独资企业与合伙企业法.pptx

资源描述

第二章第二章独资企业与合伙企业法独资企业与合伙企业法第一节独资企业第一节独资企业第二节普通合伙企业第二节普通合伙企业第三节特殊的普通合伙企业第三节特殊的普通合伙企业第四节有限合伙企业第四节有限合伙企业商商法学法学第二章独资企业与合伙企业法湖南科技大学周玉利第一节第一节第一节第一节独资企业独资企业独资企业独资企业一、独资企业的概念与特征一、独资企业的概念与特征三、独资企业的经营管理三、独资企业的经营管理四、独资企业的债务承担四、独资企业的债务承担五、独资企业的解散与清算五、独资企业的解散与清算二、独资企业的设立二、独资企业的设立商商法学法学第二章独资企业与合伙企业法湖南科技大学周玉利一、独资企业的概念与特征一、独资企业的概念与特征（一）概念（一）概念个人独资企业法个人独资企业法第第2条：依照本法在中国境内条：依照本法在中国境内设立，由一个自然人投资，财产为投资人个人所有，设立，由一个自然人投资，财产为投资人个人所有，投资人以其个人财产对企业债务承担无限责任的经投资人以其个人财产对企业债务承担无限责任的经营实体。营实体。商商法学法学第二章独资企业与合伙企业法湖南科技大学周玉利一、独资企业的概念与特征一、独资企业的概念与特征（二）特征（二）特征1、投资人只有一个自然人、投资人只有一个自然人2、属于非法人企业、属于非法人企业3、投资人自己所有、自己控制、投资人自己所有、自己控制商商法学法学第二章独资企业与合伙企业法湖南科技大学周玉利投资人为一个自然人投资人为一个自然人有合法的企业名称有合法的企业名称有投资人申报的出资有投资人申报的出资有固定的生产经营场所和必要的生产经营条件有固定的生产经营场所和必要的生产经营条件有必要的从业人员有必要的从业人员二、独资企业的设立二、独资企业的设立（一）设立条件（一）设立条件商商法学法学第二章独资企业与合伙企业法湖南科技大学周玉利申请人提出申请申请人提出申请登记机关审查登记机关审查签发营业执照签发营业执照（收到申请文件之日起（收到申请文件之日起15日内）日内）二、独资企业的设立二、独资企业的设立（二）设立程序（二）设立程序营业执照签发之日，为企业成立之日营业执照签发之日，为企业成立之日商商法学法学第二章独资企业与合伙企业法湖南科技大学周玉利设立分支机构应在分支机构所在地的登记设立分支机构应在分支机构所在地的登记机关申请登记，领取营业执照。机关申请登记，领取营业执照。二、独资企业的设立二、独资企业的设立（二）设立程序（二）设立程序分支机构的民事责任由设立该分支机构的分支机构的民事责任由设立该分支机构的独资企业承担独资企业承担商商法学法学第二章独资企业与合伙企业法湖南科技大学周玉利1、自行管理、自行管理2、委托或聘用他人管理、委托或聘用他人管理（1）应该签定书面合同，明确委托的具体内容和授应该签定书面合同，明确委托的具体内容和授予的权利范围。予的权利范围。（2）投资人对受托人或受聘用的人职权的限制，不投资人对受托人或受聘用的人职权的限制，不得对抗善意第三人。得对抗善意第三人。（3）受托人或受聘用的人不得从事的行为受托人或受聘用的人不得从事的行为三、独资企业的经营管理三、独资企业的经营管理商商法学法学第二章独资企业与合伙企业法湖南科技大学周玉利受托人或受聘用的人不得从事的行为：受托人或受聘用的人不得从事的行为：利用职务上的便利，索取或者收受贿赂；利用职务上的便利，索取或者收受贿赂；利用职务或者工作上的便利侵占企业财产；利用职务或者工作上的便利侵占企业财产；挪用企业的资金归个人使用或者借贷给他人；挪用企业的资金归个人使用或者借贷给他人；擅自将企业资金以个人名义或者以他人名义开立账户储存；擅自将企业资金以个人名义或者以他人名义开立账户储存；擅自以企业财产提供担保；擅自以企业财产提供担保；未经投资人同意，从事与本企业相竞争的业务；未经投资人同意，从事与本企业相竞争的业务；未经投资人同意，同本企业订立合同或者进行交易；未经投资人同意，同本企业订立合同或者进行交易；未经投资人同意，擅自将企业商标或者其他知识产权转让给未经投资人同意，擅自将企业商标或者其他知识产权转让给他人使用；他人使用；泄露本企业的商业秘密；泄露本企业的商业秘密；法律、行政法规禁止的其他行为。法律、行政法规禁止的其他行为。商商法学法学第二章独资企业与合伙企业法湖南科技大学周玉利万某因出国留学将自己的独资企业委托陈某管理，并授万某因出国留学将自己的独资企业委托陈某管理，并授权陈某在权陈某在5万元以内的开支和万元以内的开支和50万元以内的交易可自行决万元以内的交易可自行决定。设若第三人对此授权不知情，则陈某受托期间实施的定。设若第三人对此授权不知情，则陈某受托期间实施的下列哪一行为为我国法律所禁止或无效？下列哪一行为为我国法律所禁止或无效？A、未经万某同意与某公司签订交易额为、未经万某同意与某公司签订交易额为100万元的合同；万元的合同；B、未经万某同意将自己的房屋以、未经万某同意将自己的房屋以1万元出售给本企业；万元出售给本企业；C、未经万某同意向某电视台支付广告费、未经万某同意向某电视台支付广告费8万元；万元；D、未经万某同意聘用其妻为企业销售主管。、未经万某同意聘用其妻为企业销售主管。见见个人独资企业法个人独资企业法第第20条中第条中第7项项答案：答案：B2004年试卷三第年试卷三第29题题案例分析案例分析商商法学法学第二章独资企业与合伙企业法湖南科技大学周玉利独资企业在设立时明确以其家庭财产出资，独资企业在设立时明确以其家庭财产出资，应当以家庭共有财产对企业债务承担无限责任。应当以家庭共有财产对企业债务承担无限责任。四、独资企业的债务承担：四、独资企业的债务承担：无限清偿责任无限清偿责任独资企业的债务由设立该独资企业的投资人承独资企业的债务由设立该独资企业的投资人承担无限责任。担无限责任。分支机构的债务由设立该分支机构的个人独分支机构的债务由设立该分支机构的个人独资企业承担。资企业承担。商商法学法学第二章独资企业与合伙企业法湖南科技大学周玉利（一）独资企业解散的原因（一）独资企业解散的原因五、独资企业的解散与清算五、独资企业的解散与清算（1）投资人决定解散；）投资人决定解散；（2）投资人死亡或者被宣告死亡、无继承人或者继）投资人死亡或者被宣告死亡、无继承人或者继承人决定放弃继承；承人决定放弃继承；（3）被依法吊销营业执照；）被依法吊销营业执照；（4）法律、行政法规规定的其他情形。）法律、行政法规规定的其他情形。商商法学法学第二章独资企业与合伙企业法湖南科技大学周玉利（二）独资企业的清算（二）独资企业的清算1、两种情况、两种情况投资人自行清算投资人自行清算债权人申请法院指定清算人清算债权人申请法院指定清算人清算商商法学法学第二章独资企业与合伙企业法湖南科技大学周玉利2、财产清偿的顺序、财产清偿的顺序（1 1）所欠职工工资和社会保险费用）所欠职工工资和社会保险费用（2 2）所欠税款）所欠税款（3 3）其他债务）其他债务（二）独资企业的清算（二）独资企业的清算商商法学法学第二章独资企业与合伙企业法湖南科技大学周玉利个人独资企业解散后，原投资人对独资企业存续期间的个人独资企业解散后，原投资人对独资企业存续期间的债务仍应承担责任，但债权人在债务仍应承担责任，但债权人在五五年内未向债务人提出年内未向债务人提出偿债请求的，该责任消灭。偿债请求的，该责任消灭。（二）独资企业的清算（二）独资企业的清算商商法学法学第二章独资企业与合伙企业法湖南科技大学周玉利刘某于刘某于2007年年2月投资设立一个从事水产品加工的个人独资企业。月投资设立一个从事水产品加工的个人独资企业。投资所用投资所用4万元是他和妻子的积蓄。但刘某以个人名义向工商行政管万元是他和妻子的积蓄。但刘某以个人名义向工商行政管理机关进行登记，未表明钱是夫妻两人的。加工厂成立后，刘某因身理机关进行登记，未表明钱是夫妻两人的。加工厂成立后，刘某因身体原因委托何某管理企业事务，委托合同约定：何某仅有对体原因委托何某管理企业事务，委托合同约定：何某仅有对5万元以万元以下的交易有决定权。下的交易有决定权。2007年年5月何某见水产品价格下降，遂与渔民王月何某见水产品价格下降，遂与渔民王某订立了某订立了20万元的水产品交易合同，王某按时履行交付水产品的义务，万元的水产品交易合同，王某按时履行交付水产品的义务，但个人独资企业却没有按照合同支付价款。双方发生争议，王某向法但个人独资企业却没有按照合同支付价款。双方发生争议，王某向法院起诉，要求加工厂按照合同履行义务。后因加工厂经营不佳，负债院起诉，要求加工厂按照合同履行义务。后因加工厂经营不佳，负债累累。不久刘某和妻子离婚，约定住房、首饰等归妻子所有，银行存累累。不久刘某和妻子离婚，约定住房、首饰等归妻子所有，银行存款款5万元归刘某。现就上述情况，回答下列问题：万元归刘某。现就上述情况，回答下列问题：（1）法院是否应支持王某的诉讼请求？）法院是否应支持王某的诉讼请求？（2）加工厂的债权人是否可以要求用刘某妻子的财产偿还加工厂所欠）加工厂的债权人是否可以要求用刘某妻子的财产偿还加工厂所欠债务？债务？案例分析案例分析商商法学法学第二章独资企业与合伙企业法湖南科技大学周玉利第二节第二节第二节第二节普通合伙企业普通合伙企业普通合伙企业普通合伙企业一、合伙企业与普通合伙企业一、合伙企业与普通合伙企业三、普通合伙企业的财产三、普通合伙企业的财产四、普通合伙企业事务的执行四、普通合伙企业事务的执行二、普通合伙企业的设立二、普通合伙企业的设立五、普通合伙企业与第三人的关系五、普通合伙企业与第三人的关系六、入伙、退伙及合伙人地位的继承六、入伙、退伙及合伙人地位的继承七、合伙企业的解散与清算七、合伙企业的解散与清算商商法学法学第二章独资企业与合伙企业法湖南科技大学周玉利一、合伙企业与普通合伙企业一、合伙企业与普通合伙企业（一）合伙企业（一）合伙企业合伙企业法合伙企业法第第2条：本法所称合伙企业，是指自然条：本法所称合伙企业，是指自然人、法人和其他组织依照本法在中国境内设立的普通合伙人、法人和其他组织依照本法在中国境内设立的普通合伙企业和有限合伙企业。企业和有限合伙企业。商商法学法学第二章独资企业与合伙企业法湖南科技大学周玉利合伙企业的分类合伙企业的分类合合伙伙普通合伙普通合伙有限合伙有限合伙特殊的普通合伙企业特殊的普通合伙企业（有限责任合伙）（有限责任合伙）普通合伙企业普通合伙企业由普通合伙人和有限由普通合伙人和有限合伙人组成合伙人组成商商法学法学第二章独资企业与合伙企业法湖南科技大学周玉利（1 1）必须由两个或两个以上的合伙人共同组建）必须由两个或两个以上的合伙人共同组建（2 2）属于非法人企业）属于非法人企业（3 3）合伙协议是设立的基础）合伙协议是设立的基础合伙企业的共同特征：合伙企业的共同特征：商商法学法学第二章独资企业与合伙企业法湖南科技大学周玉利（二）普通合伙企业（二）普通合伙企业普通合伙企业是指由两个以上的普通合伙人根据合伙协普通合伙企业是指由两个以上的普通合伙人根据合伙协议，互约出资，经营共同事业，全体合伙人对合伙企业的议，互约出资，经营共同事业，全体合伙人对合伙企业的债务承担无限连带责任的营利性经济组织。债务承担无限连带责任的营利性经济组织。商商法学法学第二章独资企业与合伙企业法湖南科技大学周玉利二、普通合伙企业的设立二、普通合伙企业的设立设立条件设立条件1、有二个以上合伙人；、有二个以上合伙人；3、有合伙人认缴或者实际缴付的出资；、有合伙人认缴或者实际缴付的出资；4、有合伙企业的名称和生产经营场所；、有合伙企业的名称和生产经营场所；5、法律、行政法规规定的其他条件、法律、行政法规规定的其他条件合伙企业法合伙企业法第第3条规定：国有独资公司、国有企业、条规定：国有独资公司、国有企业、上市公司以及公益性的事业单位、社会团体不得成为普通上市公司以及公益性的事业单位、社会团体不得成为普通合伙人。合伙人。2、有书面的合伙协议；、有书面的合伙协议；商商法学法学第二章独资企业与合伙企业法湖南科技大学周玉利三、普通合伙企业的财产三、普通合伙企业的财产（一）范围（一）范围合合伙伙人人的的出出资资、以以合合伙伙企企业业名名义义取取得得的的收收益益和和依依法取得的其他财产，均为合伙企业的财产。法取得的其他财产，均为合伙企业的财产。（二）特征（二）特征(1)共有共有(2)完整性完整性商商法学法学第二章独资企业与合伙企业法湖南科技大学周玉利（三）财产转让与出质（三）财产转让与出质（1）对外转让）对外转让:须经其他合伙人的一致同意。在须经其他合伙人的一致同意。在同等条件下，其他合伙人有优先同等条件下，其他合伙人有优先受让权。受让权。（2）内部转让：）内部转让：应当通知其他合伙人应当通知其他合伙人（3）出）出质：质：须经其他合伙人一致同意；未经须经其他合伙人一致同意；未经其他合伙人一致同意，其行为无其他合伙人一致同意，其行为无效，由此给善意第三人造成损失效，由此给善意第三人造成损失的，由行为人依法承担赔偿责任。的，由行为人依法承担赔偿责任。商商法学法学第二章独资企业与合伙企业法湖南科技大学周玉利四、普通合伙企业事务的执行四、普通合伙企业事务的执行各合伙人对执行合伙事务享有同等的权利各合伙人对执行合伙事务享有同等的权利（一）执行方式（一）执行方式（1）全合伙人共同执行）全合伙人共同执行（2）委托部分合伙人来执行合伙事务）委托部分合伙人来执行合伙事务执行合伙事务的合伙人：执行合伙事务的合伙人：报告义务、忠实义务等报告义务、忠实义务等不执行合伙事务的合伙人：不执行合伙事务的合伙人：监督权监督权商商法学法学第二章独资企业与合伙企业法湖南科技大学周玉利（1）代表权）代表权（2）异议权）异议权（3）报酬请求权）报酬请求权权权利利1、报告义务、报告义务2、竞业禁止、竞业禁止3、禁止自我交易、禁止自我交易4、禁止不利益行为、禁止不利益行为5、禁止擅自行为、禁止擅自行为义务义务（二）执行人的权利和义务（二）执行人的权利和义务商商法学法学第二章独资企业与合伙企业法湖南科技大学周玉利（1）合伙协议有约定的适用约定）合伙协议有约定的适用约定（2）合伙人一人一票并经全体合伙人过半数通过）合伙人一人一票并经全体合伙人过半数通过（3）法律有规定的适用法律规定）法律有规定的适用法律规定（经全体合伙人一致同意）（经全体合伙人一致同意）（三）表决规则（三）表决规则商商法学法学第二章独资企业与合伙企业法湖南科技大学周玉利合伙企业的下列事项应当经全体合伙人一致同意：合伙企业的下列事项应当经全体合伙人一致同意：（1）改变合伙企业的名称；）改变合伙企业的名称；（2）改变合伙企业的经营范围、主要经营场所的地点；）改变合伙企业的经营范围、主要经营场所的地点；（3）处分合伙企业的不动产；）处分合伙企业的不动产；（4）转转让让或或者者处处分分合合伙伙企企业业的的知知识识产产权权和和其其他他财财产产权权利；利；（5）以合伙企业名义为他人提供担保；）以合伙企业名义为他人提供担保；（6）聘任合伙人以外的人担任合伙企业的经营管理人）聘任合伙人以外的人担任合伙企业的经营管理人员。员。商商法学法学第二章独资企业与合伙企业法湖南科技大学周玉利（四）损益分配（四）损益分配合伙协议不得约定将全部利润分配给部合伙协议不得约定将全部利润分配给部分合伙人或者由部分合伙人承担全部亏损。分合伙人或者由部分合伙人承担全部亏损。合伙协议约定合伙协议约定合伙人协商决定合伙人协商决定按照实缴出资比例分配、分担按照实缴出资比例分配、分担平均分配、分担平均分配、分担无约定或约定不明无约定或约定不明协商不成协商不成无法确定出资比例无法确定出资比例商商法学法学第二章独资企业与合伙企业法湖南科技大学周玉利五、普通合伙企业与第三人的关系五、普通合伙企业与第三人的关系（一）合伙企业与善意第三人的关系（一）合伙企业与善意第三人的关系合伙企业对合伙人执行合伙事务以及对外代表合伙企业对合伙人执行合伙事务以及对外代表合伙企业权利的限制，不得对抗善意第三人。合伙企业权利的限制，不得对抗善意第三人。商商法学法学第二章独资企业与合伙企业法湖南科技大学周玉利（二）合伙企业债务的清偿（二）合伙企业债务的清偿1、合伙企业对其债务，应先以其全部财产进行清偿、合伙企业对其债务，应先以其全部财产进行清偿2、合伙企业不能清偿时，合伙人承担无限连带责任、合伙企业不能清偿时，合伙人承担无限连带责任3、合伙人由于承担无限连带责任，清偿数额超过其、合伙人由于承担无限连带责任，清偿数额超过其亏损分担比例的，有权向其他合伙人追偿。亏损分担比例的，有权向其他合伙人追偿。商商法学法学第二章独资企业与合伙企业法湖南科技大学周玉利张某向陈某借款张某向陈某借款50万作为出资，与李某、王某成立一家普通万作为出资，与李某、王某成立一家普通合伙企业。二年后借款到期，张某无力还款。对此，下列哪合伙企业。二年后借款到期，张某无力还款。对此，下列哪些说法是正确的？些说法是正确的？A.经李某和王某同意，张某可将自己的财产份额作价转让经李某和王某同意，张某可将自己的财产份额作价转让给陈某，以抵销部分债务给陈某，以抵销部分债务B.张某可不经李某和王某同意，将其在合伙中的份额进行张某可不经李某和王某同意，将其在合伙中的份额进行出质，用获得的贷款偿还债务出质，用获得的贷款偿还债务C.陈某可直接要求法院强制执行张某在合伙企业中的财产陈某可直接要求法院强制执行张某在合伙企业中的财产以实现自己的债权以实现自己的债权D.陈某可要求李某和王某对张某的债务承担连带责任陈某可要求李某和王某对张某的债务承担连带责任2010年司法考试第三卷74题参考答案：参考答案：ACAC案例分析案例分析商商法学法学第二章独资企业与合伙企业法湖南科技大学周玉利合伙人个人债务的清偿合伙人个人债务的清偿合伙人的自有财产不足清偿其与合伙企业无关的合伙人的自有财产不足清偿其与合伙企业无关的债务的，该合伙人可以以其从合伙企业中分取的收益债务的，该合伙人可以以其从合伙企业中分取的收益用于清偿；债权人也可以依法请求人民法院强制执行用于清偿；债权人也可以依法请求人民法院强制执行该合伙人在合伙企业中的财产份额用于清偿。该合伙人在合伙企业中的财产份额用于清偿。人民法院强制执行合伙人的财产份额时，应当通人民法院强制执行合伙人的财产份额时，应当通知全体合伙人，其他合伙人有优先购买权；其他合伙知全体合伙人，其他合伙人有优先购买权；其他合伙人未购买，又不同意将该财产份额转让给他人的，为人未购买，又不同意将该财产份额转让给他人的，为该合伙人办理退伙结算，或者办理削减该合伙人相应该合伙人办理退伙结算，或者办理削减该合伙人相应财产份额的结算。财产份额的结算。商商法学法学第二章独资企业与合伙企业法湖南科技大学周玉利禁止抵销禁止抵销合伙企业中某一合伙人的债权人，不得以合伙企业中某一合伙人的债权人，不得以其债权抵消其对合伙企业的债务。其债权抵消其对合伙企业的债务。禁止代位禁止代位合伙人个人负有债务，其债权人不得代位合伙人个人负有债务，其债权人不得代位行使该合伙人在合伙企业中的权利。行使该合伙人在合伙企业中的权利。合伙人个人债务的清偿合伙人个人债务的清偿商商法学法学第二章独资企业与合伙企业法湖南科技大学周玉利思思考考合伙企业与合伙人个人同时负合伙企业与合伙人个人同时负债应如何清偿？债应如何清偿？商商法学法学第二章独资企业与合伙企业法湖南科技大学周玉利春风水果店为一普通合伙企业，合伙人共有春风水果店为一普通合伙企业，合伙人共有5人。人。2007年年3月，春风水果店拖欠宏发公司货款月，春风水果店拖欠宏发公司货款15万元到期万元到期应清偿，但这时水果店的财产只剩余应清偿，但这时水果店的财产只剩余8万元。同月，合万元。同月，合伙人张某因为家中购车向银行借款伙人张某因为家中购车向银行借款20万元到期应清偿，万元到期应清偿，但这时张某自有财产只剩下但这时张某自有财产只剩下10万元。请问，本案中宏发万元。请问，本案中宏发公司和银行的债权应如何获得清偿？公司和银行的债权应如何获得清偿？案例分析案例分析商商法学法学第二章独资企业与合伙企业法湖南科技大学周玉利六、入伙、退伙及合伙人地位的继承六、入伙、退伙及合伙人地位的继承（一）入伙（一）入伙1、经全体合伙人的同意，并订立书面合伙协议。、经全体合伙人的同意，并订立书面合伙协议。2、原合伙人告知义务、原合伙人告知义务3、新合伙人的地位、新合伙人的地位4、新合伙人对其入伙前合伙企业的责任承担问题、新合伙人对其入伙前合伙企业的责任承担问题无限连带责任无限连带责任商商法学法学第二章独资企业与合伙企业法湖南科技大学周玉利（1）退伙的形式）退伙的形式（二）退伙（二）退伙（2）退伙的效力）退伙的效力自愿退伙自愿退伙法定退伙法定退伙除名退伙除名退伙协议退伙协议退伙通知退伙通知退伙商商法学法学第二章独资企业与合伙企业法湖南科技大学周玉利协议退伙协议退伙含含义义合伙协议约定合伙协议约定合伙期限的，合伙期限的，在合伙企业存在合伙企业存续期间，有以续期间，有以下情形之一的，下情形之一的，合伙人可以退合伙人可以退伙。伙。12事事由由A、合伙协议约定的退伙事由出现；、合伙协议约定的退伙事由出现；B、经全体合伙人一致同意；、经全体合伙人一致同意；C、发生合伙人难以继续参加合伙的事由；、发生合伙人难以继续参加合伙的事由；D、其他合伙人严重违反合伙协议约定的、其他合伙人严重违反合伙协议约定的义务。义务。商商法学法学第二章独资企业与合伙企业法湖南科技大学周玉利通知退伙通知退伙合伙协议未约定合伙期限的，合伙人在不合伙协议未约定合伙期限的，合伙人在不给合伙企业事务执行造成不利影响的情况下，给合伙企业事务执行造成不利影响的情况下，可以退伙，但应当提前可以退伙，但应当提前30日通知其他合伙人。日通知其他合伙人。商商法学法学第二章独资企业与合伙企业法湖南科技大学周玉利法定退伙法定退伙A、作为合伙人的自然人死亡或者被依法宣告死亡；、作为合伙人的自然人死亡或者被依法宣告死亡；B、个人丧失偿债能力；、个人丧失偿债能力；C、作为合伙人的法人或者其他组织依法被吊销营业执照、责令关、作为合伙人的法人或者其他组织依法被吊销营业执照、责令关闭撤销，或者被宣告闭撤销，或者被宣告D、法律规定或者合伙破产；协议约定合伙人必须具有相关资格而、法律规定或者合伙破产；协议约定合伙人必须具有相关资格而丧失该资格；丧失该资格；E、合伙人在合伙企业中的全部财产份额被人民法院强制执行；、合伙人在合伙企业中的全部财产份额被人民法院强制执行；F、合伙人被依法认定为无民事行为能力人或限制民事行为能力人。、合伙人被依法认定为无民事行为能力人或限制民事行为能力人。商商法学法学第二章独资企业与合伙企业法湖南科技大学周玉利 A、未履行出资义务、未履行出资义务B、因、因故意或重大过失故意或重大过失给合伙企业造成损失给合伙企业造成损失C、执行合伙企业事务时有不正当行为、执行合伙企业事务时有不正当行为D、合伙协议约定的其他事由、合伙协议约定的其他事由除名退伙除名退伙商商法学法学第二章独资企业与合伙企业法湖南科技大学周玉利20082008年年3 3月，张雷与王氏两兄弟共同投资月，张雷与王氏两兄弟共同投资1212万元，万元，开办了一家面粉厂。合伙初期，三人同心协力，生意做开办了一家面粉厂。合伙初期，三人同心协力，生意做得红红火火。后来，王氏兄弟见利润非常可观，就想将得红红火火。后来，王氏兄弟见利润非常可观，就想将张雷挤退出去。去年张雷挤退出去。去年8 8月月1010日，王氏兄弟给张雷发了一日，王氏兄弟给张雷发了一份通知，以其不擅经营为由将张雷除名，理由是少数服份通知，以其不擅经营为由将张雷除名，理由是少数服从多数。从多数。张雷于张雷于8 8月月2020日向法院提起诉讼。日向法院提起诉讼。案例分析案例分析商商法学法学第二章独资企业与合伙企业法湖南科技大学周玉利对对合合伙伙人人的的除除名名决决议议应应当当书书面面通通知知被被除除名名人人。被被除名人接到除名通知之日，除名生效，被除名人退伙。除名人接到除名通知之日，除名生效，被除名人退伙。被除名人对除名决议有异议的，可以自接到除名被除名人对除名决议有异议的，可以自接到除名通知之日起通知之日起30日内，向人民法院起诉。日内，向人民法院起诉。商商法学法学第二章独资企业与合伙企业法湖南科技大学周玉利（2 2）退伙的效力）退伙的效力 A、财务结算、财务结算B、退还财产份额、退还财产份额C、对原有合伙债务的责任、对原有合伙债务的责任D、亏损分担、亏损分担商商法学法学第二章独资企业与合伙企业法湖南科技大学周玉利合伙人死亡或者被依法宣告死亡的，对该合伙人合伙人死亡或者被依法宣告死亡的，对该合伙人在合伙企业中的财产份额享有合法继承权的继承人，在合伙企业中的财产份额享有合法继承权的继承人，按照合伙协议的约定或者经全体合伙人一致同意，从按照合伙协议的约定或者经全体合伙人一致同意，从继承开始之日起，取得该合伙企业的合伙人资格。继承开始之日起，取得该合伙企业的合伙人资格。（三）合伙人地位的继承（三）合伙人地位的继承商商法学法学第二章独资企业与合伙企业法湖南科技大学周玉利有下列情形之一的，合伙企业应当向合伙人的继承有下列情形之一的，合伙企业应当向合伙人的继承人退还被继承合伙人的财产份额：人退还被继承合伙人的财产份额：（a）继承人不愿意成为合伙人；）继承人不愿意成为合伙人；（b）法律规定或者合伙协议约定合伙人必须具有相关资）法律规定或者合伙协议约定合伙人必须具有相关资格，而该继承人未取得该资格；格，而该继承人未取得该资格；（c）合伙协议约定不能成为合伙人的其他情形。）合伙协议约定不能成为合伙人的其他情形。商商法学法学第二章独资企业与合伙企业法湖南科技大学周玉利合伙人的继承人为无民事行为能力人或者限制民事行合伙人的继承人为无民事行为能力人或者限制民事行为能力人的，经全体合伙人一致同意，可以依法成为有限为能力人的，经全体合伙人一致同意，可以依法成为有限合伙人，普通合伙企业依法转为有限合伙企业。全体合伙合伙人，普通合伙企业依法转为有限合伙企业。全体合伙人未能一致同意的，合伙企业应当将被继承合伙人的财产人未能一致同意的，合伙企业应当将被继承合伙人的财产份额退还该继承人。份额退还该继承人。商商法学法学第二章独资企业与合伙企业法湖南科技大学周玉利甲、乙、丙、丁设立一合伙企业，乙是合伙事务的执行甲、乙、丙、丁设立一合伙企业，乙是合伙事务的执行人。企业存续期间，甲转让部分合伙份额给丁用于偿债并告人。企业存续期间，甲转让部分合伙份额给丁用于偿债并告知了乙、丙。后甲经乙同意又将部分份额送给其情人杨某。知了乙、丙。后甲经乙同意又将部分份额送给其情人杨某。甲妻知情后与甲发生冲突，失手杀死甲而被判刑。甲死后，甲妻知情后与甲发生冲突，失手杀死甲而被判刑。甲死后，其妻和其妻和16岁的儿子要求继承甲在合伙企业中的份额，各合伙岁的儿子要求继承甲在合伙企业中的份额，各合伙人同意甲妻和甲子的请求。下列哪些表述是正确的？人同意甲妻和甲子的请求。下列哪些表述是正确的？A丁受让甲的合伙份额为有效丁受让甲的合伙份额为有效B杨某能够取得甲赠与的合伙份额杨某能够取得甲赠与的合伙份额C甲妻可以取得合伙人资格甲妻可以取得合伙人资格D甲子可以取得合伙人资格甲子可以取得合伙人资格2006年司法考试第三卷70题参考答案：参考答案：ACD案例分析案例分析商商法学法学第二章独资企业与合伙企业法湖南科技大学周玉利案例：2004年年10月，甲、乙、丙三人各投资月，甲、乙、丙三人各投资2万元开办了一修理厂，合同约定万元开办了一修理厂，合同约定由三人共同管理企业，平均分配利润和承担亏损。由三人共同管理企业，平均分配利润和承担亏损。2005年年12月，丁某在月，丁某在全体合伙人同意的情况下入伙，权利义务适用以前规定，此时，企业已全体合伙人同意的情况下入伙，权利义务适用以前规定，此时，企业已欠王某欠王某1万元货款。万元货款。2006年年3月甲私自以合伙企业的名义为其朋友刘某贷月甲私自以合伙企业的名义为其朋友刘某贷款提供担保，银行对此并不知情。款提供担保，银行对此并不知情。2007年年4月，由于经营不善，合伙企月，由于经营不善，合伙企业宣告解散，又负债业宣告解散，又负债2万元，其中欠张某万元，其中欠张某8000元，欠胡某元，欠胡某12000元。元。案例分析案例分析根据根据合伙企业法合伙企业法回答下列问题：回答下列问题：(1)丁某是否应对企业欠王某丁某是否应对企业欠王某1万元货款承担责任万元货款承担责任?为什么为什么?(2)甲以合伙企业名义为刘某贷款提供担保的行为是否合法甲以合伙企业名义为刘某贷款提供担保的行为是否合法?为什么为什么?(3)若刘某到期不能偿还贷款，银行是否有权要求合伙企业承担担保责若刘某到期不能偿还贷款，银行是否有权要求合伙企业承担担保责任任?为什么为什么?(4)若其他合伙人在得知甲某私自提供担保后一致同意决议将其除名，若其他合伙人在得知甲某私自提供担保后一致同意决议将其除名，该决议是否合法该决议是否合法?为什么为什么?商商法学法学第二章独资企业与合伙企业法湖南科技大学周玉利七、合伙企业的解散与清算七、合伙企业的解散与清算 1 1、解散、解散（1）合伙期限届满，合伙人决定不再经营；）合伙期限届满，合伙人决定不再经营；（2）约定的解散事由出现；）约定的解散事由出现；（3）全体合伙人决定解散；）全体合伙人决定解散；（4）合伙人已不具备法定人数满）合伙人已不具备法定人数满30天；天；（5）合伙目的已经实现或者无法实现；）合伙目的已经实现或者无法实现；（6）依法被吊销营业执照、责令关闭或者被撤销；）依法被吊销营业执照、责令关闭或者被撤销；（7）法律、行政法规规定的其他原因。）法律、行政法规规定的其他原因。商商法学法学第二章独资企业与合伙企业法湖南科技大学周玉利2 2、清算、清算清算人的确定清算人的确定清算人的职责清算人的职责全体合伙人全体合伙人经全体过半数同意指定一经全体过半数同意指定一个或数个合伙人，或委托个或数个合伙人，或委托第三人（解散事由出现第三人（解散事由出现15日内）日内）请人民法院指定请人民法院指定合伙债务的清偿合伙债务的清偿商商法学法学第二章独资企业与合伙企业法湖南科技大学周玉利清算人的确定清算人的确定清算人的职责清算人的职责合伙债务的清偿合伙债务的清偿清理合伙企业的财产，分别编制清理合伙企业的财产，分别编制财产负债表和财产清单财产负债表和财产清单处理与清算有关的合伙企业未了处理与清算有关的合伙企业未了结事务结事务清缴所欠税款清缴所欠税款清理债权债务清理债权债务处理合伙企业清偿债务后的剩余处理合伙企业清偿债务后的剩余财产财产代表合伙企业参加诉讼或仲裁代表合伙企业参加诉讼或仲裁2 2、清算、清算商商法学法学第二章独资企业与合伙企业法湖南科技大学周玉利清算人的确定清算人的确定清算人的职责清算人的职责合伙债务的清偿合伙债务的清偿2 2、清算、清算所欠职工工资和社会保险费用所欠职工工资和社会保险费用所欠税款所欠税款其他债务其他债务剩余财产在合伙人之间分配剩余财产在合伙人之间分配如果合伙企业不能清偿到期债务，债如果合伙企业不能清偿到期债务，债权人可以依法向法院提出权人可以依法向法院提出破产清算申破产清算申请请，也可以，也可以要求普通合伙人清偿要求普通合伙人清偿。合伙企业破产后，普通合伙人对合伙合伙企业破产后，普通合伙人对合伙企业债务仍应承担企业债务仍应承担无限连带责任无限连带责任。商商法学法学第二章独资企业与合伙企业法湖南科技大学周玉利第三节第三节第三节第三节特殊的普通合伙企业特殊的普通合伙企业特殊的普通合伙企业特殊的普通合伙企业一、特殊的普通合伙的概念与特征一、特殊的普通合伙的概念与特征三、特殊的普通合伙的债务承担三、特殊的普通合伙的债务承担二、特殊的普通合伙的设立二、特殊的普通合伙的设立商商法学法学第二章独资企业与合伙企业法湖南科技大学周玉利一、特殊的普通合伙的概念和特征一、特殊的普通合伙的概念和特征特殊的普通合伙是指在特定情况下，不由全体特殊的普通合伙是指在特定情况下，不由全体合伙人对合伙企业债务承担无限连带责任的普合伙人对合伙企业债务承担无限连带责任的普通合伙。通合伙。商商法学法学第二章独资企业与合伙企业法湖南科技大学周玉利一、特殊的普通合伙的概念和特征一、特殊的普通合伙的概念和特征特征：特征：是普通合伙的一种特殊形式是普通合伙的一种特殊形式合伙人在特定情形下承担有限责任合伙人在特定情形下承担有限责任商商法学法学第二章独资企业与合伙企业法湖南科技大学周玉利适用的范围适用的范围以专业知识和专门技能为客户提供有以专业知识和专门技能为客户提供有偿服务的专业服务机构偿服务的专业服务机构二、特殊的普通合伙的设立二、特殊的普通合伙的设立特殊的普通合伙企业名称中应标明特殊的普通合伙企业名称中应标明“特殊普通合特殊普通合伙伙”字样字样商商法学法学第二章独资企业与合伙企业法湖南科技大学周玉利分类分类1、一个合伙人或数个合伙人在执业活动中、一个合伙人或数个合伙人在执业活动中因故意或重大因故意或重大过失过失造成合伙企业债务的，应当承当无限责任或者无限造成合伙企业债务的，应当承当无限责任或者无限连带责任。其他合伙人以其在合伙企业中的财产份额为连带责任。其他合伙人以其在合伙企业中的财产份额为限承担责任。限承担责任。2、合伙人在执业活动中非因故意或重大过失造成的合伙、合伙人在执业活动中非因故意或重大过失造成的合伙企业债务，由全体合伙人承担无限连带责任。企业债务，由全体合伙人承担无限连带责任。3、合伙企业的其他债务，即合伙企业并非发生在执业中，、合伙企业的其他债务，即合伙企业并非发生在执业中，也应由全体合伙人承担无限连带责任。也应由全体合伙人承担无限连带责任。合伙企业法采取分类、分层确定合伙人的责任合伙企业法采取分类、分层确定合伙人的责任三、特殊的普通合伙的债务承担三、特殊的普通合伙的债务承担商商法学法学第二章独资企业与合伙企业法湖南科技大学周玉利所谓所谓“分层分层”，即合伙人执业活动中因故意或，即合伙人执业活动中因故意或重大过失造成的合伙企业债务，以合伙企业财重大过失造成的合伙企业债务，以合伙企业财产对外承担责任。之后，该合伙人应当按照合产对外承担责任。之后，该合伙人应当按照合伙协议的约定对给合伙企业造成的损失承担赔伙协议的约定对给合伙企业造成的损失承担赔偿责任。偿责任。分层分层商商法学法学第二章独资企业与合伙企业法湖南科技大学周玉利大兴会计师事务所有四名合伙人，分别为王某、赵某、大兴会计师事务所有四名合伙人，分别为王某、赵某、郑某和周某。郑某和周某。2007年年1月，郑某为多赚取酬劳在给飞升公月，郑某为多赚取酬劳在给飞升公司编制财物会计报告时填写了虚假利润数据，事后该公司司编制财物

展开阅读全文