li第六章 法的渊源和分类和效力.ppt

单击此处编辑母版标题样式,单击此处编辑母版文本样式,第二级,第三级,第四级,第五级,*,第六章 法的渊源、形式和效力,第六章 法的渊源、形式和效力,教学目的：了解和掌握法的渊源与分类以及我国社会主义法的渊源与分类。,内容要点：本章研究的主要内容是法的渊源与分类、我国社会主义法的渊源与分类等内容。,重点：法的渊源与分类；社会主义法的渊源与分类。,难点：法的效力等级。,教学方法：通过观看,毕业生,、,手心手背,案例，通过讲解,2003,年末最热点法治事件,李慧娟事件等案例，讨论我国法的渊源、效力。,授课时数：,4,学时。,第一节 法的渊源,一、法的渊源的概念,法的渊源一词在中外法学著述中是一个包括多种涵义的概念。它可指法的实质渊源，即法是根源于国家权力还是自然理性、神的意志、君主意志、人民意志抑或社会物质生活条件：可指,法的效力,渊源，即法产生于立法机关还是其他主体，产生于什么样的立法机关或其他主体：,可指法的内容或材料渊源，即构成法的内容的材料是来源于先前的法典、外国的法典，或是来源于政策、习惯、宗教、礼仪、,道德,、典章、理论、学说；,可指,法的形式,渊源，即法是来源于制定法、判例法、习惯法抑或法学著作；,还可指法的历史渊源，即能够引起法或法律原则、法律规则产生或改变的历史现象或事件。,法的渊源这一术语源自欧陆，后衍及英美。起初在罗马法里称,Fontesiuris,，,后在德文里称为,Rechtsquellen,，,在法文里写作,Sourcesdudroit,，,在意大利文里便是,Fontideldiritto,，,在英文中则以,Sourcesoflaw,表述。,其基本涵义主要是指法的来源或法之栖身之所，也有著述称法的渊源主要指法之产生的原因或途径，故法的渊源亦可简称法源。,虽然法的渊源一词源自欧陆，但首先普遍使用法的渊源一词的却主要是普通法,法系,的学者。这或许是由于法的渊源在普通法法系比之欧陆法系更为驳杂，以致那里的学者不能不更多予以关切。在法的渊源研究方面做出贡献的诸多人物中，普通法法系的奥斯丁、霍兰德、格雷、克拉克、萨尔蒙德、庞德更值得我们关注。,法的渊源作为法学基本范畴，它表明一国的法可以或可能基于何种途径产生，是一国的法和法律规范的预备库或半成品。一国的法和法律规范通常多从自己的法的渊源中产生，因而法的渊源这一概念有一定的必然性意味。但法的渊源更主要的是一个可能性的概念，是可以产生或可能产生未然的法的概念。法的渊源是法之背后的法，是历史积淀和文化积淀的产物，它显示一国的法律文化以至整个社会历史文化，在文明程度上处于何种状态，具有何种特质。,法的渊源的价值和功用是重要的。首先，立法者可以凭借法的渊源理论和知识，从法的渊源中提取有关规则，上升为法或法律规范，使立法具有针对性，以收提高效率、降低成本之效。其次，用法者可以借助法的渊源理论和知识，存既有的法或法律规范不敷需要之时，从法的渊源中提取有关规则，运用于所面对的案件或有关法律事务中去，以收弥补现行法不足之效。再次，研究和认知法的渊源，有助于从深层次上解读一国法的形式和整个法律制度，理解它与别国存在差异的原因。最后，对于法治处于后进态势的国家，例如中国，还可以从这一个重要方面汲取经验和教训作为借鉴。,张文显,2,版 我们认为：,法的渊源,就是法的来源或法的栖身之所，简称法源。是由资源、进路和动因三项要素所构成的综合事物。,所谓资源是指法是基于什么样的原料形成的，是基于习惯、判例、先前法、外来法，还是基于道德、宗教戒律、乡规民约、政策、决策、学说之类形成的。所谓的进路是指法是基于什么样的途径形成的，是基于立法、行政、司法，还是基于国际交往之类形成的。所谓动因是指法是基于什么样的动力和原因形成的，是基于日常社会生活、社会发展的需要，还是基于经济、政治、文化、历史之类的作用形成的。一般来说，每一个法都是这三个要素的综合合力的产物。,二、法的渊源的范围法律人关于法的渊源的范围的论说纷纭繁复。庞德认为法的渊源包括：惯例；宗教信仰：道德和哲学的观念；司法判决；科学探讨；立法。博登海默认为法的渊源包括：立法；委托立法和自主立法；条约和其他经双方同意的协议；先例；正义的标准；理性和事物的性质；个别衡平；公共政策、道德信念和社会倾向；习惯法。梁启超则就中国封建时代的情形，认为法的渊源包括：习惯；君主的诏敕；先例；学说：外国法，如此等等。,法律史的实际情形更显现出法的渊源的多样化和驳杂性。在罗马法里，法的渊源在几个世纪里有很大的变化。在当代英国，单是权威性法的渊源就依次为：欧洲共同体立法；欧洲法院的判决；议会制定法；制定法文件和其他附属的委托立法；高级法院的一些判决；被证实的习惯；权威性书籍里的法律解释。,在美国，主要的法的渊源有：宪法；条约：联邦法律；联邦行政命令和行政法规；州宪法；州法律；州行政法规和市政法令；程序规则：司法判决；惯例；专题论文；道德和正义原则。在法国，私法和刑法的渊源是法典；法规；委托立法；习惯和惯例；判决录；学说；公共政策和道德观。公法尤其是行政法的渊源是法规、行政命令、法令和规定；判决录；学说。在德国，法的渊源主要有法典；法规；习惯；法院判决虽有些说服价值，但只对当事人有约束力；法官的著述没有权威性，但有说服力。,如果我们以综合的抽象的方式表述法的渊源的范围，可以说现代国家法的渊源主要包括：立法。国家机关的决策、决定或阐释。司法机关的判例和法律解释。国家和有关社会组织的政策。习惯。道德规范、正义观念、宗教规则。理论学说特别是法律学说。乡规民约、社团规章以及其他民间合约性规则。外国法。国际法。,认知法的渊源的范围，有必要界分法的渊源和法的渊源的表现。前者主要指法的来源，后者则主要指法的渊源的结果。比如，立法是一种法的渊源，而所立之法则是法的渊源的一种表现；司法判例是一种法的渊源，而司法判决则是法的渊源的一种表现；习惯是一种法的渊源，而习惯法则是法的渊源的一种表现。法的渊源的表现往往同,法的形式,有很大的重合关系。人们往往将所立之法，所做之司法判决，所认可之习惯等，亦即已经属于法的范围的这些现象，视为法的渊源，而疏于注意这些现象的来源才是真正的法的渊源。,三、正式渊源和非正式渊源关于法的渊源，学者们有的认为有本质渊源和形式渊源的区分，有的认为有直接渊源和间接渊源的区分，有的认为有主要渊源和次要渊源的区分，还有的认为有正式渊源和非正式渊源的区分。这些分类固然各有特点，但有一点是相通的：都以是否具有法定权威和,法的效力,作为界分的标准。出自权威机关比如由立法机关制定的，具有法的效力比如可作司法机关办案根据的，谓之为本质渊源、直接渊源、主要渊源、正式渊源；虽有影响作用，却并非出自法定权威机关且没有法的效力的，称为形式渊源、间接渊源、次要渊源、非正式渊源。,正式渊源：权威国家机关以作为法的来源或据以作为处理法律问题根据的法的渊源。,如立法机关或立法主体的立法活动，行政机关的决策和行政举措，司法机关的司法判例和法律解释，执政党的政策，国家或国际组织之间的缔约活动等。,非正式渊源：主要指具有法律意义的材料、观念和有关规则。如正义和公平之类的观念，,道德,规范和宗教规范，习惯，乡规民约和社团规章，权威性法学著作，还有外国法等。当然，法的渊源是动态的、发展的，一国正式法的渊源和非正式法的渊源究竟各自包括哪些要素，主要由该国的国情决定。,四、当代中国主要法的渊源,当代中国法的渊源同上述现代国家具有普适性的法的渊源，在内容上是一致的。按它们在法治实际生活中的地位，亦可分为正式渊源和非正式渊源两类。,(,一,),当代中国正式法的渊源,立法,国家机关的决策和决定,司法机关的司法判例和法律解释,国家和有关社会组织的政策,国际法,(,二,),当代中国非正式法的渊源,习惯,道德规范和正义观念,社团规章和民间合约,外国法,理论学说特别是法学学说,第二节 法的形式,一、法的形式的概念,法的形式是指法的具体的外部表现形态。主要是指法何种国家机关制定或认可，具有何种表现形式。法的形式表明法所存在的方式，是一国的法和法律规范的既成产品，是以一定形式存在的已然的法。,法的形式问题有重要价值。首先，法的形式是区分法与其他社会规范的一个重要标志。不是所有的社会规范都是法，只有具备法的形式的社会规范才是法。要把某种意志上升为法，必须使这种意志采取法的表现形式。其次，不同法的形式由不同国家机关或主体产生，立法主体应就自己所能产生的法的形式立法，不能产生不属于自己权限范围的法的形式。研究法的形式有助于解决什么样的国家机关有权产生什么形式的法的问题。,再次，不同法的形式可表现不同法的效力等级，研究法的形式有助于明了哪些法的效力高些，什么样的法具有最高效力，以采取适当法的形式表现不同法的效力等级。最后，不同法的形式适合于调整不同社会关系，亦有不同技术特点，研究法的形式，有助于采取适当法的形式调整一定社会关系，运用特定立法技术制定或认可特定形式的法，也有助于适用、实现和遵守相应的法的形式。,二、法的形式和法的渊源的界分,法的形式和法的渊源的界限是非常明确的，它们是两种性质不同的事物，分别代表法的形成过程中两个性质不同的阶段，有各自的价值。,（一）未然和已然，可能和现实的分别,（二）多元和统一的分别,三、当代中国法的形式,宪法,法律,行政法规,地方性法规,自治法规,行政规章,国际条约,其他法的形式：军事规章、特别行政区的规范性法律文件、有关机关授权别的机关所制定的规范性法律文件。,四、规范性法律文件的规范化和系统化,（一）规范性法律文件规范化,规范性法律文件是以成文法形式表现出来的各种法的形式的总称。规范性法律文件的规范化，是指立法主体应以统一的规格和标准，制定和修改各种形式的规范性法律文件，使一国属于法的形式范围的各种规范性法律文件成为效力等级分明、结构严谨、协调统一的整体。,实现规范性法律文件的规范化，在制定规范性法律文件时就要坚持：第一，,只能由相应的、特定的国家机关依照权限制定；第二，其法的效力和地位以及它们的相互关系应有明确规定；第三，应有专有名称；第四，应有统一的表达方式，文字应简练明确，法律术语应严谨、规范、统一。为有效实现这些要求，应以法律、法规的形式，将这些要求法定化。,（二）规范性法律文件规范化系统化,规范性法律文件,的系统化是指对已制定的有关规范性法律文件加以系统整理和归纳加工，使其完善化、科学化的活动。,规范性法律文件系统化的形式,规范性法律文件系统化的形式主要有三种，它们是法律清理、法律汇编、法律编纂。,注意实现规范性法律文件的系统化，,其一，有助于查阅有关同一事项的所有规范性法律文件，迅速了解同类的或整个的规范性法律文件体系的全貌，确定有关规范性法律文件的范围；其二，有助于明确哪些规范性法律文件已经失效，哪些继续有效，从而有助于法的适用和遵守；其三，有助于发现既有的规范性法律文件哪些应加以废止、修改或补充，有助于发现立法上还有哪些缺陷和空白，以利于立法的进一步发展。,1,法的清理 法的清理指有权的国家机关，在其职权范围内，以一定方式，对一定范围的规范性法律文件进行审查，确定它们或存或废或改动的专门活动。法的清理的目的，是把现存有关的法加以系统研究、分析、分类和处理。清理的基本任务有两个，并由此形成两个阶段。一是厘清现存各种法的基本情况，确定哪些可继续适用，哪些需要修改、补充或废止。这是梳理法的阶段。这一阶段不改变原有法的面貌，不是直接的立法活动。,二是对可继续适用的，列为现行法；对需要修改或补充的，提上修改或补充的日程，有些可及时修改或补充的，加以修改或补充再列为现行法；对需要废止的，加以废止。这是处理法的阶段。这一阶段是直接的正式的立法活动。法的清理有助于促进法与社会需求之间的和谐，有助于总结立法经验教训以利于立法的进一步开展，有助于实现法的系统化、科学化。法的清理作为决定法是否继续适用或是否需要变动的专门活动，只能由享有立法职权的国家机关或其授权的机关按确定的程序进行。,法的清理方法，通常分为集中清理、定期清理和专项清理三种。,2,法的汇编 法的汇编是在法的清理的基础上，按一定顺序将各种法或有关法集中起来，加以系统编排，汇编成册。其特点是：一般不改变法的文字和内容，而是对现存法进行汇集和技术处理或外部加工，是立法的辅助性工作，不产生新法，不是正式的立法活动。法的汇编的主要任务，是将法集中化、系统化。,法的汇编的过程一般分为编辑和出版发行两个阶段。汇编的形式有单项汇编和综合性汇编之分。,3,法的编纂法的编纂又称法律编纂、法典编纂，指立法主体在法的清理和汇编的基础上，将现存同类法或同一部门法加以研究审查，从统一的原则出发，决定它们的存废，对它们加以修改、补充，最终形成集中统一的、系统的法。法的编纂的特点在于：它是一项重要的立法活动，应由有权立法的机关依法定程序进行；其结果是产生新法或法典。法的编纂的主要任务，是统一同类有关规范性法律文件，形成系统的整体，删除原有法中已过时的或其他不合适的部分，消除法和立法中的矛盾、混乱。,法的编纂不仅适用于形成统一的法典或法律，也可适用于行政法规、地方性法规甚至其他规范性法律文件。法的编纂有助于实现法的科学化、系统化，帮助人们发现现存法的弊病，从而去改善它、消除它；有助于促进法的体系的完善，就同一部门法实行增删整合，简化规范性法律文件，产生出规模较大的作为部门法基础和中心的法；有助于各种法、法律规范之间的协调一致、相互配合；还有助于法的贯彻实行。法的编纂需要在一定数量的同类法的基础上进行。法的编纂可经常开展，但不可随意进行，否则与制定新发法便无区别。,法律汇编（不是立法活动）,法律汇编，又称法规汇编，是指国家机关或者其他社会组织将有关规范性法律文件按照一定标准汇编成册的活动，是规范性法律文件系统化的一种形式。,法律编纂（是立法活动）,法律编纂，是指国家立法机关将属于某一法律部门的所有现行规范性法律文件进行清理和修改，创制新的规范，修改不适合的规范，废除过时的规范，从而编制成内容和谐一致、体例完整合理的系统化的新的法律或者法典。,第三节 法的分类,一、法的分类的概念,法的分类，就是以一定的标准，将法与法之间的界限廓清。如果说法的要素问题所针对的是法的内部结构或逻辑关系问题，那么法的分类问题所指的则是法与法之间的一种界限或逻辑结构问题。,法的分类的范围既是相当广泛的，又不是漫无边际的。首先，法的分类远不止目前一些法学作品所说的对法律规则,(,规范,),的分类。对法律规则、法的渊源、,法的形式,的分类，对法的体系中的部门法的分类，对法的历史类型的分类，以及其他一些分类，都属于法的分类范畴。国内法理学著述所说的法的分类虽然没有这样广泛的范围，但显然也不是仅仅对法律规则或法律规范所作的分类。,其次，法理学上的法的分类也不是对各种类别的法所作的穷尽一切的分类。目前中国法理学上的法的分类范围，大体上是从形式的或技术的角度涉及两方面问题：一是法的一般分类；二是法的特殊分类。法的分类的目的在于将各有关类别的法相互之间的界限廓清。法的种类是相当之多的，了解这些不同种类的法各自有怎样的个性，不仅有助于从不同侧面了解法的各有关方面，而且对于从整体上、大局上把握一般的法的概念有积极意义。,法的分类是指从一定的角度或者按照一定的标准，对一个国家的法进行划分。,法的分类和法律规范的分类，是两个不同的概念。法律规范的分类，是指从一定的角度和标准对于法律规范的划分。法的分类是就一个国家或者世界的法进行分类，不仅仅是对具体的法律规范的分类。,二、法的一般分类法的一般分类，指的是适合于世界各国和地区的法的分类，或者说是对各国和地区具有普适性的法的分类。通常可从以下五个角度划分。,(,一,),国内法与国际法这主要是以法的创制和适用范围为标准对法所作的分类。,国内法是指由国内有立法权的主体制定的、其效力范围一般不超出本国主权范围的法律、法规和其他,规范性法律文件,。国内法法律关系主体主要是个人和组织，国家仅在诸如国有财产所有权这样的少量法律关系中成为主体。国际法是由参与国际关系的两个或两个以上国家或国际组织间制定、认可或缔结的确定其相互关系中权利和义务的，并适用于它们之间的法。其主要表现形式是国际条约。国际法律关系的主体主要是国家。,(,二,),成文法与不成文法 这主要是以法的创制方式和表现形式为标准对法所作的分类。成文法又称制定法，是指有立法权或立法性职权的国家机关制定或认可的以规范化的成文形式出现的规范性法律文件。不成文法是指由国家有权机关认可的、不具有文字形式或虽有文字形式但却不具有规范化成文形式的法，一般指习惯法。理解不成文法的表现形式应注意：这里所谓不成文法只具有相对意义，即相对于规范化成文形式而言。,不成文法不仅包括习惯法，也包括判例法、不成文宪法等。判例法属于不成文法范畴，但判例法是有文字表现形式的，它是法院通过判决所创制的法；英国宪法也被称为不成文宪法，但英国宪法也有文字表现形式，如自由大宪章、人身保护法等。法学上的成文法与不成文法的区分，不完全看法是否有文字表现形式，而要看是否有规范化的成文形式。判例法有文字形式,(,判决,),而被列为不成文法范畴，原因在于它没有一般制定法的规范化成文形式；英国宪法被列为不成文宪法，原因也在于它不是以规范化的即集中的成文宪法典的形式表现出来的。,(,三,),根本法与普通法 这是以法的地位、效力、内容和制定程序为标准对法所作的分类。这种分类主要适用于成文宪法制国家。根本法指的是在整个法的形式体系中居于最高地位的一种规范性法律文件。在中国这样的单一制国家，根本法就是宪法的别称。在中央和地方都有立宪权的联邦制国家，根本法是宪法的一种，即联邦宪法。无论何种国家，作为宪法典的宪法，都是国家的总章程，是国家最高立法机关经由特殊严格程序制定和修改的，综合地规定国家、社会和公民生活的根本问题的，具有最高,法的效力,的一种,法的形式,。,普通法是宪法以外的所有法的统称。普通法中所包括的法的种类是繁多的，它们各自的地位、效力、内容和程序亦有差别。但无论何种普通法，一般说，其地位和效力都是低于宪法的，其内容涉及的是某类社会关系而不是综合地调 整多种社会关系，其程序也不及根本法那样严格和复杂。作为与根本法对称的普通法，不同于与衡平法对称的普通法。,(,四,),一般法与特别法这是以法的适用范围为标准对法所作的分类。一般法指对一般人、一般事项、一般时间、一般空间范围有效的法，如刑法、民法、婚姻法。特别法指对特定的人、特定事项有效，或在特定区域、特定时间有效的法，如战争时期的法。,(,五,),实体法与程序法这是以法所规定的内容不同为标准对法所作的分类。实体法一般指以规定主体的权利、义务关系或职权、职责关系为主要内容的法，如民法、刑法、行政法等。程序法通常指以保证主体的权利和义务得以实现或保证主体的职权和职责得以履行所需程序或手续为主要内容的法，如民事诉讼法、刑事诉讼法、行政诉讼法等。,实体法与程序法这种分类是基于它们的主要内容而成立的。这种分类并不意味着两者互不涉及对方的内容。事实上，实体法中也有某些程序方面的内容，程序法方面更有权利和义务或职权和职责的内容。如果简单地认为实体法是规定权利和义务的法，程序法是规定实现权利和义务程序的法，就误解了实体与程序这种分类。,三、法的特殊分类法的特殊分类是相对于法的一般分类而言的，仅适用于部分国家和地区而不适合所有国家和地区的分类。,(,一,),公法与私法公法与私法的划分主要存在于民法,法系,，是民法法系划分部门法的基础。普通法法系国家过去没有划分公法、私法的传统，但后来这些国家的法学著述也开始认同公法、私法划分。,公法与私法的划分源自古罗马。划分的标准按率先提出公法与私法划分学说的罗马法学家乌尔比安的观点，在于法所保扩的利益是国家公益还是私人利益。凡保护国家公益的法为公法，保护私人利益的法为私法。乌尔比安的这一划分标准在民法法系被作为传统继承下来。,当然也有人不同意这种划分标准而；主张以别的标准来划分公法与私法。有人认为应以法律关系的主体为标准来划分，凡规定国家之间、国家机关之间或国家机关与私人之间关系的法为公法，规定私人之间关系的法为私法。还有人认为应以法所调整的社会关系为标准来划分，凡规定国家与个体之间权力与服从关系的法为公法，规定个体相互之间权利和义务关系的法为私法。,公法一般包括宪法、行政法、刑法、程序法。私法在民法法系国家一般划分为民法、商法两大部门。在民法法系，婚姻家庭方面的法也属于民法。这种划分法，在西方法学中称为“民商分立”。后来又出现“民商合一”的趋向。在普通法法系国家，由于私法是在普通法的基础上发展起来的，而这种普通法又与法院诉讼的分类相联，因而它们的私法中没有称为民法的一个独立的部门法，在那里，调整私人财产关系的有其他一些名称的部门法，如财产法、契约法、侵权行为法、继承法、家庭法、婚姻法。,(,二,),普通法与衡平法普通法与衡平法的划分存在于普通法,法系,国家。这里所说的普通法不是法的一般分类中与根本法相对应的普通法，而是指,11,世纪诺曼底人入侵英国后所逐步形成的普遍适用于英格兰的一种判例法。作为英国重要的法律渊源之一的普通法，是指大约在,12,世纪前后由普通法院发展起来的通行于全国的判例法，它被认为是来源于“王国的普遍习惯”,所以称为普通法，意思是它代替了各地的习惯法而通行于全国。,这是产生于司法判决、由法官所创造的法。在,11,世纪前，英国通行盎格鲁一撒克逊人的日耳曼习惯法，教会法和罗马法在当时也有一定影响。,1066,年诺曼底入侵入英国，建立了中央政权。在王权得到加强的情况下，英王派员到全国各地巡回审理案件，并逐渐建立了一批王室法院,(,后来通称普通法法院,),。这些官员和法院根据英王敕令、诺曼底人习惯，并参照当地习惯进行判决。在此基础上逐步形成了一套全国适用的判例法。由于它是全国普遍适用的，故称普通法。,衡平法是英国法渊源中独立于普通法的另一种形式的判例法，是在,14,世纪左右由大法官法院，即衡平法院的审判活动，以衡平法官的良心和正义为基础发展起来的一整套法律规则。衡平法主要采用了罗马法、教会法和商法的规则，弥补普通法的不足。,14,世纪后，由于资本主义经济的萌生和发展，出现了许多前所未有的案件。这样，原来那些判例法即普通法以及普通法法院的程式，已不能处理这些新案件。在这种情况下，根据英国封建传统，案件在没有先例遵循、得不到普通法法院公平处理时，可以向国王提出申诉，由王室顾问和大法官根据公平原则加以处理。这种根据公平原则判决的案件所形成的判例法，逐渐发；为一种与普通法并行的衡平法。在衡平法发展起来的同时，也逐渐建立了与普通法法院并行的衡平法院,大法官法院。,第四节 法的效力,一、法的效力的概念,法的效力即法律规范的效力，是指法作为一种国家意志所具有的约束力和强制性，表现为凡是由国家制定或认可的法律规范及其表现形式,规范性法律文件等对主体行为具有的普遍约束力，这种约束力不为主体的意志为转移。法的效力包括两方面的内容：法的效力等级和效力范围。,拓展内容：,二、法的效力等级,（一）法的效力等级的概念,法的效力等级也称作法的效力层级或效力位阶，是指一国法律体系中不同渊源形式的法律规范在效力方面的等级差别。,确定法的效力等级通常应遵循如下原则：,1.,上位法优于下位法。法的效力等级首先取决于其制定机关在国家机关体系中的地位。由不同机关制定的法律规范，效力等级也不相同。除特别授权的场合外，一般来说，制定机关的地位越高，法律规范的效力等级也越高。,2.,特别法优于一般法。当同一主体在某一领域既有一般性立法，又有不同于一般性立法的特殊立法时，特殊立法的效力优于一般性立法。,3.,后法优于先法。当同一制定机关先后就同一领域的问题制定颁布了两个以上的法律时，后来制定的法律在效力上高于先前制定的法律。,4.,按严格程序制定的法律优于按一般程序制定的法律。在同一主体制定的法律规范中，按照特定的，更为严格的程序制定的法律效力等级高于按照一般程序制定的法律。,5.,被授权机关制定的法律等同于授权机关自己制定的法律。当某一国家机关授权下级国家机关制定属于自己立法职能范围内的法律、法规时，被授权的机关在授权范围内制定的该项法律、法规在效力上通常等同于授权机关自己制定的法律、法规，但是，仅仅授权制定实施细则的除外。,拓展内容：,2003,年末最热点法治事件,李慧娟事件,2003,年末最热点法治事件,李慧娟事件,2003,年末最热点法治事件,2003,年，因在判决书中“自然无效”的表述，被地方人大定性为涉嫌“违法审查”，洛阳市中级人民法院年轻的女法官李慧娟面临被撤职的命运。,2004,年五一黄金周后的第一天，李慧娟如常回到洛阳市中级人民法院上班。李慧娟事件似乎轻轻划上了一个句号。然而事件所涉及到的不仅仅是一个法官的命运问题，更折射出建设法治中国的许多新老问题。法官面对法律冲突的抉择时怎么办，人民法院是否应享有有限司法审查权？,李慧娟事件再调查,第一次听说李慧娟是在去年,11,月，当时清华大学,法学院邀请记者参加一场关于“法院与司法审查”的研讨会，此成为记者关注此起也被称为“河南种子案”的开始，然后就陆陆续续知道，李慧娟事件成为了各大媒体的焦点，并成为“,2003,年末最热点法治事件”。,第一次正式与李慧娟接触，已是在,2004,年,5,月,8,日。,2004,年,1,月初，因为身体原因，李慧娟休假回到北京。,4,月初，洛阳中院打来电话催促她尽快回来上班。所以五一黄金周刚过，她就乘坐火车回洛阳。,李慧娟，女，刑法学硕士，河南省洛阳市中级人民法院法官。就是外表文静柔弱的她，在,2003,年,5,月,27,号对一宗代繁种子纠纷的案件进行审理的判决书说,“,河南省农作物种子管理条例,作为法律阶位较低的地方性法规，其与,种子法,相冲突的条款自然无效,”,，此判决一出，开始在河南、继而在全国引发轩然大波。,惹“祸”的判决,事情的起因是一宗代繁种子纠纷的“小”官司，李慧娟是此案的审判长。一份认定,河南省农作物种子管理条例,与,种子法,冲突而“自然无效”的判决，为这位年轻的女法官带来了意想不到的结果。,2003,年,5,月,27,日，洛阳市中级人民法院在审理一起种子赔偿纠纷案时，遭遇法律冲突问题。在庭审中，就赔偿损失的计算办法，原、被告争议激烈，原告主张适用,种子法,，以“市场价”计算赔偿数额；被告则要求适用,河南省农作物种子管理条例,，以“政府指导价”计算。面对摆在眼前的法律抵触问题，承办该案的女法官李慧娟在院审委会的同意下，支持了原告的主,张，并在判决书中做了“,种子法,实施后，玉米种子的价格已由市场调节，,河南省农作物种子管理条例,作为法律位阶较低的地方性法规，其与,种子法,相抵触的条（款）自然无效”的表述。,这一表述激起河南省人大的强烈反响，河南省人大认为这样的表述“其实质是对省人大常委会通过的地方性法规的违法审查，违背了我国人民代表大会制度,是严重违法行为。”,10,月,18,日，河南省人大常委会办公厅下发了,关于洛阳市中级人民法院在民事审判中违法宣告省人大常委会通过的地方性法规有关内容无效问题的通报,，要求河南省高院对洛阳市中院的“严重违法行为作出认真、严肃的处理，对直接责任人和主管领导依法作出处理”。洛阳市中院党组根据要求作出决定，撤销判决书签发人民事庭赵广云的副庭长职务和李慧娟的审判长职务，免去李慧娟的助理审判员。该决定只是尚未履行提请洛阳市人大常委会讨论的法定程序。,“李慧娟事件”由此拉开序幕。,而由于事件在舆论和专家、学者、法律界人士的关注下逐渐发生戏剧性的转折和趋向明朗化，提请洛阳市人大常委会讨论的法定程序就一直没有进行。李慧娟也一直没有收到法院送达的任何书面处理意见。,2004,年,4,月初，院里电告她如果身体允许，希望她尽快回来上班。,置身繁华的北京街头，呼吸雨后清新的空气，渐渐恢复了往日的平静，李慧娟感慨良多，心里甚至漾起不真实的感觉，事情真的就这样过去了吗？法官面对法律冲突的抉择,回首往事，李慧娟告诉人们，她自始至终在尽自己作为一个人民法官的责任。但是分析事件的原委，我们不难理解当时的她面对法律冲突的慎重与判决后面临的尴尬境地。,农业部种植业管理司负责种子管理的隋司长接受媒体采访时说，“,种子法,出台的精神就是市场化，现在种子没有政府指导价，都由市场定价。各地有关和,种子法,冲突的规章的条款都应修改、废止。”在这一点上，下位法与上位法的冲突无疑存在。在我国，由法院直接宣告地方性法规某些条款无效并不多见。但近年来，由于下位法即地方条例、规定与上位法即国家法律发生抵触较多，法官该如何选择适用法律的问题却逐渐增加。法院有权拒绝适用地方性法规吗？法官有权宣布地方性法规条款无效吗？面对地方条例与国家法律有抵触的时候，法官该怎么办？“河南种子案”，一桩普通的合同纠纷演变为一场法律“地震”就缘,于此。,在我国的司法实践中，曾经不止一次的法律冲突摆在众多的法官面前，但他们中大多数不得不选择小心翼翼地绕道而行。在此案中，李法官没有停止审理，她无意中直面了一直没有得到解决的法律冲突问题，这是一个负责任的法官的做法。,李慧娟法官惹“祸”，却带来了一场关于司法实践的务实的大讨论。来自北京大学、中国政法大学、国家行政学院等高校及研究机构的知名学者、专家，以及长期从事法律实务的律师、法官们，纷纷予以极大的关注。国家行政学院杜钢建教授认为，李慧娟事件是我们促进统一法治秩序和统一市场秩序进程中的标志性事件之一。入世前中央已经在对一系列的法律法规，包括地方法规进行了清理，而且从,2000,年至,2003,年的清理力度更大，很有成效。但问题依然很多，具体表现在：中国目前的市场经济是一种缺少统一市场秩序的市场经济，没有一个在一个主权国家中应有的以宪法法律尊严为基础的市场经济。,最高人民法院,2004,年,3,月,30,日,关于河南省汝阳县种子公司与河南省伊川县种子公司玉米种子代繁合同纠纷一案请示的答复,上是这样说的，,立法法,第七十九条规定：“法律的效力高于行政法规、地方性法规、规章，行政性法规的效力高于地方性法规、规章”。中华人民共和国合同法解释：（一）第四条规定：“合同法实施以后，人民法院确认合同无效应当以全国人大及其常委会制定的法律和国务院制定的行政性法规为依据，不得以地方性法规和行政规章为依据”根据上述规定，人民法院在审理案件过程中，认为地方性法规与法律、行政法规的规定不一致，应当适用法律、行政法规的相关规定。,这个批复所传达的信息，无疑是比较明确的。,李慧娟事件似乎就这样轻轻划上了一个句号。,一个法官的命运在中国的法治进程中也许算不得什么，但却颇具意味。,链接,:,人民法院应享有有限司法审查权,2003,年,11,月,19,日，肖太福、涂红兵、陈占军、朱嘉宁四位律师依据立法法规定，向全国人大常务委员会递交了“关于审查,河南省农作物种子管理条例,的建议书”。建议有两条：一是依法审查,河南省农作物种子管理条例,的法律效力，并向河南省人民代表大会常务委员会提出书面审查意见。二是尽快审查和清理国务院的行政法规和各地的地方法规，责令制定机关废止或修改与宪法和法律相抵触的行政法规和地方法规。,2000,年,3,月通过的,立法法,为法律冲突提供了解决的途径和机制，即允许有关国家机关或者公民、组织在认为法规和宪法、法律相抵触时可以向全国人大常委会申请处理。但,立法法,实施至今，公民直接向全国人大常委会正式提出审查法律、法规是否违宪、违法的申请并不常见。,一直参与并关注事件发展的清华大学宪法与公民权利中心副主任、北京中孚律师事务所肖太福律师有自己的思考，他认为，在目前我国宪法框架和司法体制下，人民法院没有合宪性审查权是毫无疑问的，但人民法院有无合法性审查权却是值得深思,的。当下位法与上位法相抵触时，司法审判实践中人民法院可以选择三种方式：其一，中止审理，逐级上报，等候裁决。其二，直接使用上位法，避开下位法。其三就是行使“有限司法审查权”，审查下位法的效力，适用上位法。即在判决中明确审查下位法，指出下位法与上位法相抵触的地方，并根据宪法的精神和立法法的依据宣称与上位法相抵触的条款无效。这种方式是对双方当事人的一种同等对待，通过解释法理和法律，明确告诉当事人判决的理由，使当事人心服口服。,对于“有限司法审查权”，肖太福是这么定义的：我国人民代表大会制度下人民法院应当享有的对行政法规和地方法规的合法性进行审查的权力。由于合宪性审查权在我国法律中明确赋予给了全国人民代表大会及其常务委员会，因而，各级人民法院没有合宪性审查权，只有合法性审查权，即对行政法规和地方法规是否符合法律的审查权力。这种只有法规合法性审查权的司法审查权就是有限司法审查权。“与完整的司法审查权相比，有限司法审查权有以下特点：,1,、没有合宪性审查权，只有合法性审查权；,2,、限于对行政法规和地方法规以及各种规章的合法性进行审查，没有对法律和宪法进行评判的权力；,3,、对行政法规和地方法规以及各种规章的合法性所作的审查和评判，效力只限于具体个案，对其他法院和案件没有必然的效力；,4,、限于对与法律相抵触条款的效力作出评判，对整部行政法规、地方法规或规章的效力不做评判；,5,、所作评判不是最终的，当事人和制定机关有异议，可以向全国人民代表大会常务委员会申请对争议中的法律条款作出最终裁决。”,种子案案情介绍,：,2003,年,5,月,27,日，洛阳市中级人民法院在审理一起种子赔偿纠纷案时，遭遇法律冲突问题。在庭审中，就赔偿损失的计算办法，原告（汝阳县种子公司）与被告（伊川县种子公司）争议激烈，原告主张适用,种子法,，以“市场价”计算赔偿数额；被告则要求适用,河南省农作物种子管理条例,，以“政府指导价”计算。经审判，洛阳市中级人民法院下达（,2003,）洛民初字第,26,号民事判决书，原告和被告都不服判决，向河南省高级人民法院提起上诉。洛民初字第,26,号民事判决书写道：“,种子法,实施后，玉米种子的价格已由市场调节，,河南省农作物种子管理条例,作为法律位阶较低的地方性法规，其与,种子法,相抵触的条（款）自然无效。”,三、法理学所称法的效力,法理学所称法的效力，通常指规范性法律文件的一般法的效力，即在适用对象、空间、时间三方面的效力范围。,（一）法的空间效力范围,法在什么样的空间范围或地域范围有效，即为法的空间效力。法的空间效力范围主要由国情和,法的形式,、效力等级、调整对象或内容等因素决定。通常有四种空间效力范围：,第一，有的法在全国范围内有效，即在一国主权所及全部领域有效，包括属于主权范围的全部领陆、领空、领水，也包括该国驻外使馆和在境外飞行的飞行器或停泊在境外的船舶。这种法一般是一国最高立法机关制定的宪法和许多重要的法律，最高国家行政机关制定的行政法规一般也在全国范围有效。中目的宪法和全国人大及其常委会制定的法律，国务院制定的行政法规，除本身有特别规定外，都在全国范围内有效。,第二，有的法在一定区域内有效。这有两种情况，一是地方性法律、法规仅在一定行政区域有效，如中国的地方性法规、自治法规。一是有的法律、法规虽然是由最高国家立法机关制定的，但它们本身规定只在某一地区生效，因而也只在该地区发生,法的效力,。如全国人大所制定的香港、澳门特别行政区基本法就只适用于各该特别行政区，全国人大常委会关于经济特区的立法就只适用于一定的经济特区。,第三，有的法具有域外效力，如涉及民事、贸易和婚姻家庭的法律。一国法的域外效力范围，由国家之间的条约加以确定，或由法本身明文规定。第四，国际法一般适用于缔约国和参加国，但缔约国和参加国声明持有保留态度的条款除外。国际法在有的情况下也可以适用于没有参与缔约或没有正式缔约的国家，但前提是这些国家愿意接受这些国际法的约束。,如我国刑法对此作了相应规定,:,第六条凡在中华人民共和国领域内犯罪的，除法律有特别规定的以外，都适用本法。,凡在中华人民共和国船舶或者航空器内犯罪的，也适用本法。,犯罪的行为或者结果有一项发生在中华人民共和国领域内的，就认为是在中华人民共和国领域内犯罪。,第七条中华人民共和国公民在中华人民共和国领域外犯本法规定之罪的，适用本法，但是按本法规定的最高刑为三年以下有期徒刑的，可以不予追究。,中华人民共和国国家工作人员和军人在中华人民共和国领域外犯本法规定之罪的，适用本法。,