合同法解释若干问题-.ppt

合合同同法法一合同法概述一合同法概述n（一）合同法立法概况（一）合同法立法概况n经济经济合同法合同法1981n涉外涉外经济经济合同法合同法1985n技技术术合同法合同法1987n民法通民法通则则1986部部门门立法立法1第一稿第一稿第六稿第六稿528条条428条条学者稿学者稿学者、法官、官学者、法官、官员员颁颁行日期：行日期：1999.03.15实实施日期：施日期：1999.10.012法系：法系：大大陆陆法系法系制定法（成文法）制定法（成文法）学者立法学者立法德国德国澳澳门门我国立法概况我国立法概况英美法系英美法系判例法判例法法官造法法官造法香港香港精神精神损损害害间间接接损损失失3争争论论焦点：合同自由焦点：合同自由问题问题【标题标题】超越】超越经营经营范范围订围订立合同的效力立合同的效力1999年年7月，某月，某农资农资公司向某市京阳商公司向某市京阳商贸贸有限公有限公司司销销售螺售螺纹钢纹钢200吨，吨，总计货总计货款款37万元。双方万元。双方约约定定违违约约金金为总额为总额的的10。1999年年11月底，月底，农资农资公司按公司按约约定将定将钢钢材运至京阳商材运至京阳商贸贸公司，但被拒收。公司，但被拒收。为为减少减少损损失，失，农资农资公司就地将公司就地将钢钢材材转给转给他人，他人，时时至至2000年年2月，月，农农资资公司将京阳商公司将京阳商贸贸公司公司诉诉至法院，庭至法院，庭审审中被告京阳商中被告京阳商贸贸公司以原告公司以原告农资农资公司越公司越权签订权签订合同无效合同无效为为由，拒由，拒绝绝承担承担违约责违约责任。任。本案中，被告的抗本案中，被告的抗辩辩能否得到支持？能否得到支持？4（二）合同概念：（二）合同概念：合同合同是平等主体的自然人、法人、是平等主体的自然人、法人、其他其他组织组织之之间设间设立、立、变变更、更、终终止民事止民事权权利利义务义务关系的关系的协议协议。5（二）合同分（二）合同分类类：n1买卖买卖合同合同n2供用供用电电、水、气、水、气、热热力合同力合同n3赠赠与合同与合同10技技术术合同合同n4运运输输合同合同11保管合同保管合同n5借款合同借款合同12仓储仓储合同合同n6租租赁赁合同合同13委托合同委托合同n7融融资资租租赁赁合同合同14行行纪纪合同合同n8承承揽揽合同合同15居居间间合同合同n9建建设设工程合同工程合同6n被告崔某被告崔某为为一个体一个体户户，长长期在外期在外经经商。商。1993年年5月初被告返回家月初被告返回家乡时发现乡时发现原告（某街道幼原告（某街道幼儿园）房屋年久失修，儿园）房屋年久失修，拥挤拥挤不堪，便主不堪，便主动动提出提出愿捐款一百万元愿捐款一百万元为为原告盖一原告盖一栋栋小楼，但原告同小楼，但原告同时时也必也必须为须为此投入一笔配套此投入一笔配套资资金。原告当即表金。原告当即表示同意。同年示同意。同年5月月25日，原告又与被告日，原告又与被告协协商确商确定定资资金到位金到位时间时间和开工和开工时间时间，被告提出其捐款，被告提出其捐款将在将在9月底到位，在此之前月底到位，在此之前请请原告作好开工准原告作好开工准备备，包括准，包括准备备必要的配套必要的配套资资金。同年金。同年7月初原月初原告开始将其原有告开始将其原有5间间平房拆除，并于平房拆除，并于7月找到一月找到一家信用社家信用社贷贷款款50万元，期限万元，期限为为1年。年。7n同年同年9月初，原告找倒被告催要捐款，被告提月初，原告找倒被告催要捐款，被告提出因其生意出因其生意亏亏本本暂时暂时无力捐款。原告提出可减无力捐款。原告提出可减少捐款，但被告表示少捐款，但被告表示仅仅能捐出数万元。双方不能捐出数万元。双方不能达成能达成协议协议，原告遂向法院提起，原告遂向法院提起诉讼诉讼，要求被，要求被告履行告履行诺诺言，否言，否则赔偿则赔偿原告遭受的全部原告遭受的全部损损失。失。被告被告辩辩称双方并没有称双方并没有签订书签订书面合同，他没有面合同，他没有义义务务必必须须捐款，至于原告遭受了捐款，至于原告遭受了损损失是由于其自失是由于其自己原因造成，他不己原因造成，他不应应承担任何承担任何责责任。任。n问题问题：捐款合同是否成立？你：捐款合同是否成立？你认为认为如何如何处处理理该该纠纷纠纷？8二、二、合同的合同的订订立立（一）、合同（一）、合同义务义务的的扩张扩张（诚诚信原信原则细则细化化为为帝王条款）帝王条款）1.前前契契约约义义务务：当当事事人人在在订订立立合合同同过过程程中中，给对给对方造成方造成损损失的失的应应承担承担赔偿责赔偿责任。任。2.附附随随义义务务：当当事事人人应应当当按按照照约约定定全全面面履履行行自自己己的的义义务务。当当事事人人应应当当遵遵循循诚诚实实信信用用原原则则，根根据据合合同同的的性性质质、目目的的和和交交易易习习惯惯履行通知、履行通知、协协助、保密等助、保密等义务义务。93.后契后契约义务约义务：合同的：合同的权权利利义务终义务终止后，止后，当事人当事人应应当遵循当遵循诚实诚实信用原信用原则则，根据交，根据交易易习惯习惯履行通知、履行通知、协协助、保密等助、保密等义务义务。10（二二）合合同同的的当当事事人人、经经办办人人、代代理人的理人的资资格合法格合法n审查审查、授、授权权、追、追认认、n表表见见代理代理49条、条、n表表见见代表代表50条条11n原原甲甲公公司司业业务务员员张张某某遇遇到到与与甲甲公公司司有有业业务务关关系系的的乙乙厂厂经经理理陈陈某某，张张某某得得知知乙乙厂厂正正准准备备进进行行技技术术改改造造，需需购购置置一一台台设设备备。张张表表示示甲甲公公司司可可以以代代为为采采购购，双双方方达达成成协协议议。乙乙厂厂按按规规定定时时间间向向甲甲公公司司寄寄去去预预付付款款10万万元元人人民民币币。但但到到合合同同约约定定的的交交货货日日期期，甲甲公公司司却却以以张张某某在在与与乙乙厂厂签签订订合合同同时时已已经经调调离离，没没有有该该公公司司业业务务代代理理权权为为由由，拒拒绝绝履履行行合合同同；乙乙厂厂却却认认为为甲甲公公司司并并没没有有把把解解除除张张某某业业务务代代理理权权的的情情况况通通知知自自己己，且且张张某某仍仍具具有有盖盖有有甲甲公公司司合合同同专专用用章章的的空空白白合合同同书书，自自己没有己没有过错过错。双方。双方发发生生纠纷纠纷。12n经经协协商商，甲甲公公司司同同意意在在15日日内内履履行行合合同同，乙乙厂厂同同意意追追加加的的代代理理费费。但但15日日后后，甲甲公公司司仍仍未未能能购购到到乙乙厂厂需需要要的的设设备备。乙乙厂厂催催告告甲甲公公司司，因因时时间间紧紧迫迫，只只能能再再给给10日日的的宽宽限限期期，届届时时仍仍不不履履行行合合同同，将将解解除除合合同同并并追追究究责责任任。但但期期限限过过后后，甲甲公公司司仍仍未未履履行行。乙乙厂厂为为此此损损失失15万万元元。于于是是乙乙厂厂提提出出解解除除该该合合同同，要要求求甲甲公公司司退退还还预预付款，并付款，并赔偿损赔偿损失。失。n13n问问题题：（1）张张某某代代替替甲甲公公司司与与乙乙厂厂签签订订的合同是否有效？的合同是否有效？n（2）甲甲公公司司与与乙乙厂厂就就履履行行时时间间和和代代理理费费达达成成的的协协议议属属于于哪哪一一种种合合同同法法律律行行为为？是是否有效？否有效？n（3）乙乙厂厂向向甲甲公公司司提提出出解解除除合合同同、退退还还预预付付款款并并赔赔偿偿自自己己的的损损失失的的要要求求是是否否有有法法律依据？律依据？14n1999年年8月月29日，李某以某土日，李某以某土产产公司（以公司（以下下简简称称卖卖方）名方）名义义与某与某贸贸易公司易公司签订签订一份黄麻一份黄麻买卖买卖合同。合同合同。合同规规定，黄麻数量定，黄麻数量为为200吨，每吨，每吨价格吨价格1810元，元，买买方方5日内向日内向卖卖方方预预付款付款10万元后，万元后，卖卖方即方即发货发货。同年。同年9月月2日日卖卖方来方来电电称：称：“李某无李某无权权代理我方代理我方签订签订合同，合同，该该合同合同对对我方我方无无约约束力。束力。”但但买买方已将方已将10万元万元预预付款付款汇汇出，出，后后查查明李某原系明李某原系买买方方业务员业务员，但，但订订立合同立合同时时李李某已辞某已辞职职，当了解到，当了解到买买方需求，方需求，认为认为可以可以为为原原单单位拉到位拉到业务业务，但，但这时该单这时该单位并没有位并没有这这批批货货物，物，合同根本不可能履行，因而合同根本不可能履行，因而给买给买方造成方造成损损失。失。n问题问题：合同是否有效？：合同是否有效？经办经办人的代理人的代理资资格是否格是否合法？合法？15第第49条条行行为为人没有代理人没有代理权权、超越代理、超越代理权权或或者代理者代理权终权终止后以被代理人名止后以被代理人名义订义订立合同，立合同，相相对对人有理由相信行人有理由相信行为为人有代理人有代理权权的，的，该该代代理行理行为为有效。有效。第第50条条法人或者其他法人或者其他组织组织的法定代表人、的法定代表人、负责负责人超越人超越权权限限订订立的合同，除相立的合同，除相对对人知道人知道或者或者应应当知道其超越当知道其超越权权限的以外，限的以外，该该代表行代表行为为有效。有效。16签订签订合同之前合同之前还应还应注意如下事注意如下事项项1.市市场调查场调查2.签约资签约资格格审查审查主体主体资资格格审查审查签约经办签约经办人的人的资资格格审查审查3.信用信用审查审查查对查对方方资资金情况金情况查对查对方的方的货货源情况源情况审查对审查对方的技方的技术术情况和人情况和人员员素素质质履履约约信用信用17买卖买卖合同的漏洞及欺合同的漏洞及欺诈诈1.主体没有主体没有订订立合同的立合同的资资格，没有格，没有实际实际履行履行能力。能力。2.代理人超越代理代理人超越代理权权限，以被代理人名限，以被代理人名义签义签订买卖订买卖合同。合同。3标标的物的物为为法律禁止或限制流通物。法律禁止或限制流通物。4.买卖买卖合同的内容中出合同的内容中出现现漏洞漏洞导导致致权权利得不利得不到保到保护护。5.在在买卖买卖合同中的合同中的恶恶意履行。意履行。6虚开支票，套取虚开支票，套取货货物。物。18 买卖买卖合同漏洞及欺合同漏洞及欺诈诈的防范的防范1.订订立合同前立合同前应应尽可能了解尽可能了解对对方当事人的有方当事人的有关信息。关信息。2.对对代理人代理人签订签订合同合同应对应对其代理其代理权进权进行了解。行了解。3.注意提高具体注意提高具体业务业务人人员员及及领导领导人的素人的素质质4.合同合同订订立立应应采取采取书书面形式并使用比面形式并使用比较标较标准准的合同范本。的合同范本。5.对恶对恶意履行的防范。意履行的防范。6.对对用支票用支票进进行支付行支付应应按按规规定程序定程序检查检查以免以免被套走被套走标标的物。的物。19案例案例131999年年6月上海某月上海某单单位因夏季来位因夏季来临临，需装一，需装一批空批空调调，价款，价款为为45万元，空万元，空调销调销售售单单位因位因业务业务数数额较额较大且大且订货单订货单位位较较可靠便在可靠便在订货单订货单位押一位押一张张空白支票的空白支票的情况下同意先提情况下同意先提货货。提。提货货后后卖卖方将方将买买方出具的支票入方出具的支票入到自己的开到自己的开户户行。三天后，行。三天后，银银行通知，支票被出票人行通知，支票被出票人的开的开户户行拒付，因行拒付，因为为支票上的印支票上的印鉴鉴与与银银行行预预留的出票留的出票人印人印鉴鉴不符。不符。卖卖方找方找买买方方换换票票时时，买买方承方承认账认账上没有上没有这这么多么多钱钱，只能先付，只能先付15万元。万元。卖卖方无奈只能先接受方无奈只能先接受15万元，但余款万元，但余款经经多次催要，一直被多次催要，一直被买买方以种种借口推方以种种借口推托，后起托，后起诉诉到法院到法院经过经过一、二一、二审虽审虽然然胜诉胜诉，但消耗了，但消耗了大量的人力、物力，并使大量的人力、物力，并使资资金不能运金不能运转转。20n一一纺织纺织品工厂一日与一家品工厂一日与一家贸贸易公司商易公司商谈谈并并签订签订了合同，由了合同，由纺织纺织品工厂承品工厂承揽揽由由该贸该贸易公司易公司定做的一批用于定做的一批用于销销售到中售到中东东国家的医用床国家的医用床单单。合同合同规规定：医用床定：医用床单为单为20万条，交万条，交货货日期日期为为合合同同签订签订后后3个月，批交批个月，批交批结结，质质量依封量依封样为样为准。准。为为保保证证交交货质货质量，量，纺织纺织品工厂向品工厂向贸贸易公司交易公司交纳纳8万元定金。并万元定金。并规规定，若定，若纺织纺织品工厂不能按品工厂不能按质质如期交如期交货货，贸贸易公司所收取的易公司所收取的8万元定金不予万元定金不予返返还还。合同。合同签订签订后，后，纺织纺织品工厂如品工厂如约约开工，开工，进进行生行生产产，但在交，但在交货时货时，均被以不合格，均被以不合格为为由退由退货货。贸贸易公司用千分尺易公司用千分尺测测量量样样品中品中红红新月的新月的图图案与案与交交货产货产品品图图案之案之间间的差距。的差距。结结果可想而知，全果可想而知，全部部产产品品为为不合格不合格产产品，定金被品，定金被这这家家贸贸易公司扣易公司扣留，不予返留，不予返还还。21案案例例17原原甲甲公公司司业业务务员员张张某某遇遇到到与与甲甲公公司司有有业业务务关关系系的的乙乙厂厂经经理理陈陈某某，张张某某得得知知乙乙厂厂正正准准备备进进行行技技术术改改造造，需需购购置置一一台台设设备备。张张表表示示甲甲公公司司可可以以代代为为采采购购，双双方方达达成成协协议议。乙乙厂厂按按规规定定时时间间向向甲甲公公司司寄寄去去预预付付款款10万万元元人人民民币币。但但到到合合同同约约定定的的交交货货日日期期，甲甲公公司司却却以以张张某某在在与与乙乙厂厂签签订订合合同同时时已已经经调调离离，没没有有该该公公司司业业务务代代理理权权为为由由，拒拒绝绝履履行行合合同同；乙乙厂厂却却认认为为甲甲公公司司并并没没有有把把解解除除张张某某业业务务代代理理权权的的情情况况通通知知自自己己，且且张张某某仍仍具具有有盖盖有有甲甲公公司司合合同同专专用用章章的的空空白白合合同同书书，自自己己没没有有过过错错。双双方方发发生生纠纠纷纷。经经协协商商，甲甲公公司司同同意意在在15日日内内履履行行合合同同，乙乙厂厂同同意意追追加加的的代代理理费费。但但15日日后后，甲甲公公司司仍仍未未能能购购到到乙乙厂厂需需要要的的设设备备。乙乙厂厂催催告告甲甲公公司司，因因时时间间紧紧迫迫，只只能能再再给给10日日的的宽宽限限期期，届届时时仍仍不不履履行行合合同同，将将解解除除合合同同并并追追究究责责任任。但但期期限限过过后后，甲甲公公司司仍仍未未履履行行。乙乙厂厂为为此此损损失失15万万元元。于于是是乙乙厂厂提提出出解解除除该该合合同同，要要求求甲甲公司退公司退还预还预付款，并付款，并赔偿损赔偿损失。失。22问题问题：（：（1）张张某代替甲公司与乙厂某代替甲公司与乙厂签签订订的合同是否有效？的合同是否有效？（2）甲公司与乙厂就履行）甲公司与乙厂就履行时间时间和代理和代理费费达成的达成的协议协议属于哪一种合同法律行属于哪一种合同法律行为为？是否有效？是否有效？（3）乙厂向甲公司提出解除合同、退）乙厂向甲公司提出解除合同、退还预还预付款并付款并赔偿赔偿自己的自己的损损失的要求是否失的要求是否有法律依据？有法律依据？23合同条款（合同条款（通用通用专专用用其他）其他）（1）当事人的名称或者姓名和住所；）当事人的名称或者姓名和住所；（2）标标的；的；标标的不明的不明（3）数量；数量；（4）质质量量；（5）价款或者）价款或者报报酬；酬；（6）履行期限、地点和方式；）履行期限、地点和方式；（7）违约责违约责任；任；（8）解决争）解决争议议的方法。的方法。24价款价款n货货到付款到付款n货货到到验验收合格后付款收合格后付款n货货到到验验收合格收合格3天后付款天后付款n货货到即付到即付n见见人即付人即付n贷贷到付款到付款25【标题标题】约约定合同公定合同公证证，但未，但未经经公公证证，购购房合房合同是否无效同是否无效n2000年年3月月20日，昌吉的王先生日，昌吉的王先生说说，他向本市的，他向本市的一家房一家房产产公司公司购买购买了一套住房，房了一套住房，房产产公司向他出示了公司向他出示了必必备备且完整的售房手且完整的售房手续续（预预售售许许可可证证、土地、土地权权属属证书证书、用地批文、工程用地批文、工程规规划划许许可可证证等），王先生即与房等），王先生即与房产产公公司司订订立合同，房立合同，房产产公司要求合同必公司要求合同必须须公公证证，同，同时时，确，确认认公公证证后合同才能生效，并后合同才能生效，并约约定由王先生交定由王先生交纳纳公公证费证费，在十天内在十天内办办理。王先生理。王先生签签了字，付了房款，但没有在了字，付了房款，但没有在约约定定时间时间交交费办费办理公理公证证。近日，房近日，房产产公司突然告知王先生公司突然告知王先生说说，他，他购买购买的房的房子已子已卖给卖给了了别别人，人，让让他去他去领领退款，后来得知退款，后来得知别别人出的人出的房价比他高，于是，王先生很气房价比他高，于是，王先生很气愤愤，认为认为房房产产公司的公司的这这种做法是不种做法是不对对的。的。26仲裁：仲裁：n自愿自愿n一裁一裁终终局局裁裁审审分开分开n民民间间仲裁仲裁n不公开不公开n无无级别级别和地域管和地域管辖辖n可自由可自由选择选择仲裁仲裁员员调调解解27n我国我国顺顺昌外昌外贸贸公司向芬公司向芬兰兰福利斯特林福利斯特林业业公司公司发发出出购货购货合同合同书书，订购订购一批原木。一批原木。该购货该购货合同合同书书的背面条款的背面条款规规定定“双方争双方争议议交中国交中国贸贸促会仲裁委仲促会仲裁委仲裁裁”。福利斯特随即。福利斯特随即发发回一份回一份销销售合同售合同书书，表示接，表示接受受订货订货，但其背面条款但其背面条款规规定争定争议议在英国仲裁。随在英国仲裁。随后双方开始履行，不久后双方开始履行，不久发发生争生争议议。顺顺昌根据其昌根据其购购货货合同合同书书的背面条款在中国提起仲裁，而福利斯的背面条款在中国提起仲裁，而福利斯特却以特却以销销售合同售合同书书的的规规定定为为由由辩辩称称应应由英国仲裁，由英国仲裁，中国中国贸贸促会仲裁委无促会仲裁委无权权受理。受理。28诉讼诉讼：1、管、管辖辖一般地域管一般地域管辖辖原告就被告原告就被告特殊地域管特殊地域管辖辖被告、履行被告、履行协议协议地域管地域管辖辖原告、原告、签订签订、标标的的2、履行地的确定、履行地的确定送送货货收收货货地地提提货货提提货货地地托运托运托运地托运地29n时时效效n一般一般2年，特殊年，特殊1年，最年，最长长20年年n自知道或自知道或应应当知道当知道权权利受利受损损害之日害之日n中断中断2003.04.202005.04.202003.05.102005.05.1030案例案例152000年年11月月1日，甲公司与乙公司日，甲公司与乙公司签订签订一份一份小麦小麦购销购销合同，合同第合同，合同第1条条约约定定“乙公司分乙公司分A、B、C三批三批供供给给甲公司小麦，共甲公司小麦，共计计2500吨。吨。A批小麦（批小麦（1000吨）于吨）于2000年年11月月15日前送完，日前送完，B批（批（500吨）吨）11月月25日送完，日送完，C批（批（1000吨）吨）12月月10日送完日送完”，第，第6条条约约定定“结结算方式算方式和期限和期限为货为货到入到入库库当日付当日付87货货款，余款待增款，余款待增值值税税发发票票到到时时一次性一次性结结清（清（节节假日假日顺顺延）；延）；违约责违约责任任为违约为违约方向方向对对方支付方支付2的的违约违约金金”。合同。合同订订立后，乙公司只是在立后，乙公司只是在2000年年11月月10日送了一日送了一车车20.028吨吨货货，之后因价格上，之后因价格上涨涨就再也没有送就再也没有送货货，甲公司也没有付款。，甲公司也没有付款。2000年年12月月30日日甲公司以乙公司未交甲公司以乙公司未交货货构成构成违约为违约为由向人民法院起由向人民法院起诉诉，乙公司乙公司针对针对甲公司的甲公司的诉讼诉讼，提出反，提出反诉诉，认为认为甲公司未付甲公司未付20.028吨吨货货款款违约违约在先，致使乙公司不敢再在先，致使乙公司不敢再发货发货。问题问题：违约违约方如何方如何认认定？定？案例案例152000年年11月月1日，日，甲公司与乙公司甲公司与乙公司签订签订一份小一份小麦麦购销购销合同，合同第合同，合同第1条条约约定定“乙公司分乙公司分A、B、C三批三批供供给给甲公司小麦，共甲公司小麦，共计计2500吨。吨。A批小麦（批小麦（1000吨）吨）于于2000年年11月月15日前送完，日前送完，B批（批（500吨）吨）11月月25日送日送完，完，C批（批（1000吨）吨）12月月10日送完日送完”，第，第6条条约约定定“结结算算方式和期限方式和期限为货为货到入到入库库当日当日付付87货货款，余款待增款，余款待增值值税税发发票到票到时时一次性一次性结结清（清（节节假假日日顺顺延）；延）；违约责违约责任任为违约为违约方向方向对对方支付方支付2的的违约违约金金”。合同合同订订立后，乙公司只是在立后，乙公司只是在2000年年11月月10日送了一日送了一车车20.028吨吨货货，之后因价格，之后因价格上上涨涨就再也没有送就再也没有送货货，甲公，甲公司也没有付款。司也没有付款。2000年年12月月30日甲公司以乙公司未交日甲公司以乙公司未交货货构成构成违约为违约为由向人民法院由向人民法院起起诉诉，乙公司，乙公司针对针对甲公司的甲公司的诉讼诉讼，提出反，提出反诉诉，认为认为甲公甲公司未付司未付20.028吨吨货货款款违约违约在先，致使乙公司不敢再在先，致使乙公司不敢再发发货货。问题问题：违约违约方如何方如何认认定？定？31案例案例152000年年11月月1日，甲公司与乙公司日，甲公司与乙公司签订签订一份小一份小麦麦购销购销合同，合同第合同，合同第1条条约约定定“乙公司分乙公司分A、B、C三批供三批供给给甲公司小麦，共甲公司小麦，共计计2500吨。吨。A批小麦（批小麦（1000吨）于吨）于2000年年11月月15日前送完，日前送完，B批（批（500吨）吨）11月月25日送完，日送完，C批批（1000吨）吨）12月月10日送完日送完”，第，第6条条约约定定“结结算方式和期限算方式和期限为货为货到入到入库库当日付当日付87货货款，余款待增款，余款待增值值税税发发票到票到时时一次一次性性结结清（清（节节假日假日顺顺延）；延）；违约责违约责任任为违约为违约方向方向对对方支付方支付2的的违约违约金金”。合同。合同订订立后，乙公司只是在立后，乙公司只是在2000年年11月月10日送了一日送了一车车20.028吨吨货货，之后因价格上，之后因价格上涨涨就再也没有送就再也没有送货货，甲公司也没有付款。甲公司也没有付款。2000年年12月月30日甲公司以乙公司未交日甲公司以乙公司未交货货构成构成违约为违约为由向人民法院起由向人民法院起诉诉，乙公司，乙公司针对针对甲公司的甲公司的诉诉讼讼，提出反，提出反诉诉，认为认为甲公司未付甲公司未付20.028吨吨货货款款违约违约在先，在先，致使乙公司不敢再致使乙公司不敢再发货发货。问题问题：违约违约方如何方如何认认定定？32案例案例7我国我国顺顺昌外昌外贸贸公司向芬公司向芬兰兰福利斯特林福利斯特林业业公公司司发发出出购货购货合同合同书书，订购订购一批原木。一批原木。该购货该购货合同合同书书的背面条款的背面条款规规定定“双方争双方争议议交中国交中国贸贸促会仲裁委仲促会仲裁委仲裁裁”。福利斯特随即。福利斯特随即发发回一份回一份销销售合同售合同书书，表示接，表示接受受订货订货，但其背面条款但其背面条款规规定争定争议议在英国仲裁。随在英国仲裁。随后双方开始履行，不久后双方开始履行，不久发发生争生争议议。顺顺昌根据其昌根据其购货购货合同合同书书的背面条款在中国提起仲裁，而福利斯特却的背面条款在中国提起仲裁，而福利斯特却以以销销售合同售合同书书的的规规定定为为由由辩辩称称应应由英国仲裁，中国由英国仲裁，中国贸贸促会仲裁委无促会仲裁委无权权受理。受理。问题问题：合同是否成立？：合同是否成立？该纠纷应该纠纷应如何如何处处理？背面理？背面条款的性条款的性质质是什么？是什么？33（四）、要（四）、要约约与承与承诺诺nl l要要约约是是希希望望和和他他人人订订立立合合同同的的意意思思表示，表示，nl l要要约约邀邀请请是是希希望望他他人人向向自自己己发发出出要要约约的意思表示。的意思表示。nl l寄寄送送的的价价目目表表、拍拍卖卖公公告告、招招标标公公告告、招股招股说说明明书书、商、商业业广告等广告等为为要要约约邀邀请请。商商业业广告的内容符合要广告的内容符合要约规约规定的，定的，视为视为要要约约。34n8月月1日，一供日，一供销销公司向一土公司向一土产产公司公司发发出要出要约约，“过过磷酸碱有磷酸碱有现货现货，每吨元，代运，包装，每吨元，代运，包装完好，完好，质质量符合国量符合国标标，在，在8月月15日前通知有效日前通知有效”。同日，。同日，该该土土产产公司也向供公司也向供销销公司公司发发出要出要约约“购购3000吨吨过过磷酸碱，每吨元，代运，磷酸碱，每吨元，代运，包装完好，包装完好，质质量符合国量符合国标标，在，在8月月15日前交日前交货货”。8月日，供月日，供销销公司公司办办理了代理了代办办托运手托运手续续后，收到了土后，收到了土产产公司的取消公司的取消订货订货的的电报电报。为为此，此，双方双方发发生生纠纷纠纷。问问：双方的合同是否成立：双方的合同是否成立？为为什么？什么？本案如何本案如何处处理？理？35n甲公司通甲公司通过电视发过电视发布广告，称其有布广告，称其有100辆辆某型号汽某型号汽车车，每，每辆辆价格价格15万元，万元，广告有效期广告有效期10天。乙公司看到天。乙公司看到该则该则广告广告后于第后于第3天自天自带带金金额为额为300万元的万元的汇汇票去票去甲公司甲公司买车买车，但甲公司的，但甲公司的车车此此时时已全部已全部售完。无售完。无货货可供。可供。甲甲发发布广告的行布广告的行为为是是否构成要否构成要约约，乙的行，乙的行为为是否构成承是否构成承诺诺，甲甲应应否承担否承担违约责违约责任？任？36n方方电传电传：供：供应应50台拖拉机，台拖拉机，100马马力，每力，每台香港台香港3500美元，美元，订订立合同后个月立合同后个月内装船，不可撤消的即期信用内装船，不可撤消的即期信用证证付款。月付款。月日前复日前复电电有效。有效。2000.03.25n方方电传电传：3月月25日日电电悉，我方接受你方悉，我方接受你方发盘发盘，50台拖拉机，台拖拉机，100马马力，每台香港力，每台香港3500美元，美元，订订立合同后立即装船，不可撤消立合同后立即装船，不可撤消的即期信用的即期信用证证付款。付款。2000.03.29方未作方未作答复。方答复。方为为此起此起诉诉。37n克克拉拉玛玛依依的的聂聂先先生生是是一一个个公公司司的的经经理理，经经常常与与公公司司、企企业业或或个个人人签签订订各各类类性性质质合合同同，为为了了方方便便省省时时，常常用用一一些些事事先先写写的的条条款款并并打打印印好好的的合合同同样样本本以以供供签签约约时时直直接接使使用用，但但也也发发生生客客户户对对合合同同样样本本及及条条款款不不满满意意而而发发生生争争议议，影影响响合合同同履履行行。法法律律是是否否许许可可使使用用格格式式合合同同？对对格格式式合合同同法法律律上上有有什什么么要要求求？此？此类类合同是否受法律保合同是否受法律保护护？38（五）、格式合同（五）、格式合同1、采采用用格格式式条条款款订订立立合合同同的的，提提供供格格式式条条款款的的一一方方应应当当遵遵循循公公平平原原则则确确定定当当事事人人之之间间的的权权利利和和义义务务，并并采采取取合合理理的的方方式式提提请请对对方方注注意意免免除除或或者者限限制制其其责责任任的的条条款款，按按照照对对方方的要求，的要求，对该对该条款予以条款予以说说明。明。2、提提供供格格式式条条款款一一方方免免除除其其责责任任、加加重重对对方方责责任、排除任、排除对对方主要方主要权权利的，利的，该该条款无效。条款无效。3、对对格式条款有两种以上解格式条款有两种以上解释释的，的，应应当作当作出不利于提供格式条款一方的解出不利于提供格式条款一方的解释释。39n甲乙双方甲乙双方经协经协商达成商达成协议协议，双方法定，双方法定代表人均在合同文本上代表人均在合同文本上签签了字，但都未了字，但都未加盖公章或合同加盖公章或合同专专用章。不久甲方开始用章。不久甲方开始分批交分批交货货，乙方收，乙方收货货后付款。后因后付款。后因货货物物质质量一再量一再发发生争生争议议，诉诉至法院。至法院。请问应请问应如何如何认认定双方达成的定双方达成的协议协议，怎，怎样处样处理？理？40n甲公司与一香港公司就甲公司与一香港公司就购买购买一批文化一批文化用具用具进进行磋商，甲公司在行磋商，甲公司在传传真中言明如真中言明如达成达成协议则协议则以最以最终签订终签订售售货货确确认书为认书为准。准。香港公司在接到甲公司的最后一份香港公司在接到甲公司的最后一份传传真真时认为时认为双方已就双方已就该该笔笔买卖买卖的价格、期限的价格、期限等主要等主要问题问题达成一致，遂于达成一致，遂于1999年年9月月1日向甲公司开出信用日向甲公司开出信用证证，但甲公司以，但甲公司以信用信用证证上注明的价格条件不能接受上注明的价格条件不能接受为为由由拒拒绝发货绝发货。41（六）、合同成立（六）、合同成立n1、当当事事人人采采用用合合同同书书形形式式订订立立合合同同的的，自自双双方方当当事事人人签签字字或或者者盖盖章章时时合合同同成成立立。2、当当事事人人采采用用信信件件、数数据据电电文文等等形形式式订订立立合合 同同 的的，签签 订订 确确 认认 书书 时时 合合 同同 成成 立立。3、法法律律、法法规规规规定定或或者者当当事事人人约约定定采采用用书书面面形形式式订订立立合合同同，当当事事人人未未采采用用书书面面形形式式但但一一方方已已经经履履行行主主要要义义务务，对对方方接接受受的的，合合同同成成立立4、采采用用合合同同书书形形式式订订立立合合同同，在在签签字字或或者者盖盖章章之之前前，当当事事人人一一方方已已经经履履行行主主要要义义务务，对对方接受的，方接受的，该该合同成立。合同成立。42案案例例16甲甲乙乙两两公公司司采采用用合合同同书书形形式式订订立立了了一一份份买买卖卖合合同同，约约定定由由甲甲向向乙乙提提供供100台台精精密密仪仪器器，甲甲于于8月月31日日以以前前交交货货，并并负负责责将将货货物物运运至至乙乙公公司司，乙乙在在收收到到货货物物后后10日日内内付付清清货货款款。合合同同订订立立后后，双双方方均均未未签签字字盖盖章章。7月月28日日，甲甲与与丙丙运运输输公公司司订订立立了了货货物物运运输输合合同同，约约定定由由丙丙将将仪仪器器运运至至乙乙，8月月1日日，丙丙先先运运了了70台台仪仪器器至至乙乙公公司司，乙乙全全部部收收到到，并并于于8月月8日日将将70台台仪仪器器货货款款付付清清。8月月20日日，甲甲掌掌握握了了乙乙转转移移财财产产、逃逃避避债债务务的的确确切切证证据据，即即通通知知丙丙暂暂停停运运输输其其余余30台台仪仪器器，并并通通知知乙乙公公司司中中止止交交货货，致致使使甲甲在在8月月31日日前前不不能能按按时时全全部部交交货货。9月月5日日，乙乙要要求求甲甲承承担担违约责违约责任。任。问题问题：甲乙：甲乙订订立的立的买卖买卖合同是否成立？合同是否成立？43三、合同的效力三、合同的效力（一）、效力待定合同（一）、效力待定合同（二）、无效合同（二）、无效合同1、一一方方以以欺欺诈诈、胁胁迫迫的的手手段段订订立立合合同同，损损害国家利益；害国家利益；2、恶恶意意串串通通，损损害害国国家家、集集体体或或者者第第三三人人利益；利益；3、以合法形式掩盖非法目的；、以合法形式掩盖非法目的；4、损损害社会公共利益；害社会公共利益；5、违违反法律、行政法反法律、行政法规规的的强强制性制性规规定。定。44（三）、可（三）、可变变更和可撤消合同更和可撤消合同1、因重大、因重大误误解解订订立的；立的；2、在、在订订立合同立合同时显时显失公平的。失公平的。3、一一方方以以欺欺诈诈、胁胁迫迫的的手手段段或或者者乘乘人人之之危危，使使对对方方在在违违背背真真实实意意思思的的情情况况下下订订立的合同立的合同45四、合同的履行四、合同的履行1、条款不明、条款不明时时的履行的履行规则规则 l l质质量量要要求求不不明明确确的的，按按照照国国家家标标准准、行行业业标标准准履履行行；没没有有国国家家标标准准、行行业业标标准准的的，按按照照通通常常标标准准或或者者符符合合合合同同目目的的的的特特定定标标履行。履行。l l价价款款或或者者报报酬酬不不明明确确的的，按按照照订订立立合同合同时时履行地市履行地市场场价格履行价格履行 46l履行履行地点地点不明确，不明确，给给付付货币货币的，在接的，在接受受货币货币一方所在地履行；交付不一方所在地履行；交付不动产动产的，的，在不在不动产动产所在地履行；其他所在地履行；其他标标的，在履行的，在履行义务义务一方所在地履行一方所在地履行l履行履行期限期限不明确的，不明确的，债务债务人可以随人可以随时时履履行，行，债权债权人也可以随人也可以随时时要求履行要求履行l履行履行方式方式不明确的，按照有利于不明确的，按照有利于实现实现合合同目的的方式履行。履行同目的的方式履行。履行费费用用的的负负担不明担不明确的，由履行确的，由履行义务义务一方一方负负担担472、价格、价格变动时变动时的履行的履行规则规则nl l执执行行政政府府定定价价或或者者政政府府指指导导价价的的，在在合合同同约约定定的的交交付付期期限限内内政政府府价价格格调调整整时时，按照交付按照交付时时的价格的价格计计价。价。nl l逾逾期期交交付付标标的的物物的的，遇遇价价格格上上涨涨时时，按按照照原原价价格格执执行行；价价格格下下降降时时，按按照照新新价格价格执执行。行。nl l逾期提取逾期提取标标的物或者逾期付款的，的物或者逾期付款的，遇价格上遇价格上涨时涨时，按照新价格，按照新价格执执行；价格下降行；价格下降时时，按照原价格，按照原价格执执行。行。483、抗、抗辩权辩权（1）同）同时时履行抗履行抗辩权辩权（2）后履行抗）后履行抗辩权辩权（3）不安抗）不安抗辩权辩权（先履行抗（先履行抗辩权辩权）49（3）不安抗）不安抗辩权辩权先履行抗先履行抗辩权辩权应应当先履行当先履行债务债务的当事人，有确切的当事人，有确切证证据据证证明明对对方有下列情形之一的，可以中止履行：方有下列情形之一的，可以中止履行：（一）（一）经营经营状况状况严严重重恶恶化化（二）（二）转转移移财产财产、抽逃、抽逃资资金，以逃避金，以逃避债务债务（三）（三）丧丧失商失商业业信誉信誉（四）有（四）有丧丧失或者可能失或者可能丧丧失履行失履行债务债务能力能力的其他情形。的其他情形。中止中止担保担保解除解除50案案例例211999年年10月月2日日，某某饲饲养养厂厂和和某某肉肉联联加加工工厂厂订订立立生生猪猪购购销销合合同同，合合同同约约定定饲饲养养厂厂向向肉肉联联厂厂供供应应生生猪猪600头头，自自1999年年10月月15日日至至11月月15日日分分三三批批交交付付，每每批批200头头，毛毛重重每每公公斤斤3元元，货货款款到到最最后后一一批批交交货货完完毕毕，由由肉肉联联厂厂一一次次性性以以现现金金支支票票的的方