国际贸易实务课件 第八章 索赔 不可抗力和仲裁.ppt

单击此处编辑母版标题样式,单击此处编辑母版文本样式,第二级,第三级,第四级,第五级,*,*,*,第八章 索赔、不可抗力和仲裁,第一节 索赔,索赔：,贸易中交易的一方因对方不履行或未正式履行契约上所规定的义务而受到损失时向对方提出赔偿损失的一种行为,理赔：,违约的一方受理遭受损失的一方所提出的赔偿要求,一、索赔的诱因及种类,（一）索赔的诱因,争议：交易的一方认为对方未能部分或全部履行合同规定的责任而引起的纠纷。,卖方违约,买方违约,买卖双方均有违约,（二）索赔的种类,货物买卖索赔,运输索赔,保险索赔,二、违约及其法律后果,违约：买卖双方中的任何一方违反合同的行为。,（一）大陆法的规定,（二）英国法的规定,（三）美国法的规定,（四）,联合国国际货物销售合同公约,的规定,三、合同中的索赔条款,索赔条款的方式：异议和索赔条款；罚金,（一）异议和索赔条款,1.,索赔的期限,索赔一方向违约方提出索赔要求的有效期。,一般来讲，如果逾期提出索赔，除非是经对方同意，对方可以不予理赔。,货物达到目的港后*天起算,货物到达目的港卸离海轮后*天起算,货物达到买房营业地或用户所在地后*天起算,货物经检验后*天起算,2.,索赔的依据及出证机构,索赔依据：法律依据和事实依据,法律依据：贸易合同和有关国家的法律规定。,事实依据：违约的事实真相及其书面证明，以证实违约的真,实性。,3.,解决索赔的办法和赔偿金额,不作具体规定,（二）罚金条款,一方如果没有履行或未完全履行合同时应向对方支付一定金额的罚金，作为对对方损失的补偿。（违约金）,1.,罚金条款的规定办法,卖方延期交货、买方迟开信用证、买方延期接货、计算方法、最高限额等。,违约的一方支付罚金后，仍继续履行合同。,2.,罚金起算日期的计算方法,（,1,）以合同规定的交货期和开证期终止后立即起算,（,2,）规定优惠期，即在合同规定的有关期限终止后再宽限一段时间，在优惠期内免于罚款，待优惠期届满后起算罚金。,3.,各国法律对罚金的解释,四、定金罚则,（一）定金,合同一方当事人按合同约定预先付给另一方当事人一定数额的金钱，以保证合同的订立与合同的成立、担保合同的履行和保留合同的解除权，它是作为债券的担保而存在的。,定金与预付款有别，定金是对履约作出的具体担保；预付款是对合同义务的预先履行。,（二）定金条款的内容,定金的数额及支付定金的时间与方式,付给定金的一方履行合同义务后，是赎回定金还是抵作价款,定金法则：支付定金的一方不履行合同义务的，即丧失定金的所有权，因而无权请求返还定金；收受定金的一方不履行合同义务的，则应双倍返还定金。,（三）约定和运用定金条款的注意事项,第二节 不可抗力,一、不可抗力概述,（一）不可抗力的含义,又称人力不可抗拒，是指在货物买卖合同签订后，不是由于订约者任何一方当事人的过失或疏忽，而是由于发生了双方当事人不能预见的、无法避免的、无法事先采取预防措施的意外事故，以致不能履行或不能如期履行合同，遭受意外事故的一方可以免除履行合同的责任或延期履行合同。,（二）不可抗力的范围,1.,自然力量,由于自然力量引起的的各种灾害,国际上解释比较一致,2.,社会力量,由于社会原因引起的意外事故,存在分歧,二、不可抗力的法律规定,（一）,联合国国际货物销售合同公约,的规定,（二）英美法系国家的规定,（三）大陆法系国家的规定,三、合同中的不可抗力条款,不可抗力条款是为了避免当事人之间因意外事故而出现分歧，产生纠纷，同时也防止一方当事人任意扩大和缩小对不可抗力事故范围的解释，或在不可抗力事故发生后在履约方面提出不合理要求。,（一）不可抗力事故的范围,概括式规定,列举式规定,综合式规定,（二）不可抗力的后果,不可抗力的后果：解除合同；延期履行合同,如不可抗力事故使合同履行成为不可能则可解除合同；如不可抗力事故只是暂时阻碍了合同的履行，则只能延期履行合同,（三）不可抗力事故出具证明的机构,进出口业务中，当一方援引不可抗力条款要求免除责任时，都必须向对方提交一定机构出具的证明文件，作为发生不可抗力的证据。,（四）发生事故后通知对方的时期和方式,按照国际惯例，当发生不可抗力事故影响合同履行时，当事人必须及时通知对方，对方亦应于接到通知后及时答复，如有异议也应及时提出。,在合同中要明确规定一方发生事故后通知对方的时期和方式。,四、援引不可抗力条款应注意的问题,当交易的一方援引不可抗力条款要求免责时，另一方应按照合同规定严格进行审查，以便确定其所援引的内容是否属于不可抗力条款规定的范围。,第三节 仲裁,一、仲裁的概述,（一）买卖双方解决合同争议的途径,友好协商,调节,诉讼,仲裁,（二）仲裁的含义,仲裁：又称公断，是买卖双方在争议发生以前或发生之后，双方达成一个书面协议，自愿把他们之间的争议交由双方同意的第三人予以裁决的解决争议的一种方式。,（三）仲裁的特点,仲裁的优势：程序简便，结案较快，费用开支较少，能独立、公正和迅速地解决争议，给当事人充分的自治权；灵活性、保密性、终局性和裁决易于执行。,1.,与友好协商和调节比较,由仲裁员组成的仲裁庭对双方的争议作出裁决，裁决具有约束力。,2.,与司法诉讼相比较,仲裁是社会性民间团体设立的组织，不是国家政权机关，不具有强制管辖权，对争议案件的受理以但是人自愿为基础。,仲裁须双方当事人先协调步调，达成共识，可在一定范围指定仲裁员。,仲裁是终局的，具有约束力。,3.,调节与仲裁相结合,结合仲裁的优势和调节的长处，在仲裁程序开始之前或之后，仲裁庭在当事人自愿的基础上，对受理的争议进行调节。,如调解失败，仲裁庭仍按照仲裁规则继续进行仲裁，直到作出终局裁决。,二、仲裁协议,（一）仲裁协议的含义及形式,1.,仲裁协议的含义,双方当事人自愿将争议交付仲裁机构解决的书面表示，是申请仲裁的必备材料。,2.,仲裁协议的形式,一是由双方当事人在争议发生之前订立的，表示同意把将来可能发生的争议提交仲裁解决的协议。（仲裁条款）,二是由双方当事人在争议发生后订立的，表示同意将已经发生的争议提交仲裁解决的协议。（提交仲裁的协议）,（二）仲裁协议的作用,约束双方当事人只能以仲裁方式解决可能发生的争议，不得向法院起诉,排除法院对有关争议案件的管辖权,使仲裁员和仲裁庭取得对有关争议案件的管辖权,三、合同中的仲裁条款,（一）仲裁地点,仲裁地点与仲裁所适用的程序法和合同所适用的实体法有密切联系。,（,1,）多数规定在我国进行仲裁,（,2,）有时也规定在被告所在国进行仲裁,（,3,）规定在双方同意的第三国进行仲裁,（二）仲裁机构,1.,常设仲裁机构,（,1,）国际性的或区域性的仲裁机构,（,2,）全国性的仲裁机构,（,3,）专业性的仲裁机构,2.,临时仲裁机构,专门审理指定的争议案件而由双方当事人指定的仲裁员组织起来的，案件处理完毕后自动解散。,（三）仲裁规则,仲裁规则主要是进行仲裁的手续、步骤和做法，包括仲裁申请、指定仲裁员、仲裁审理、仲裁裁决的效力以及仲裁费用等。,仲裁规则的主要作用是为当事人和仲裁员提供进行仲裁的准则，以便进行仲裁时有所遵循。,中国国际经济贸易仲裁委员会仲裁规则,（四）仲裁裁决的效力,主要指由仲裁庭作出的裁决对双方当事人的约束力，即是否具有终局性，能否向法院起诉要求变更裁决。,在我国，仲裁是终局性的，具有约束力。,在西方国家，仲裁裁决一般不允许上诉。即使上诉，法院只审查程序，不审查实体；只审查法律手续，不审查裁决本身。,（五）仲裁费用,仲裁所支出的费用由败诉方负担。,（六）仲裁条款格式,在我国仲裁的条款,在被告国仲裁的条款,在第三国仲裁的条款,四、仲裁程序,双方当事人将所发生的争议根据仲裁协议的规定提交仲裁时应办理的各项手续。,程序的各个环节都要受到有关国家的仲裁法律与仲裁规则制约。,（一）提出仲裁申请,仲裁程序的首要环节。提交申请书,（,1,）申请人和被申请人的名称和地址,（,2,）申请人的要求、所根据的事实和证据,附带有关证件，如合同、仲裁协议、来往函件等原本或副本、抄本，并缴纳仲裁手续费的预付金。,（二）指定仲裁员和组织仲裁庭,申请人于提交仲裁申请书的同时指定仲裁员，被诉人也行选出一名仲裁员，并根据规定再指定一人为首席仲裁员，组成合议仲裁庭共同审理争议案件。,（三）仲裁审理,开庭,调节,搜集证据和询问证人,保全措施,又称临时性保护措施，是指在仲裁开始后到作出裁决前的这个期间，对有关当事人的财产所作的一种临时性的强制措施。,（四）仲裁裁决,仲裁程序的最后一个环节。仲裁庭根据调查的结果和双方当事人的申诉做了裁决，这样审理程序即告终结。,仲裁裁决必须以书面形式作出。,五、仲裁裁决的承认和执行,仲裁裁决的承认和执行，涉及一个国家的仲裁机构所作出的裁决要由另一个国家的当事人去执行的问题。,（一）,关于执行外国仲裁裁决的公约,（二）,纽约公约,（三）我国与,纽约公约,