无形资产出资的法律实务分析.doc

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无形资产出资的法律实务分析
北京市国枫律师事务所律师、合伙人 姜业清

股东出资制度是股东出资形式、出资比例、出资期限以及相关程序等与股东出资相关规定的统称。股东出资制度是公司资本制度的重要组成部分,是确立完备的公司资本制度的前提和基础。因此,各国或地区的《公司法》都对股东出资制度做出了细致而严格的规定。
并非所有无形资产皆可用于出资
无形资产一般是指不具有实物形态的资产,且该种资产为法律主体所拥有或控制,并能为该法律主体带来某种权利或经济利益,包括专利权、商标权、著作权、非专利技术、土地使用权、债权、股权、商誉、商业秘密等多种形式。
尽管原《公司法》确认了部分无形资产可以作为出资由股东投入公司,但是仅包括土地使用权、工业产权和非专利技术等特定形式的无形资产。新《公司法》则规定,股东可以用货币出资,也可以用实物,知识产权,土地使用权等可以用货币估价并可以依法转让的非货币财产作价出资,但法律、行政法规规定不得作为出资的财产除外。
新《公司法》的规定将无形资产的出资方式从仅限于特定形式扩展为更广泛的范围。但是,只有满足了特定条件的无形资产方可作为股东出资,该等条件主要包括:
可估价性。用于出资的无形资产不但应具有财产经济价值,而且这种无形资产价值必须能够用货币来衡量或体现。因为只有以能够用货币反映其价值的无形资产作为出资,才能保证由股东或发起人出资构成的公司资本额的真实、确定。
可转让性。股东对公司的出资行为本身即为一种特殊形式的转让,股东用以出资的无形资产需满足可转让的要求,方可由股东转移至公司并实际交付给公司,为公司经营所用。公司在生产经营过程中,除需占有和使用该等作为出资的无形资产,还可以根据实际经营需要处置该等资产,将其转让他方。2006年2月财政部发布的《企业钳制第6号一无形资产》中亦规定,作为出资的无形资产应当能够从公司中分离或者划分出来,并能单独或者与相关合同、资产或负债一起,用于出售、转移、授予许可、租赁或者交换。为满足上述要求,作为出资的无形资产必须可以依法转让。
现实确定性。为满足资产充实原则和公司设立安全原则的要求,作为出资的无形资产的标的物必须客观明确,具有现实确定性,而且出资人应当对作为出资的无形资产拥有所有权或法律规定的使用权。在未来才能取得的无形资产,不能作为出资o
收益性。用于出资的无形资产应当对公司生产经营长期发挥作用,且能为公司带来经济利益。也就是说,对与公司生产经营无关的无形资产,或者不能产生经济利益的无形资产,不能作为出资。
法定强制性。根据新《公司法》的规定,法律、行政法规规定不得作为出资的财产是被排除在合法出资形式之外的。例如,根据《公司登记管理条例》,股东或发起人不得以劳务、信用、自然人姓名、商誉飞特许经营权等作价出资。
权利上未设定担保。根据《公司登记管理条例》的规定,股东不得以设定担保的财产作价出资。因此,用于出资的无形资产不得存在质押等被设定了权利担保的情形。
用于出资的无形资产种类
对于可以用于出资的无形资产具体包括哪些种类,各国均根据自身实际情况和需要在法律或相关法规中加以规定,例如美国估值公司所涉及的无形资产包括专利、商标、商业秘密、职工队伍等23项内容。,目前我国国内针对此问题并无明确定论。
可以用于出资的无形资产种类。确定可用于出资的无形资产种类,实际就是辨别特定形式的无形资产是否符合上述条件的过程。尽管国内对此问题并无明确一致意见,但是一些无形资产被公认为可以作为股东的出资,包括专利权,商标权、著作权、专有技术、土地使用权、矿业机等。除此以外,符合上述条件的债权(即股东对第三人所享有的债权)和股权在新《公司法》实施后,亦成为可用于出资的无形资产之一。
当然,对于诸如已经提供的劳务、公路经营权、商业秘密等是否能够作为用于出资的无形资产等问题,目前尚存在争议,需待国家工商行政管理总局会同国务院有关部门制定有关规定后予以明确。
不得作为出资的无形资产种类。依据《公司登记管理条例》及《公司注册资本管理规定》的相关规定,股东不得以劳务、信用、自然人姓名、商誉、特许经营权或者设定担保的财产等作价出资。其他依据法律法规不得转让的无形资产,例如股份公司设立一年以内的发起人股,亦不能作为股东的出资。此外,法律或行政法规权也可对不作为出资的无形资产情形做出规定。
无形资产出资的法律程序
根据相关法律、法规,无形资产出资还应当符合下列法定要求,并履行相应的法律程序:
以无形资产出资应符合出资比例的相关规定。新《公司法》修改了原《公司定法》关于"以工业产权、非专利技术作价出资的金额不得超过有限责任公司注册资本的20%,国家对采用高新技术成果有特别规定的除外"的规定,仅要求"全体股东的货币出资金额不得低于有限责任公司注册资本的30%"。依据该规定,包括无形资产在内的非货币出资的比例可高达公司注册资本的70%。
出资的无形资产应进行价值评估。根据新《公司法》第27条的规定,对作为出资的非货币财产应当评估作价,核实财产,不得高估或者低估作价。因此,对用于出资的无形资产价值进行评估,是以无形资产出资所必须遵循的法律程序。2006年4月,财政部针对此问题发布了《关于加强知识产权资产评估管理工作若干问题的通知》,强调在评估过程中,要考虑知识产权的特殊性,科学、客观地分析知识产权预期收益的可行性和合理性。但是,根据《中外合资经营企业法》及其他相关规定,中外合资的有限责任公司股东以工业产权等无形资产(土地使用权除外)出资的,价格可以由合营各方评议商定。
股东应遵守法定程序履行无形资产出资义务。股东或发起人以无形资产出资的,必须依照法定程序和方式交付出资,才能最终完成出资义务。依据新《公司法》第28条的规定,股东以非货币财产出资的,应当依法办理其财产权的转移手续。股东针对无形资产出资履行出资义务,包括无形资产的实际交付和相应的权属变更两方面内容。前者是指权利人享有的各种权利实际转由受让人行使,后者是指根据各种权利特定的权属证明形式,进行相应的权属变更登记手续。
特定形式出资的特殊要求
针对一些特殊形式的无形资产出资,法律法规存在特殊的规定或要求。
1.知识产权出资
新《公司法》明确规定知识产权可以作为股东出资。狭义的知识产权包括商标权、专利权和著作权(版权)。广义的知识产权除狭义知识产权外,还涵盖了诸如商业秘密权、集成电路布图设计权、植物新品种权、商号权、产地标记权、域名权、商誉权等广泛的概念。
若知识产权符合作为无形资产出资的条件,则均可作为股东出资,但在特殊情况下,法律对此有特别的要求或限制。例如,根据《中外合资经营企业法》的规定,作为外国合营者出资的工业产权或者专有技术,必须能显著改进现有产品的性能、质量,提高生产效率,或能显著节约原材料、燃料、动力。另外,对知识产权原则上只能拥有所有权才能作为出资,一般不得以知识产权的许可使用权出资。
2.土地使用权出资
土地使用权是公司实践中十分普遍而又重要的出资标的。以土地使用权出资时应关注以下问题:
作为股东出资的仅为土地使用权,而非所有权。根据我国《宪法》和《土地管理法》的规定,城镇的土地属于国家所有,农村的土地则属于农民集体所有。因此,土地所有权在我国不能作为出资形式。
用于出资的土地使用权只能是国有土地的使用权,而不能是集体土地的使用权。以土地使用权出资,实质上就是将土地使用权从股东或发起人向公司转让,而依据现行法律的规定,能够作为财产权进行转让的只是国有土地的使用权。因此,如果集体组织欲以集体所有的土地对外技资,则必须首先将集体土地通过国家征用的程序变为国有土地,并以出让方式获得国有土地的使用权后,方可对外投资。
用于出资的土地使用权只能是以出让方式取得的土地使用权,而不能是划拨的土地使用权。国有土地的使用权分为划拨土地使用权和出让土地使用权,前者为各种社会组织基于其特定的社会职能从国家无偿取得,后者则是以向国家交纳土地出让金的方式有偿取得。划拨土地的使用权只能由原使用人自行使用,而不能用于对外投资。
3.矿业权出资
矿业权包括探矿权和采矿权。以矿业权出资应关注以下问题:
出资人即矿业权人应合法取得矿业权。出资人应根据《矿产资源勘查区块登记管理办法》或《矿产资源开采登记管理办法》,向有权的地质矿产主管部门申请,或经过招标等其他法定程序,并经审批登记获得相应的矿业权证书后方可将其作为出资向他方投资。
出资人应负责缴纳获得矿业权所需缴纳的全部费用。鉴于矿业权为有偿取得,出资人在将矿业权作为出资投入公司前,应按照相关规定履行了缴纳矿业使用费的义务。此外,对于拟作为出资投入的矿业权为国家出资勘查并已经探明矿产地的矿业权的,出资人还应按照评估结果确认的矿业权价值缴纳矿业权价款(有特殊规定的除外)。
用于出资的矿业权依据相关规定可以转让。用于出资的矿业权应符合《探矿权采矿权转让管理办法》中关于矿业权转让的前提条件,并经国务院或省级地质矿产主管部门审批。出资人以矿业权出资事宜经批准后,转让双方应按规定到原登记发证机关办理矿业权变更登记手续。
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