合同订立规则.ppt

第二讲第二讲第三章合同订立的一般规则第三章合同订立的一般规则1.要约要约 2.承诺承诺 3.缔约过失责任缔约过失责任1要约在国际商贸实要约在国际商贸实践中亦称发盘或出践中亦称发盘或出盘盘,在商业活动中有在商业活动中有时也叫发价、出价时也叫发价、出价或者报价。或者报价。是希望和他人订立是希望和他人订立合同的意思示。合同的意思示。要约人有缔约能力要约人有缔约能力须是要约人向其希须是要约人向其希望与之缔结合同的望与之缔结合同的受要约人发出的。受要约人发出的。是由特定人作出的是由特定人作出的意思表示。必须反意思表示。必须反映其订立合同的基映其订立合同的基本意图。本意图。内容必须具体确定内容必须具体确定2要约邀请要约邀请又称为要约引诱，是指希望他人向自己发又称为要约引诱，是指希望他人向自己发出要约的意思表示。出要约的意思表示。与要约的区别：与要约的区别：1、法律规定、法律规定2、当事人是否愿意受法律约束、当事人是否愿意受法律约束3、是否包含合同主要条款。、是否包含合同主要条款。4、交易习惯、交易习惯5、其他因素、其他因素3要约的法律后果，要约的法律后果，主要是要约人在要约有效期限内受要约的拘束，具体表现为：主要是要约人在要约有效期限内受要约的拘束，具体表现为：要约中规定对方必须在一定时间内同意签订合同的，要约中规定对方必须在一定时间内同意签订合同的，则在此期限内要约人不得撤销或者变更要约的内容。则在此期限内要约人不得撤销或者变更要约的内容。受约人负有与接受要约的对方订立合同的义务。要受约人负有与接受要约的对方订立合同的义务。要约在有效期内，受要约人一经接受，合同就此成立。约在有效期内，受要约人一经接受，合同就此成立。出售特定物的要约，要约人不得以此为标的物向第出售特定物的要约，要约人不得以此为标的物向第三人发出要约。三人发出要约。要约人违背上述行为，就要承担赔偿由此而造成对方损要约人违背上述行为，就要承担赔偿由此而造成对方损失的法律责任。失的法律责任。4区别要约与要约邀请的方法法律规定（约束力不同）目的不同（当事人意愿）内容不同（是否包含合同主要条款）5承诺承诺必须由受要约人向要约人作出.承诺必须在规定的期限内到达要约人.承诺的内容必须与要约的内容一致.承诺的方式必须符合要约的要求。62 2、承诺的方式、承诺的方式（1 1 1 1）（）（）（）（2 2 2 2）我国合同法规定，承诺应当以通知的方式作我国合同法规定，承诺应当以通知的方式作出，但根据交易习惯或者要约表明可以通过行为出，但根据交易习惯或者要约表明可以通过行为作出承诺的除外。作出承诺的除外。承诺可以分为以下承诺可以分为以下5 5种方式：种方式：（1 1）到达承诺）到达承诺，又称届期取诺。承诺人在承诺期，又称届期取诺。承诺人在承诺期限内发出承诺，要约人也是在此期限内收到了该承诺，限内发出承诺，要约人也是在此期限内收到了该承诺，合同即告成立。受要约人如超过承诺期限发出承诺的，合同即告成立。受要约人如超过承诺期限发出承诺的，除要约人及时通知受要约人该承诺有效以外，为新要约。除要约人及时通知受要约人该承诺有效以外，为新要约。（2 2）迟到承诺。）迟到承诺。以书面形式作出的承诺，通常可以书面形式作出的承诺，通常可以在指定的期限或者合理期限内到达要约人，但因邮电以在指定的期限或者合理期限内到达要约人，但因邮电传递等方面的原因，承诺到达要约人超过承诺期限的，传递等方面的原因，承诺到达要约人超过承诺期限的，要约人应立即向承诺人声明承诺迟到，否则认为该承诺要约人应立即向承诺人声明承诺迟到，否则认为该承诺有效而合同成立。迟到的承诺经要约人声明后。视为新有效而合同成立。迟到的承诺经要约人声明后。视为新要约，需经原要约人承诺后才能成立合同。要约，需经原要约人承诺后才能成立合同。(3)(3)(4)(5)(4)(5)72 2、承诺的方式、承诺的方式(3)(4)(5)(3)(4)(5)(3)(4)(5)(3)(4)(5)（3 3）推定承诺。）推定承诺。即根据交易习惯或者要约的要求作出承诺行为时生效。即根据交易习惯或者要约的要求作出承诺行为时生效。根据交易习惯，根据要约人在要约中表明受要约人可以通过行为作出根据交易习惯，根据要约人在要约中表明受要约人可以通过行为作出承诺的，则受要约人可以不再向要约人发出承诺的通知，而把履行合承诺的，则受要约人可以不再向要约人发出承诺的通知，而把履行合同的行为视为承诺人同意合同生效的意思表示，从承诺人着手履行合同的行为视为承诺人同意合同生效的意思表示，从承诺人着手履行合同时起，合同即告成立。比如，要约人在要约中提出，希望从受要约同时起，合同即告成立。比如，要约人在要约中提出，希望从受要约人的公司以某种价格购买某种家具人的公司以某种价格购买某种家具1O1O套，如受要约人同意即可发货，套，如受要约人同意即可发货，货到付款。在这种情况下，受要约人的发货行为即是承诺的表示方式。货到付款。在这种情况下，受要约人的发货行为即是承诺的表示方式。（4 4）默示承诺）默示承诺。要约中如明确指出对方不答复。要约中如明确指出对方不答复,则认为已接受。则认为已接受。因此因此,承诺人的默示承诺人的默示,有时也是承诺的一种表示形式。默示承诺不能违有时也是承诺的一种表示形式。默示承诺不能违背法律规定背法律规定,且必须事先经受要约人同意且必须事先经受要约人同意(包括口头与行动包括口头与行动),),不能强加不能强加于受要约人。比如，有的公司未经买方同意就把货物按对方地址寄去于受要约人。比如，有的公司未经买方同意就把货物按对方地址寄去,而且说明到货后而且说明到货后,未在某一天前退回未在某一天前退回,就认为已同意购买就认为已同意购买,对方就得付对方就得付货款。这种行为是没有法律效力的。货款。这种行为是没有法律效力的。（5 5）法定程序认定的承诺）法定程序认定的承诺。根据法律规定或当事人的约定，合同。根据法律规定或当事人的约定，合同必须经过一定的程序如公证、鉴证、主管机关批准等时，当这个程序必须经过一定的程序如公证、鉴证、主管机关批准等时，当这个程序完成后，合同才能成立。完成后，合同才能成立。8请回答有关要约与承诺的几个问题：1、甲向乙发出一份信函：我处现有存粮若干，欲卖与你方，速派人前来。是不是要约？2、甲向乙发出一份信函：我处有上等棉花1000公斤，单价每公斤50元，欲售与你方，限10日内答复，若不答复则视为同意。结果，乙方没有在10 日内答复。乙方是否违约？93、甲方口头向乙方订购一批货物，乙方没有立即回复，而甲方随后与丙方签定了合同，乙方组织好货源后答复甲方要求拉货。甲方是否违约？4、甲方以书面形式向乙方订购一批货物，要求立即发货，乙方迅速准备货源并雇车，随后甲方发出了撤消通知。甲方的要约能否撤消？5、甲向乙发出一份要约，向乙方订购1000公斤小麦，乙方回复条件完全同意，但是，现只有500公斤。乙方的答复是否是承诺？10合同成立的时间和地点 1 1、一般规定：承诺通知到达要约人时、一般规定：承诺通知到达要约人时生效，承诺生效的时间和地点为合同生效，承诺生效的时间和地点为合同成立的时间和地点成立的时间和地点 2 2、采用合同书形式的：自双方当事人、采用合同书形式的：自双方当事人签字或盖章时合同成立，双方当事人签字或盖章时合同成立，双方当事人签字或盖章的地点为合同成立的地点签字或盖章的地点为合同成立的地点 3 3、要求签订确认书的：当事人采用信、要求签订确认书的：当事人采用信件、数据电文等形式订立合同的，可件、数据电文等形式订立合同的，可以在合同成立之前要求签订确认书，以在合同成立之前要求签订确认书，签订确认书时合同成立签订确认书时合同成立 4 4、合同的实际成立：法律、行政法规、合同的实际成立：法律、行政法规规定或当事人约定采用书面形式订立规定或当事人约定采用书面形式订立合同，当事人未采用书面形式但一方合同，当事人未采用书面形式但一方已经履行主要义务，对方接受的，该已经履行主要义务，对方接受的，该合同成立合同成立11例题（B）甲商场向乙企业发出采购甲商场向乙企业发出采购100台电冰箱的要约，台电冰箱的要约，乙于乙于5月月1日寄出承诺信件，日寄出承诺信件，5月月8日信件寄至甲日信件寄至甲商场，时逢其总经理外出，商场，时逢其总经理外出，5月月9日总经理知悉日总经理知悉了该信内容，遂于了该信内容，遂于5月月10日电传告知乙收到承日电传告知乙收到承诺。该承诺何时生效？诺。该承诺何时生效？A、5月月1日日 B、5月月8日日 C、5月月9日日 D、5月月10日日 12 悬赏广告悬赏广告13讨论讨论 2000年3月6日上午10时左右，俄罗斯客商埃利克和一位朋友从宁波开元大酒店出发，准备到汽车南站乘高速大巴去上海参加“华交会”。由于行李太多，下车时忘记将放在前座的二个皮包带走，内有一只手提电脑、一只数码相机、机票及自己编写的电脑程序，焦急万分的埃利克不知出租车牌号，到宁波经济广播电台刊登广告，二天过去了，毫无消息，于是3月8日，失主将“当面酬谢”改为“面酬8888元”，当天下午，拾包的司机桂某把包送到了大酒店，失主由于没有足够的人民币，便拿出880美元和1600人民币给了桂某，后埃利克又向宁波市公管处投诉，宁波市公管处找到司机桂某，要求其交还酬金，3月10日，公14 管处将酬金退还失主。此事经新闻媒体披露后，在社会上引起很大反响，后桂某向法院起诉，要求公管处退还酬金。讨论题：桂某是否应当讨论题：桂某是否应当获得该笔酬金？获得该笔酬金？如果桂某是在某个公如果桂某是在某个公共场所如车站拾得该共场所如车站拾得该包裹，是否可以获得包裹，是否可以获得该酬金？该酬金？15第三节缔约过失责任先合同义务发生时间构成要件主要类型赔偿范围16案例案例 甲公司通过电视发布广告，称其有100辆某型号汽车，每辆价格15万元，广告有效期10天。乙公司看到该则广告后于第三天自带金额为300万元的汇票去甲公司买车，但甲公司的车此时已全部售完，无货可供。乙公司要求甲公司承担此行花费的2000元费用不得而诉至法院。1、甲公司的广告是否为要约？为什么?17法律分析法律分析 本问涉及要约的要件问题。依合同法的规定，要约是希望和他人订立合同的意思表示。要约的要件是：(1)要约应为要约人向特定的相对人作出的 订立合同的意思表示。(2)要约的内容具体明确。(3)表明要约人受该要约的约束。18案例 甲公司通过电视发布广告，称其有100辆某型号汽车，每辆价格15万元，广告有效期10天。乙公司看到该则广告后于第三天自带金额为300万元的汇票去甲公司买车，但甲公司的车此时已全部售完，无货可供。乙公司要求甲公司承担此行花费的2000元费用不得而诉至法院。2、乙公司支出的费用应由谁承担？19 本问涉及承诺的要件及缔约过失责任问题。承诺是指受要约人以订立合同为目的，向要约人作出的接受其要约的意思表示。一项有效承诺须具备：(1)作出承诺的人必须是受要约人。(2)承诺必须针对要约人为之。(3)承诺的内容须与要约的内容保持一致。(4)承诺必须在要约的有效期内进行承诺。(5)承诺应符合要约所要求的形式。法律分析法律分析 20 合同法第42条之规定是缔约过失责任的法律依据。合同法第42条规定 当事人在订立合同过程中有下列情形之一，给对方造成损失的，应当承担损害赔偿责任：（一）假借订立合同，恶意进行磋商；（二）故意隐瞒与订立合同有关的重要事 实或者提供虚假情况；（三）有其他违背诚实信用原则的行为。21适用缔约过失责任条件：适用缔约过失责任条件：(l)(l)缔缔约约的的一一方方违违反反了了先先合合同同义义务务。先先合合同同义义务务是是缔缔约约人人在在订订立立合合同同的的过过程程中中产产生生的的相相互互之之间间的的注注意意的的义义务务，包包括括协协助助、通通知知、照照顾顾、保保护护、帮帮助助、信信任任等等义义务务。这些是基于诚实信用的基本原则产生的义务。这些是基于诚实信用的基本原则产生的义务。(2)(2)对方当事人受到不应有的损失。对方当事人受到不应有的损失。(3)(3)一一方方的的损损失失与与对对方方的的不不履履行行法法律律的的义义务务有有因因果果关关系系，即即损损失失是是由由于于对对方方的的不不履履行行义义务务的的行行为为造造成成的的，与对方的行为无关的损失不能算是缔约过错造成的。与对方的行为无关的损失不能算是缔约过错造成的。(4)(4)违违反反法法律律义义务务的的一一方方有有过过错错。即即使使是是他他的的行行为为造造成成的的，如如果果他他没没有有过过错错，是是他他之之外外的的原原因因造造成成的的，他他也不应该对此负责。也不应该对此负责。22X市三家建筑公司甲、乙、丙公司相互竞争激烈。市三家建筑公司甲、乙、丙公司相互竞争激烈。A房房地产公司准备开发一花园式小区，在得知该消息后，地产公司准备开发一花园式小区，在得知该消息后，三家建筑公司均向三家建筑公司均向A公司提出承包该工程。公司提出承包该工程。A公司决公司决定由三家公司共同承包。在正式订立合同前，定由三家公司共同承包。在正式订立合同前，B公司公司也传出开发房地产的消息，并派人与甲公司联系，表也传出开发房地产的消息，并派人与甲公司联系，表示愿意由甲公司承包，但甲公司必须从示愿意由甲公司承包，但甲公司必须从A房地产公司房地产公司的建筑工程承包合同中退出。于是甲公司退出了的建筑工程承包合同中退出。于是甲公司退出了A公公司工程承包合同。乙、丙与司工程承包合同。乙、丙与A公司签订了合同。公司签订了合同。但此但此后后B公司以种种理由拒绝与甲公司签订合同。事后甲公司以种种理由拒绝与甲公司签订合同。事后甲公司得知公司得知B公司根本就没有建筑工程项目，是丙公司公司根本就没有建筑工程项目，是丙公司为多得为多得A公司的建筑项目而故意让公司的建筑项目而故意让B公司假借磋商承公司假借磋商承包项目，使甲公司放弃与包项目，使甲公司放弃与A公司订立合同的机会。为公司订立合同的机会。为此，甲公司一纸诉状将此，甲公司一纸诉状将B公司和丙公司告上法院。公司和丙公司告上法院。23缔约过失责任的主要种类缔约过失责任的主要种类合合同同法法第第四四十十二二条条和和第第四四十十三三条条集集中中规规定定了了：(l)l)假假借借订订立立合合同同，恶恶意意进进行行磋磋商商。订订立立合合同同的的一一方方当当事事人人根根本本没没有有订订立立合合同同和和履履行行合合同同的的意意思思，只只是是借借订订立立合合同同骗骗取取对对方方或或其其他他人人和和单单位位的的信信任任，从从而而取取得得利利益益。这这种种行行为为给给缔缔结结合合同同的的另另一一方方造造成成的的损损失失要要行行为为人人负负缔缔约约过过失失责责任任。(2)(2)故故意意隐隐瞒瞒与与订订立立合合同同有有关关的的重重要要事事实实或或者者提提供供虚虚假假情情形形。订订立立合合同同的的双双方方均均有有义义务务把把真真实实的的情情况况告告知知对对方方。如如果果隐隐瞒瞒真真实实情情形形或或虚虚构构事事实实给给对对方方造造成成损损失失，行行为为人人要要负负责责。(3)(3)泄泄露露或或者者不不正正当当的的使使用用在在订订立立合合同同过过程程中中得得知知的的属属于于对对方方的的商商业业秘秘密密。商商业业秘秘密密是是受受法法律律保保护护的的，泄泄露露或或不不当当使使用用均均会会构构成成违违法法。(4)(4)其其他他违违背背诚诚实实信信用用原原则则的的行行为为，如如没没有有尽尽到到通通知知义义务务、滥滥用用对对方方的的信信用用、没没有有尽尽到到协协助助的的责任等。责任等。24甲企业与乙企业就彩电购销协议进行洽谈，其间乙采取了保甲企业与乙企业就彩电购销协议进行洽谈，其间乙采取了保密措施的市场开发计划被甲得知，甲遂推迟与乙签约，开密措施的市场开发计划被甲得知，甲遂推迟与乙签约，开始有针对性地吸引乙的潜在客户，导致乙的市场份额锐减。始有针对性地吸引乙的潜在客户，导致乙的市场份额锐减。下列说法中哪些是正确的？下列说法中哪些是正确的？A、甲的行为属于正常的商业竞争行为、甲的行为属于正常的商业竞争行为 B、甲的行为违反了先合同义力、甲的行为违反了先合同义力C、甲方的行为侵犯了乙的商业秘密、甲方的行为侵犯了乙的商业秘密 D、甲应承担缔约过失责任、甲应承担缔约过失责任 25例题李广与甲小学达成初步协议，李广自愿向该校捐款李广与甲小学达成初步协议，李广自愿向该校捐款100万元，将现有校万元，将现有校舍改建为楼房，资金舍改建为楼房，资金6月底到位，并要求学校在此前做好准备工作，月底到位，并要求学校在此前做好准备工作，并准备必要的配套资金。但双方并未正式签订合同。并准备必要的配套资金。但双方并未正式签订合同。6月初，学校将月初，学校将旧校舍拆除，并向银行贷款旧校舍拆除，并向银行贷款50万元，期限万元，期限1年。后李广以生意亏本为年。后李广以生意亏本为由拒绝捐赠资金。学校诉诸法院，要求李广承担拆除校舍和贷款利息由拒绝捐赠资金。学校诉诸法院，要求李广承担拆除校舍和贷款利息损失，李广以合同未成立而拒绝。法院应损失，李广以合同未成立而拒绝。法院应()。A)依据违约责任，责令李广赔偿学校损失依据违约责任，责令李广赔偿学校损失 B)依据侵权责任，责令李广赔偿学校损失依据侵权责任，责令李广赔偿学校损失 C)依据缔约过失责任，责令李广赔偿学校损失依据缔约过失责任，责令李广赔偿学校损失 D)不予受理，李广仅负道德责任，而无法律责任不予受理，李广仅负道德责任，而无法律责任26