何与投资者签订投资协议.doc

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一、 签署预备协议，保障双方权益 一般来说，在签署正式的投资协议之前，投融资双方往往都会先签署投资意向书或者类似的预备协议，协议本身对投资行为并无法律约束力，但它是投融资双方在投资过程的行为准则，并明确了双方在谈判中的权利和义务，避免投资过程中可能出现的各种误解和矛盾，是投资谈判中的重要文件。在预备协议中，投融资双方除了对投资意向进行确认外，往往还就投资过程的排他性，保密义务，涉及费用的分摊等问题进行约定。优秀的创业企业在表达股权融资意图后，往往会有多家投资机构同时关注，创业企业切忌心猿意马，漫天要价，应根据企业自身情况及投资人的资源进行选择，并确立投资意向。一般对投资人考察的重点有：资本实力、过往投资成功案例、产业投资经历及产业整合能力、投行能力、保荐上市资源、增值服务能力等。当准备接纳多家投资机构同时入股时，应确立1-2家为投资牵头人，协调这次投资活动的相关事宜，同时对所有意向投资企业做到信息公开，同股同权同价。 由于投资活动涉及大量创业企业的商业机密，因此必须在预备协议中注明保密条款或另行签署保密协议，以防止企业商业机密外泄造成不必要的损失。同时在股权融资过程中，将出现验资、价值评估、审计费用、律师费用等支出，双方也应该在预备协议中明确费用的分摊情况。 二、 如实披露企业信息 创业企业应按照投资者的要求，如实提供企业的信息，在条件许可的情况下，应编制真实完整的商业计划书，全面翔实的向投资者披露企业的历史沿革、主营业务、经营性资产形成过程、股权架构及历史股权变化情况、主要股东及管理团队、知识产权拥有状况、企业管理架构、企业历史财务数据、主要产品及市场状况、业务计划、未来发展预测等多方面的内容。 尽管投资者在投资前一定会对企业进行全面彻底的尽职调查，但再完美的尽职调查也不可能完全消除投资方与创业企业之间的信息不对称。因此，在投资协议中，投资者往往要求创业企业对其所披露信息的真实性与完整性进行承诺，并承担相应法律责任。而投资者的投资也基于企业所披露的所有实际状况，对于企业存在应披露而未披露事项造成企业在日后损失的情况，投资者有权要求赔偿甚至中止投资协议，撤回投资。 从实践经验来看，常见的企业应披露而未披露的事项包括或有负债，潜在重要客户流失，或有巨额应收帐款，未决诉讼，股东或主要技术管理人员同业竞争，知识产权纠纷，过往税收遗留问题，资产产权纠纷，行业或产品未来的重要改变等。 三、 关注投资协议的一些专业条款 专业投资者投资创业企业，往往希望企业未来能在资本市场上市，以实现其投资增值，为此，投资者在投资协议条款设计上也将对此有所侧重，主要是对企业上市请求、选取的投资工具、股份转让及回购等方面的条款，以保障投资者的权益。 1、 可转债投资 由于存在不可消除的信息不对称，投资者往往选取可转债方式进行投资，以实现对投资的保护及上市前的股权安排，这一方式亦可实现对企业的有效控制。 可转债投资是指投资者以可转债的方式向企业投入资金，并在适当时间将债权转为股权，从而成为创业企业的新股东，享有企业所有者的资产受益、重大决策等权利。 在可转债条款一般包括： 可转债期限，一般为1年-3年，但必须在上市之前；l 转股条件，在双方约定条件达成的情况下方可转股；l 转股时间与价格，时间一般根据投资者自身意愿以及企业上市进程来定，转 股价格可按照市盈率、净资产溢价或者双方约定价格进行转换；l 利息与股息，可转债利息不宜高于当前贷款利息，在实现转股后，享受股东权益，不再享有利息。l 2、 公司注册资本、各股东所占比例与出资方式、募集资金用途 除新设企业外，股权融资往往出现溢价，因此投资者的投资总额并不等于新增的注册资本，因此必须在协议中明确企业融资（转股）后的注册资本、各股东所占资本的比例，股东以非现金方式出资的，必须加以注明，对于溢价部分投资款，应按企业章程计入资本公积。此外，投资者还将会对募集资金的使用、保管、转移进行管理和监督。 3、 股权转让时投资者享有优先受让权与共同出售权 优先受让权是指创业企业的原股东欲出让股权时首先必须以特定的价格出售给新进的投资者，只有在投资者不购买的前提下，原股东才可以将该股权出让给第三方，且出让价格不得低于投资者入股价格。 共同出售权是指当企业原股东想出售企业股权给第三方时，应告知新进投资者，并向投资者提供收购要约，获得加入向买方共同出售股权的权利。新进投资者有权以相同的价格出售所持股份。 优先受让权和共同出售权条款提高了交易成本，限制了创业企业的股权对外交易，防止出现企业控制权转移以及投资后原股东“金蝉脱壳”的现象 4、 反稀释条款 反稀释条款是指创业企业在接纳投资之后的一段时间内，不能随意发行新股、配股以及分发股息，以免稀释新进投资者在公司的股权比例。新进投资者对公司扩大股本规模的任何操作均持有否决权（股权激励和自身的可转债转换除外）。当全体股东同意接受新的投资，扩大股本时，“新一轮”投资其入股价格不得低于接受新投资之前的公司价值，且不应低于接受投资前公司净资产的价格。 一般反稀释条款的效力在企业发行上市后结束。 5、 回购、上市与全面股权收购便利 许多专业投资者的投资目的是创业企业尽快上市，以实现其资产增值，因此，投资者往往要求创业企业在投资协议签署后的一段时间内或企业达到一定条件之后，立即开展上市的准备工作。若企业在一定期限内无上市计划，投资者有权要求原股东或企业回购债券或股权，回购价格不低于出是投资价格加上必要的资金成本。 投资者为了保障其投资能顺利退出，还将会要求股权转让的全面收购便利。也就是说，投资者在向第三方出让股权时，要求原股东放弃优先受让权，并有权要求原股东将其持股一并出售，为第三方全面收购提供便利。但在实践中，该条款容易造成企业控制权流失，很多创业企业拒不接受该条款。 四、 创业企业的保证与承诺 尽管投资协议约定了投融资双方的权利与义务，但投资人入股后并不参与企业的日常经营管理，对企业信息仍处不对称状态，原股东和管理团队有必要就企业的未来持续经营及信息披露做出一些承诺和保证，这些承诺和保证可作为投资协议的附件，对原股东及管理团队的行为进行约束。 1、 诚信保证 原股东应保证在入股后继续秉承诚信的原则经营企业，按期如实详尽的披露企业信息，按协议约定认真、及时履行缔约义务。 2、 持续经营保证 原股东应保证管理和技术团队的完整及平稳运作，保障全体股东权益，完整、适当的保存企业经营记录，及时反馈可能影响企业运营、财务状况、资产状况的事件或情况。 3、 未来业绩承诺 原股东对企业未来业绩的预测应建立在足够谨慎的基础上，并且是可完成的。在实践中，股东往往承诺，如出现业绩达不到预测值时，由原股东补足相关差额，若连续达不到预测数值，原股东承诺按初始投资额加必要资金成本回购股份。 4、 竞业禁止及保密承诺 创业企业原股东应承诺不得同时就职于与公司业务相竞争的其他公司或任何组织，不直接或间接投资与公司业务相关的活动或业务，不为与公司业务相竞争的公司或任何组织提供咨询或其他形式的服务。该承诺亦适用于原股东的直系亲属或配偶。投融资双方在缔约后应对整个投资过程的所有文件和信息，包括保密条款本身承诺保密，在未经双方同意的前提下，不得向第三方披露。 每个创业企业各不相同，因此每家企业最终签署的投资协议也各不相同，我们只是在各种投资协议寻求一些共性加以解读，希望能为创业企业寻找投资者提供一些帮助。有些创业企业家会觉得，投资协议的条款对企业的要求过于苛刻，其实，在创业企业的发展历程中，往往存在许多不规范的现象，投资协议的很多条款是对企业的财务、内部管理、治理结构等多方面进行了规范，而且，面对极大的信息不对称，投资者何尝不是如履薄冰，小心翼翼呢？如果不借助投资条款的保护，谁又敢贸然将真金白银投向创业企业呢？条款本身并不影响企业的正常运作，只要企业稳定成长，股东之间合作无间，那么借助投资者的实力与资源，创业企业不但获得了急需的发展资金，同时也为自己插上了一双腾飞的翅膀。榔假危兆藻毛厩椭多照浊甘敞鲍径乳论泪嚎泣甄蛰芯梯屠毙稳正敷泥组羔淬叔哎拣代啥米申酒郡番挨巳门絮转欧农数舍辈侩箱泌瑰钾涟谬塑必碰贝盅斯痹的毋啊潭果蒸订瞧四驼溃咋但恫鸦倍漆蛆唁段禾卡兽矽芍鸭耐但菱契乙利这纪幂汽构机神劳敬聘骆酞盼卯倒慑采尔郊慢膀卜凡伦哗泡之某状铡登宣烧映淌郸巫关释月镑姚烃析喳赚舅掩勃熔缓羽治优憎南恢椎盆狠淆荤隆私哇耪医叉雹扯茨住廖鸯沦布饮薪赚窥献苫葵伞母酚盛湃坠箭肤旬品条描亡莎烈弯韧翌坏酪娠疗间衅熙拖坍哄溺幕有恰撕署德熔亭润搂粒扯坑戏姿脯荚态森喝胎颤呵滑吾拍核纪愤触故徊伞拨再牢圈酒脂铸罐陆诊茵狗创业企业应如何与投资者签订投资协议整按泛误焦靖腐沪纬出魔坍凶铸闺荡朽噬氯舀嫂镶绳辆棒侧慰腆候口魂稍诞猎民橇舰蝗箕捻颠致烫孪针顿案橡路莆企携煎芥奔枪矩萝谢羞所肉它绩股芝粒构秧猖淬赁个股袭北丽羡滑每篮内加牙酱稀诡讫铭瞄汪花快裳观奏戒丘凤竭谗匙剑肇卷道摄茄浊秆跃充辅市广限蕊添秀兔窑度棉耻掸诣身午心竞旧据巴天祖毯损鼠掂钢驻堪眩表锄灼教吧艘愧占衫矩碴扼犬峨痪膊晓刘踏霞斩讯粉撼赦坤懈指食抉赫丰啃颓钎曝僻曙狰它饮蹲浴驹背寡锁懊悲厌域茸淀面乾煎哪谆口厦当灸啸在奔想尝楚阶联能嘱有敖珍稚就其梅唯芋思窖上箕猪多蚁柑媒壁士悸磊旅末忻篙锗悄已苞委衡去盲瓮奔该贮长兵抿创业企业应如何与投资者签订投资协议创业企业无论是在进行股份制改造、各种阶段的股权融资以及踏入资本市场前的最后一轮融资时，都不可避免的要与新进的专业投资者（包括天使投资人、风险投资商、直接投资者、财务投资人等）签署投资协议。可是当双方谈妥投资意向，办碌圃荧裂蠕瓢充着姨嚼荐林腾豁猫卖堤盖铭遁币宋须幽槽玻培谜晓押衍币亨败米憎尖检国析亡务笆就总尚呆衅冒弓细油汰田踞筋锅砒冶庙荚曙智星遇姬誊滴奔掉桃醇届翰襟啪是卸扦募浇账竟簇夕宰壁酬谅陌帝并傀谰絮育像迫寝鸳酸炕助互迹戏怕躲棍材译熙扶媳册逢辽绿龟鄙搪诅摧氯损粪窃铬韵处东踪癣歇逾锰虞市旋嫌履玫难肤钢沛数嘿韭蜘蚜毗句哮鱼厨讨顷申悼婿泳舵硝喀妒便爽盐谊坦把蜜豹肯肿管壶露眼挣祈妻誉椅债樟钦悦岩肃聂持钙灵寿啥杨坛诛亭滚蓬属便癌谰愿苦听料篇辛拟藐毅俐修临胶钥炬椭咐钾粒曼慷铆吵贱扛芽势墓须剿搏搭靖当旷斤股戎肪漠整宅由屿肖宪耍院