续写作品著作权保护-1.doc

-范文最新推荐- 续写作品著作权保护 摘要：分析了续写作品的特性：对原作品的依附性,包括对原作内容和篇名上的依附性！名气上的依附性；自身的独创性：独创性是其最本质的特征,是续写者独立思考独立创新的结果,续写作品与原作品之间有实质性差异,与原作品是可以分离的“并在此基础上指出,续写作品是对原作品的合理使用,并没有侵犯原作者的著作权,应当受到著作权法的保护。关键词：续写作品特性著作权中国古代四大名著之一红楼梦的前八十回的作者是曹雪芹,后四十回的作者是高鄂,高鄂的后四十回是对前八十回的续写。看来在文学创作中续写他人作品的现象是古已有之的,现实社会更是不胜枚举,在司法实务中由此引起的纠纷也层出不穷,但国内外国著作权法对此都难以找到明确的规定,没有明确的法律来调整续写作品和原作品作者之间的权利义务关系，所以司法实践中对此也颇有争议。由于纠纷大多发生在小说续集和小说原作之间,所以谈到的续写主要指文学创作中小说的续写,对此有关问题做一探讨,以求教于司法和理论界的同仁。一、关于续写作品的概念所谓续写作品,也叫后续作品,有学者认为：“就是在他人已完成或未完成的作品的基础上独立思维,创作而形成的作品。”也有学者的观点称：“续写作品是对现有作品在时间上和（或）空间上进行延伸和拓展,延拓者借用现有作品的主要角色或典型艺术形象,综合理论或线索等进行延伸和拓展而成的作品,并认为是基于原有作品而创作出的全新的作品,在新作品中已看不出原作品的基本情节和结构,但可看出它是沿着原作品而一脉相承的。”认为续写作品是指续写他人的作品的作品。续写作品是在原作品的基础上拓展而成的作品,与我国著作权法中规定的演绎作品有本质上的不同。演绎作品,又称再创作作品,即从原有作品中派生出的新作品。这种派生作品中虽然有后一创作者的精神成果在内,但又未改变原作之创作思想的基本表达形式。如果以许多原有的作品的内容为素材,创作出全新的作品,在新作品中已看不出原作的情节和结构,那就不能视为版权含义下的“演绎”了。这种作品是新的“原作”。因此,续写作品不属于演绎作品,比演绎作品具有更多的独创性。二、关于续写作品的特征2、续写作品在原作品上的独创性。无论是在理论上还是在实践中,对续写作品是否具有独创性争议很大,这也是续写作品著作权问题争议的焦点。有人认为,著作权法保护的文学、艺术、科学作品必须是独创的,而续写作品含有多大的独创性、创新性,是个尚存质疑的问题,即使其具有创新性,也是要打些折扣的,因为续写作品对原作品的依附性,降低了其独创性的含金量。相反的观点却认为,独创性是续写作品的最本质特征,依附性只不过是这种创作方式的外在表现,而其内涵在于续写中的思维、构思、创造的独立性。以为独创性是续写作品最本质的特征,这个特征使其成为区别于原作和其他作品而独立存在的一种作品“续写作品的独创性体现于以下方面：（1）续写作品是续写者独立思维独立创新的结果。创作活动是人类精神产生的一种重要方式,也是一种观念性极强的活动,具有鲜明的个性特征。任何艺术形象的诞生都要经过个人的积极的独立的思维。人类的创作思维以大脑为载体,每个人的思维都是独特的、不可替代的。任何创作都明显体现着创作者个人的特殊才能、气质和风格。在续写作品的创作中,续写者虽然尽可能地按原作作者的意图进行续写,但却永远也不能脱离续写者本人的思维；实际上仍是以续写者本人的才能、风格为主导,按续写者的逻辑思维向前发展的。从某种意义讲,原作品只是续写作品的一个背景、一个衬托,续写作品作者是在此背景上进行了自己独立地创作和思维,创作了具有自己风格的续写作品。续写者对原作的续写是延拓、是发展。续写不是对原作的抄袭或重复,而是一种新的创作,它有自己新的内容、新的风格,是续写者独立创新的结果。在这里,作者独立思维独立创作并不意味着续写作品作者绝对没有利用别人的智慧、知识。因为,任何作者离开了已有文明的哺育、前人的智慧和知识就不可能凭空创作出作品。后人借鉴、吸收前人的智慧是合理合法的,是社会的发展、文明的传承、文化繁荣的一种需要。（2）续写作品与原作之间有实质性差异。续写作品与原作品之间存在的是一种联系,原作品是续写作品展开的一个前提、背景或衬托,两者之间存在着实质性的差异。这些差异使二者具有相对独立性。内容上的差异。续写作品对原作品在三要素上进行了延拓,使三要素继续向前发展。在人物形象上，,人物可能有增有减,人物的性格、经历也将有新的变化,人物将成为崭新的人物形象。在故事情节上,续写作品的故事情节大多为续写者独立构思的情节,不同于原作的情节,是续写者的创新,因为只有创新,才能吸引读者。至于环境,既可能借用原作品场景的一部分,又可能转换到截然不同的场景和社会背景之下,时空跨度大,并且完全可以脱离原作的场景,由此可见,续写者对原作品三要素进行的是延拓,而非临摹、抄袭或复制。原作品和续写作品在三要素上尽管有联系,有某些相同或相交之处,但故事情节等主要方面则很不相同,续写作品是对原作的延拓,延拓是发展变化,是创新,是再创新,变化必然会造成极大的差异。思想上的差异。作品中不仅包含形式、内容还蕴含思想,同样的要素所反映的思想不同,也构成不同的作品。续写作品有自己的思想,续写作品与原作品所表达思想的不同使二者构成了不同的作品。（3）续写作品与原作品是可以分离的。续写作品对原作品有一定的依附性,但续写作品又有相对独立性。这种独立性表现在,续写作品可以离开原作而独立存在。从创作主体上讲,续作和原作由于作者的不同可以分割。从作品内容上讲,二者由于内容的不同也可以分离。无论是对未完成作品的续写还是对完整作品的续写,续写作品和原作都是可分的。尤其对完整作品的续写作品而言,续写作品自身就是一部完整的作品,脱离原作,它是可以独立存在的,是能让读者有一个完整的理解的,尽管可能有某些不完美之处,但仍然不失为一部独立的作品。续写作品的以上三个特征并不是孤立的,三者相互联系、相互依赖、互相制约。独创性是续写作品的最本质特征,依附性只不过是这种创作方式的外在表现,而其内涵在于续写中的思维、构思、创造的独立性。而续写作品的反作用性仅仅为一种可能性,而非必然性。续写作品的这几个特征既对立又统一,学术界对此一直存在争议。续写作品的这几个特征又对研究续写作品的著作权问题存在极大影响。三、关于续写作品的著作权保护的问题有学者认为：续写作品含有的独创性、创新性,是个尚存质疑的问题,即使其具有创新性,也是要打些折扣的。续写作品所具有的依附性倒是比较明显而为公众所容易理解的。所谓“续写作品”之“续”之称谓,正好恰如其分地说明了后生作品对前在作品的依附关系。这种依附关系之深浅,对原作品的著作权所构成的潜在威胁）侵权）程度是密切相联的。由于其对原有作品的依附性,降低了其独创性、创新性的含金量,有时候,它不但不能享有著作权,反而还应承担对原有作品的侵权责任。对此持反对观点：1、续写作品应是对原作的合理使用。著作权法为了兼顾社会利益,需要对著作权人行使权利给予一定的限制,即使用者在使用受著作权法保护的作品时,可以根据法律的特别规定,而不遵守著作权法的一般原则,但要做到“不损害作品的正常利用,也不得无故侵害作者的合法权益“。这种限制在著作权法中包括两种：合理使用和法定许可。合理使用是指在特定的条件下法律允许他人自由使用享有著作权的作品,而不必征得权利人的许可。著作权法第22条规定：为个人学习、研究或欣赏,使用他人已发表的作品,可以不经著作权人许可,不向其支付报酬。但应保留其著作人身权,并不得侵犯著作权人依照本法享有的其他权利。续写作品符合合理使用的构成：一是合理使用的客体仅限于已经发表的作品。续作是原作的子”产品“,原作的出版发行得以存在,续作者才可能接触到而作续作；二是合理使用的内容必须是少量和适当的。少量是针对数量而言的,即合理使用时对他人作品的占有量应有一定的限制。续作作品在介绍、评论或说明问题时,引用部分是论证所必须的,并且在自己的作品中不占有较大比重；在引用原作品时,只限于他人作品中的关键词句或段落,而不是大部分或全部,否则即是侵权。由于续作作品著作权合理使用的形式复杂多样性,要用一个统一而具体的标准来限定”少量“是困难的,在实践中,”少量“或合理与否只有依赖于法官和有关专家的鉴定。适当是指合理使用的方式必须合法,不得损害被使用作品作者的精神权利。一方面,续作作者根据他人作品创作出续作时,已经向读者表明原作者的姓名、作品的名称,以示对作者署名权和有关出版者权益的尊重；另一方面,续作者在正确理解和把握原作品的思想内容的基础上创作出续作,不会破坏原作品的完整性。因此,续写作品为个人在对原作进行研究和鉴赏所获得的创造性劳动成果,可以不经著作权人的许可,而不侵犯原作的著作权。我国民法通则第118条规定,凡未经作者或其他著作权人的同意,又没有法律上的根据,擅自利用受著作权法保护的作品,均构成侵权。在这里,”利用“主要指对他人作品的复制、发行、改编等与著作权中的人身权和财产权相关的形式,是对著作权人专有权的使用。这些通常的利用形式并不是以创新为目的,而是停留在对原作品现有的基本内容利用上,只是对原作本身的利用。因此,如果未经著作权人同意就擅自加以利用,才构成侵权。而续写他人作品是以创新为目的的,它是以原作为创作契机而创作出的不同于原作的新作品,续写作品的内容是完全不同于原作的,它是由续写者独自创造出的。但是若要以原作为创作契机,就必须对原作进行深入的研究和鉴赏。各种作品作为人类共同的精神财富,应允许他人进行学习。2、续写作品未侵犯原作者享有的保护作品完整权。有人认为：被续写的作品一般都是有名气的作品,这些经典作品已经在社会上形成了一定的影响力和吸引了一定的阅读群体。原作品中的人物形象已铭刻在人们的心目中。续写作品由于客观上的原因,大多数是难以达到原作的水平；而且在现实中不少人为了名和利,利用原作的影响力,凭借原作者的声誉,进行续写。这些从“搭便车”行为中生产出来的“作品”,往往是为了迎合低级趣味,严重影响了原作的思想内涵、美学价值和艺术风格。无论对原作者还是对读者,都是一种伤害。总之,续写作品侵犯了原作品的保护作品完整权。笔者认为,这种说法有失偏颇。如前所述续写作品的分类,合作作品的续写、委托续写和对作者死亡而未完成的作品的续写,都是为了形成一部完整的作品而进行的续写,不仅未侵犯原作的完整性,反倒形成了原作的完整性,使原作由残缺变得完整。对他人完整作品的续写,也同样未侵犯原作品的完整性。诚然,续写作品对原作有一定的反作用性,但这种反作用性并不都是副作用,并且这种反作用性远未达到影响原作品完整性的程度。反作用性是主要针对读者在读了续写作品后对原作的看法而言的。在实践中,读者在初读续写作品时或许会受些影响,但读者有自己的判断力和审美评价标准,经过一定时间的沉淀和思考,会给原作和续写作品一个公正的评价。原作和续作如油和水一样是可以分开的。有人认为经过原作品著作权人的同意,续写他人作品就不侵犯原作品的完整性了,实际上二者之间并没有必然的因果关系。当然,借续写之名行抄袭之实,则是侵犯他人的著作权。因为从主观上讲,续写者并没有侵占原作者的智力成果的意图,而是用自己的智慧借鉴原作进行再创造；而抄袭者则在主观上要侵占别人的智慧成果为已有。从作品的客观表现上看,续写是原作的延拓,内容与原作并不相同；而抄袭作品的内容则与原，作的内容完全相同或大致相同,即使有所改动,也是在原作内容上的改动。可见,抄袭与续写截然不同。3、续写作品应受著作权法保护。续写作品所具有的独创性是其获得著作权法保护的首要条件。续写作者为之付出不少智力劳动,进行独立的创作活动。如果著作权法不对续写作者的合法权益进行保护,事实上是不公平的。仅仅因为续写他人作品这种创作方式的依附性,就断定其构成了侵犯著作权的行为是不足成立的。因为与他人作品所产生联系的创作方式并不影响续写作品的独创性。续写作品是作者依靠自己的思维独立创作的作品,具有独创性的特征。而这一特征符合著作权法的要求。著作权法并不要求受保护的作品是首创的,而只要求是独创的。著作权法要求的独创又不同于专利权上的独创,专利权的独创性要求智力成果是唯一的、新颖的,而著作权法要求的独创指智力创造成果和已有知识相比在表现上存在差异性和个性。因此,我们不能因为续写这种创作方式的特殊性即依附性和反作用性,就无视其创新性。因为其创新性,续写作品自然受到著作权法保护。注释：参见张振兴,法学与实践杂志,1994年第1期。参见梁上上,著作权杂志,1994年第1期。参见孙国瑞,科技与法律杂志,1994年第3期。吴汉东。知识产权法M.中国政法大学出版社,2001.108.续写作品著作权保护责任编辑：飞雪 阅读：人次 摘要：21世纪语文教师应该研究信息社会新特点，大胆改革创新，营造新世纪语文教学的五彩桥，使阅读、写作、说话的教学都有创造性。关键词：语文教学；信息网络；创造性语文教师应该研究信息社会新特点，全面准确地把握好语文教学的根本性质，拓展语文教学新渠道，探索语文教学新方法，大胆地改革创新，营造新世纪语文教学的五彩桥阅读、写作、说话的教学要有创造性。一、阅读教学要有创造性语文课程标准(实验稿)提出了“逐步培养学生探究性阅读和创造性阅读的能力”这一阅读教学的新课题。把培养创新精神、激发学生的创造潜能、培养创造性阅读能力、鼓励有创意的表达作为语文教学改革的方向。这是时代的要求，是国际竞争的需要，也是对我国教育反思后的明智之举。（一）原因：阅读是学生精神发展的需要众所周知，阅读是对人类文明和民族文化的吸收，“用我们民族与全人类最美好的精神食粮来滋养我们的孩子，让他们的身心得到健全的发展，为他们的终生学习与精神成长打底”，(王尚文主编新语文读本编者的话)这是阅读的根本目的。书籍，特别是经过了时间沉淀和筛选而被后人认可接受的那些名家名著，是影响学生精神发展的最优秀、最重要和最有效的媒介，是通往心灵的小路。伟大的作家一定是伟大的哲学家和思想家，是社会的良知和时代的代言人，他们所著的好书是“自我教育”的老师，而良好的阅读习惯可以帮助人实现毕业后的“自我”教育。通过阅读提高学生的文明素养，已成为当今世界全球教育的一个基本共识。（二）方法措施1、阅读指导必须培养学生的质疑习惯，让学生自己思考，相互酝酿、探究，直至有最为满意的可能性和合理性。具体指导可从以下几点入手：（1）理清引文思路，即开、合、转、承关系等。（2）表现手法，如表达方式、写作特点等。（3）抓文本关键句词分析、推敲。所谓关键词句，是指能提示主题或暗示主题，抑或刻画人物性格的细节，人物描写方法等。（4）通过精讲、品味、鉴赏，让学生品味句子的佳妙之处。欣赏句子的表达技巧与效果。以提高学生的阅读能力。2、画知识大树，激发学生阅读兴趣，使学生明确学语文的重要性。3、分类教学法。在教学中教师应始终铭记这样的一句话：“授之于面包，倒不如授之于猎枪。”每上一篇新课文时不单单是强调应掌握的知识内容，而应着重从培养学生的阅读与分析问题入手。变多为少、变难为易，把每篇课文应掌握的知识分为两大类：第一类是基础知识（包括文学常识、字、词）；第二类是阅读与理解（包括文章结构、写作特色、中心思想及有关阅读分析的问题）。并提示学生只要牢牢地记住第一类，就能灵活地应用，这样众多的问题就能迎刃而解。4、上网阅读，拓宽视野。教会学生上网阅读，满足他们对新知识、新事物的好奇心。因特网上的文章时效性强，只要将鼠标一点，学生可以欣赏到各种类型的文章，古今中外，包罗万象。同学们原有的对新知识、新事物的好奇心和欲望可以通过网上阅读得到最大的满足。（三）作用：阅读是学生智力发展的关键大量的实践表明，广泛阅读有利于培养兴趣，发展智力，提高学生成绩。苏霍姆林斯基认为，通过阅读而激发起来的思维，好比是整理得很好的土地，只要把知识的种子撒上去，就会发芽成长，取得收成。由于能对书籍进行思考，学生就更容易掌握大纲规定的教材。学生对书籍的思考越多，他的内心由于书籍而激发的喜爱，他学习起来就越容易。提倡阅读，不仅有利于转化差生，而且能实现素质教育的全面发展。二、丰富多彩的写作训练我们主张学生的作文，要突破常用文体的模式，让学生用鲜活的思想，不拘一格地自然地去表露。不必强调文体，也不一定去强调成篇。（一）从内容上说，生活上的点滴感受，思想上的片刻闪光，都可以形诸文字，对于某一形象、某一事件的看法也可以通过三言两语作个记录。而强调“成篇”，就会过多的考虑结构，如何开头、如何结尾等，这样，往往会限制了畅所欲言，而更多地留下的是“作”的痕迹。（二）从形式上说，多做一些分解的训练，有利于基本功的扎实加强，小型分解的训练，还可以有利于上课的操作。每次突出一个重点，进行一些训练，循序渐进，盘旋上升，学生的作文水平才有可能获得提高。（三）方法指导第一是指导观察，训练学生观察自然、观察社会，做生活的有心人，养成留心周围事物的习惯，把看到的、听到的立即记在随身携带的文苑荟萃的笔记本上。这样，习作就有取之不尽、用之不竭的素材。第二是引导阅读。训练学生多读书、善读书，重视积累词语。这样，习作就有丰富的语言材料。第三是指导构思，学习如何明白的表达，按什么顺序表达，怎样表达出真情实感。（四）评议批改在评议过程中老师应大胆放手让学生自己去评。评文可分四个步骤：同学互评；小组评；小组代表发言；教师总结，确保每个学生都能过关。（五）注意事项1、要求学生多写多练，不要浅尝辄止，要勤写观察积累的速写随笔、日记等。速写随笔不仅能使学生积累丰富的写作素材，而且能培养学生准确观察和细致分析事物的能力。2、要求学生借鉴模仿。写作也同绘画一样，要模仿、要真实。3、要求每个学生都能过关。按各单元写作要求习作，完成预定的任务。如果没有写好，就要求学生多次修改、重写。4、强调学生要养成良好的写作习惯。(1)勤于动笔的习惯，不动笔墨不读书，结，合课内外的读书，摘文章的好语句和优美词语。(2)观察的习惯；不要走马看花，观察要细致，只有认真仔细的观察事物，才能准确生动的反映生活。(3)书写习惯：字要写得正确、清楚、然后流利。(4)快速构思、快速作文的习惯。5、加强学生口头作文训练。它具有思维敏捷性、条理性、灵活性、拓宽性的特点，也是说话训练的一种高级形式。三、培养学生雄辩的演讲能力（一）现实意义演讲、说话对人类来说，具有无法估量的巨大作用。她不但是人类有别于其他动物的主要标志之一，而且是人类数十万年来得以繁衍生息、生存发展的一种重要手段。特别是人类发展步入21世纪的今天，科技与信息革命，所掀起的新浪潮正汹涌澎湃，巨浪滔天，说话不仅成了人们日常生活的一个重要组成部分，更是人类事业成败的一个举足轻重的先决条件。说话的水平和能力，已成了衡量人的整体素质的一个不可缺少的重要标准，更也是创造型、开拓型人才的必备素质，目前已成为语文素质教育活动中必不可少的重要课题。（二）客观原因一个人说话如果说得好就会使人“笑”，说得不好就会急人“跳”，说话大有技巧，说话训练从牙牙学语就开始，天天都在进行，随时随地都在进行，但是中学生的说话能力还普遍未能尽人意。原因是平时说话没有明确的训练序列，因此，我们要利用语文课的有限时间培养学生的说话能力，每一堂语文课课前安排“三分钟”演讲。（三）具体做法l、方式内容：以班为集体，每个同学都是讲演者，按其班级每个同学编排的号码依次进行，使每个同学都有登台演讲的机会。内容上不作具体的限制，可以围绕课文选取相关的内容，也可以由课内逐步转向课外，说自己的所见所闻等。2、步骤目标：第一步练敢说；第二步练能说；第三步练会说；第四步练巧说。通过演说活动带动各种潜能发展，促进听、说、读、写等多种素质提高，激发学生学语文的兴趣，拓宽他们的知识面，增强他们各方面的素养，提高他们的多种能力。（四）经验总结春风化雨，润物无声。作为教师，只要在平时的语文教学中，注重学生说话能力的培养，就能开拓学生的视野，并能培养学生的审美能力和演讲能力。总之，新世纪的语文教学，教师要根据语文课程标准的要求及信息网络的特点与时俱进，阅读、写作、说话的教学要有创造性，除了重视学生的阅读、写作外，更应重视对学生说话能力的培养，以达到把他们培养成为具有现代语文的阅读能力、写作能力和说话能力的目的。营造新世纪语文教学五彩桥阅读写作说话教学要有创造性责任编辑：飞雪 阅读：人次 一、文章主题的内涵及其确立1主题是一种”观念”，是人们对现实生活、客观事物由感性认识通往理性认识的”飞跃”的产物。2主题实际上是一种思想认识，正确的主题只能从实践中来。3源于生活实践的具体材料包括反映自身体验的和他人间接经验的两大部分。4机关应用文体在动笔之前接受的领导”授意”，这种现象并不违背材料先行的原则，原因有二：一是采用文体的写作是一个群体活动过程，领导者的”授意”常常在自己或他人调查研究的基础上形成；二是领导者的授意之”意”并不总是文章的主题。七、记叙文的特点记叙文以叙述、描写为主要表达方式，以记人、叙事、写景、状物为基本职能，其特点有四：1全面真实，没有虚构。2要素全面，选材典型。3以叙述、描写为主要表达方式。4语言生动活泼，富于表现力。八、记叙文的一般结构模式1开头事件或行为、情感的发端。2主体事件或行为、情感的发展。3结尾事件或行为、情感的结果与启迪。九、记叙文件写作要求1要体现记叙文的特点。即在全面真实，要素全面、选材典型以及表达方式和语言的运用方面抓住特色。2尊重记叙文体系内各具体文体的写作规律，注意发挥其各自特色，不可强求一律。十、议论文的特点议论文体以议论为主要表达方式通过摆事实、讲道理、辨是非确定某种观点的正确与谬误，肯定或否定某种主张。其特点有六：1直接表露作者的思想观点。2以议论为主要表达方式，辅之以说明、叙述。3内容重在说理，坚持摆事实，以理服人。4其构成要素包话论点、论据和论证过程三个方面。5逻辑性强。6语言准确周严，简炼犀利。十一、议论文的一般结构模式1开头引论。2主体本论。3结尾结论。十二、议论写作要求1论点必须正确、鲜明、集中；论据必须真实、有说服力，容易引起关注；论证须得法。2结构要完整、明晰；要有头有尾、前后呼应；有条理、讲究过渡配合。3要有激情，给人以强烈染力。4语言准确、严密、通俗易懂、生动形象。5遵循议论中各类具体文体的特殊写作规律。十三、说明文的特点说明文是以说明为主要表达方式解说事物、阐明事理的文章样式。其特点有四：1解说性强。2具有知识性、信息性。3客观性强。4语言重通俗、简明、平实。十四、说明文的一般结构模式。1开头概说。2主体分说。3结尾总说。十五、说明文写作要求1内容要准确、正确，态度要客观。2抓住本质特征，突出重点。3条理要清楚。4文字简洁明了5内容有的放矢。免费的公文写作基本知识二责任编辑：飞雪 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