第18-19章 抵押权.ppt

单击此处编辑母版标题样式,单击此处编辑母版文本样式,第二级,第三级,第四级,第五级,*,王正苍,第十八章 担保物权总说,一、担保物权的概念与特性,（一）担保物权的概念,担保物权,：,指债权人以确保债务的清偿为目的，而于债务人或第三人所有的物或权利上设定的定限物权。,（二）担保物权的特性,1.,从属性,：,指在一般情况下，担保物权是从属于主债权的从权利，其在效力等方面必须依附于被担保的主债权。,1,（,1,）成立上的从属性,：担保物权的成立应以相应的债权成立为前提条件，不能脱离债权而单独设立；,（,2,）转移上的从属性,：主债权发生转移，担保物权也随之发生转移；,（,3,）消灭上的从属性,：主债权消灭，担保物权也相应的消灭；,2,（,4,）效力上的从属性,:,主债权无效，担保随之无效；,（,5,）范围、强度上的从属性,：担保的范围和强度原则上应与主债之债务的范围和强度相一致,不能超过主债务,；,（,6,）诉讼上的从属性,：,某一主债权有担保的，当事人之间发生诉讼的,担保人同主债务人一并成为共同被告。,3,2.,不可分性,：,被担保债权在未受全部清偿前，担保物权人得就担保标的物的全部行使其权利。,（,1,）被担保债权纵经分割、一部清偿或消灭,，担保物权仍为担保各部分的债权或剩余债权而存在；,（,2,）担保物纵经分割或一部灭失,，各部分或余存的担保物，仍为担保全都债权而存在。,4,3.,补充性,：,被担保债权已届清偿期而未获清偿时，担保物权人才可实行其担保权。,4.,物上代位性,：指担保物因灭失、毁损而获得赔偿金、补偿金或保险金的，该赔偿金、补偿金或保险金成为担保物的代位物，权利人有权就其行使担保物权。,5,二、物的担保与保证的关系,1.,保证,：,指由作为保证人的第三人与债权人约定，在债务人不履行债务时，由保证人负责清偿的制度。,2.,物的担保与保证并存效力,（,1,）约定优先,：,“,被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权,”,6,（,2,）保证人绝对优待主义,:,“,没有约定或者约定不明确，债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权,”,（,3,）平等主义,：,“,第三人提供物的担保的，债权人可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任,”,7,第十九章 抵押权,一、,抵押权的概念,1.,概念,：,债务人或第三人不转移物的占有而向债权人提供一定财产以担保债务的履行，在债务人不履行债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形时，可以就其卖得价金优先受偿的权利。,2.,抵押权关系,：提供担保财产的债务人或第三人，称为抵押人；享有抵押权的债权人称为抵押权人；抵押人提供的担保财产称为抵押物。,8,二、抵押权的,设立,（一）抵押合同,1.,抵押合同当事人与抵押合同形式,2.,抵押合同的条款,3.,允许抵押的财产,（,1,）建筑物和其他土地附着物,（,2,）建设用地使用权,乡村企业地随房走,（,3,）,“,四荒,”,土地承包经营权,9,（,4,）生产设备、原材料、半成品、产品,（,5,）正在建造的建筑物,/,船舶,/,飞行器,预告登记,（,6,）交通运输工具,（,7,）可以抵押的其他财产,可以转让的不动产和动产以及权利,抵押人对该项财产具有处分权,它应当具备相应的公示方法,抵押的设立，不得违反公序良俗,10,4.,禁止抵押的财产,（,1,）土地所有权；,（,2,）耕地、宅基地、自留地、自留山等集体所有的土地使用权，但法律规定可以抵押的除外；,（,3,）学校、幼儿园、医院等以公益为目的的事业单位、社会团体的教育设施、医疗卫生设施和其他社会公益设施,；,11,（,4,）所有权、使用权不明或者有争议的财产,善意取得除外,；,（,5,）依法被查封、扣押、监管的财产；,（,6,）法律、行政法规规定不得抵押的其他财产。,（二）抵押登记,1.,登记生效主义,：不动产或其权利、财团抵押,2.,登记对抗主义,：动产及其浮动抵押,12,（三）,禁止流抵押,1.,流抵押：,又叫流抵押合同、流押条款等，指债权人和抵押人在订立抵押合同时，或债权清偿期届满前，约定债务人不履行到期债务，抵押物所有权归抵押权人所有。,2.,效力,：因违反强制性规范而无效。,三、,抵押权担保的债权和标的物范围,（一）抵押权担保的债权范围,1.,法定范围,：主债权、利息、违约金、损害赔偿金和实现抵押权的费用,学者：保全费用,。,13,2.,约定范围,：,有约定的，从其约定；未约定，推及全部。,（二）抵押权标的物的范围,1.,从物,：,（,1,）抵押权设定前的从物，效力及于其上，约定除外；,（,2,）抵押权设定后的从物，原则及于；但影响一般债权人利益时，就从物有共同拍卖权，但无优先受偿权。,学者,14,2.,从权利；,3.,孳息,:,（,1,）因抵押权的实现而扣押抵押物,（,2,）法院扣押之后，抵押权人才能收取,（,3,）抵押权人应当通知清偿法定孳息的义务人,4.,代位物和附属物,5.,添附物,补偿金、全部或份额,6.,新增建筑物,可一并处分，但无权优先受偿,15,四、抵押权对抵押人的效力,1.,对抵押物的用益权；,2.,设定重复抵押的权利；,3.,抵押人可以设定用益权,物权与债权的方式,；,4.,对抵押物的转让权,抵押权人同意或受让人代位清偿,。,五、抵押权对抵押权人的效力,（一）抵押权人的顺位权,1.,抵押权顺位的概念,：又称抵押权的次序，指就同一抵押物设定数个抵押权时，各个抵押权人优先受偿的先后顺位。,16,2.,抵押权人顺位权的概念,：,先顺位抵押权人有较后顺位抵押权人优先受偿的,权利,3.,抵押权顺位的决定标准,（,1,）已登记的先于未登记的,（,2,）先登记的优于后登记的,（,3,）顺位相同的，按债权比例受偿,（,4,）抵押权未登记，按照债权比例清偿,（,5,）第一顺位抵押权消灭，后顺位抵押权顺位得当然升进,顺位升进主义,17,4.,抵押权顺位的让与、放弃与变更,（,1,）抵押权顺位的让与,概念,：同一抵押人的先顺位抵押权人，为后顺位抵押权人的利益，通过协议将他的抵押权先顺位让与后顺位抵押权人。,效力,：,在当事人间产生,相对效力,，即让与顺位后，各抵押权人抵押权的归属与顺位都没有变动，仅仅就抵押财产拍卖所得价款的分配顺位在当事人间发生变动，由受让人取得较让与人,优先,的,分配,次序。,18,（,2,）抵押权顺位的放弃,概念,：也称抵押权顺位的抛弃，指同一抵押人的先顺位抵押权人，为后顺位抵押权人的利益而放弃其优先受偿的顺位。,相对放弃,：,指同一抵押物的先顺位抵押权人，为特定后顺位抵押权人的利益，放弃其优先受偿的利益。顺位放弃人与受利益人将其所得受分配的金额，共同合计后，,按各人的债权额比例分配,之。,19,绝对放弃,：,抵押权顺位的绝对放弃，系指抵押权人为全体后顺位抵押权人的利益，而放弃其抵押权的顺位，后顺位抵押权人的顺位依次递升，而放弃人退处于最后的地位。不过，放弃后新设定的抵押权，其顺位仍列于放弃者之后。,（,3,）抵押权顺位的变更,：指同一抵押人的数个抵押权人将其抵押权的顺位互相交换。其他抵押权人书面同意的，产生绝对效力。,20,（二）对抵押权的处分权,1.,抵押权的让与,：,指抵押权随同其担保,的,债权让与而,让与,。,2.,抵押权供作担保,：指抵押权可连同债权一起作为其他债权的担保，设定附抵押权的债权质权。,3.,抵押权的放弃,：指抵押权人放弃可以优先受偿的担保利益。,21,（,1,）抵押权的相对放弃,：指抵押权人为抵押人的,特定无担保债权人,的利益，而放弃其优先受偿的抵押权。由放弃人和受放弃利益的债权人，就抵押物卖得价金抵押权人所能获得分配的金额，按两者,合计的债权额的比例受偿,。,（,2,）抵押权的绝对放弃,：指抵押权人以消灭抵押权的意思放弃其抵押权而,成为无担保的债权,普通债权,。,22,（三）抵押权的保全权,针对抵押人的行为,抵押权的保全权,：,在抵押人,或第三人的行为,可能或者已经导致抵押财产的价值减少而影响到抵押权人优先受偿的利益时，抵押权人为保全其抵押权可以采取措施维护抵押物的权利。,1.,抵押物价值减少防止权,:,当抵押人的行为足以造成抵押物价值减少时，抵押权人享有的要求抵押人停止其行为、以及情势紧急时自为必要保全处分的权利。,23,2.,对抵押物价值减少的补救,（,1,）恢复抵押物价值请求权,：指抵押权人所享有的请求抵押人将抵押物在恢复到侵害行为没有发生时的最初状态的权利。,（,2,）增加担保请求权,：指抵押权人享有请求抵押人提供与抵押物减少价值相应的担保的权利。,（,3,）拒绝补救法律后果,：丧失债务清偿的期限利益，抵押权人有权要求债务人提前清偿债务。,24,（四）抵押权人物权请求权,抵押权人物权请求权,：当抵押物的价值受到妨害或妨害之虞时，抵押权人具有排除妨害请求权、消除危险请求权；在第三人不法侵占抵押物的情况下，抵押权人可代位行使抵押人对于该第三人的抵押物返还请求权。,（五）抵押权人的侵权损害赔偿请求权,（六）抵押权的实行,1.,折价；,2.,拍卖；,3.,变卖。,25,六、抵押权的消灭,1.,主债权,全部,消灭；,2.,抵押物灭失；,3.,抵押权的实行；,4.,除斥期间的经过。,七、特殊抵押权,（一）,最高额抵押权,1.,概念：,指在预定的最高,限额,内，为担保,将来,一定期间内,连续性交易,所生的债权，由债务人或第三人提供抵押物而设定的抵押权。,26,2.,设定,（,1,）被担保债权的范围,特别事项：被担保债权类型,特定的,继续性交易,产生的债权；,一定,种类交易,产生的债权；,基于,特定原因,连续不断发生的债权,票据、支票,上的债权。,概括债权：一定期间内,所有类型,的债权,27,（,2,）最高额限度,最高额限度：,指最高额抵押权人基于其最高额抵押权，可以,优先受偿,的最高数额。此最高数额，除包括债权的,原本,外，还包括由该原本所生的,利息,、,违约金,以及因债务不履行所生的,损害赔偿金,等。,（,3,）债权确定期间,又称债权确定期日,：指使最高额抵押权所担保的不特定债权得以确定的日期。,28,3.,最高额抵押权的变更,在最高额抵押担保的,债权确定前,，抵押权人与抵押人协议变更债权确定的,期间、债权范围以及最高债权额,等。,4.,最高额抵押权的转让,部分债权,多指抵押合同约定的一定期间内发生的某个或某些债权的转让,转让，最高额抵押权不得转让，但约定,部分或全部,除外。,29,5.,最高额抵押权所担保债权的确定,（,1,）最高额抵押权确定的概念,概念,：,又称为,“,原本的确定,”,或,“,担保债权的确定,”,：指最高额抵押权所担保的一定范围内的,不特定债权,因一定事由的出现而得以,具体化、特定化,。,后果,：,性质转变成为一般抵押权。,（,2,）最高额抵押权确定的事由,期间届满确定：,指约定的债权确定期间届满；,30,请求确定,：,没有约定债权确定期间或者约定不明确，抵押权人或者抵押人自最高额抵押权设立之日起满,2,年后请求确定债权；,法定,自然,确定,：,.,新的债权不可能发生,.,抵押财产被扣押、查封,.,债务人、抵押人被宣告破产或被撤销,.,法律规定债权确定的其他情形,31,（,3,）最高额抵押权确定的效力,确定了被担保债权范围,.,确定时已经发生,的,原债权以及与其合计未逾最高限额的,利息、违约金、损害赔偿金等；,约定除外,.,确定后发生的,且与前项累计未逾最高限额的,利息、违约金、损害赔偿金等；,约定除外,法律关系的变化：,最高额抵押权变,成普通抵押权,。,32,（二）共同抵押权,1.,概念,：,又称总括抵押权、聚合抵押权，,指为担保同一债权而同时或先后在数项不动产、动产或权利上设立的抵押权。,2.,共同抵押的特色,：,在于以数个抵押物设定,数个抵押权来担保同一债权,。,3.,共同抵押的本质,：,除抵押协议约定各个抵押财产所担保的债权份额或顺序外，抵押权人可就其中任一或者各个财产行使抵押权。,33,（三）财团抵押权,1.,概念,：,指以企业的财团,即企业的全部财产,为标的物设定的抵押权。,2.,特征,（,1,）财团财产范围固定性,（,2,）财团财产范围特定性,（,3,）财团财产处分受限性,（,4,）财团抵押登记必要性,34,（四）浮动抵押权,动产,1.,概念,：指经当事人书面协议，企业、个体工商户、农业生产经营者将现有的以及将有的生产设备、原材料、半成品、产品抵押，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，债权人有权就实现抵押权时的动产优先受偿的权利。,2.,特征,（,1,）抵押人限于企业、个体工商户、农业生产经营者,35,（,2,）抵押物为流动性较强的动产,（,3,）抵押人可以处分供抵押的动产,（,4,）浮动抵押权因实行而转化为固定抵押权,3.,动产浮动抵押权的设立,：,登记对抗,4.,抵押财产的确定,（,1,）债务履行期届满，债权未实现；,（,2,）抵押人被宣告破产或者被撤销；,（,3,）当事人约定的实现抵押权的情形；,（,4,）严重影响债权实现的其他情形。,36,（五）所有人抵押权,1.,概念：,指所有人于自己所有的财产上由自己享有的抵押权。,2.,法律规定,：,担保法解释,第,77,条：,“,同一财产向两个以上债权人抵押的，顺序在先的抵押权与该财产的所有权归属一人时，该财产的所有权人可以以其抵押权对抗顺序在后的抵押权。,”,37,案例,2004,年,x,月，武汉市,A,医用材料有限公司因生产需要，以其所有的一处房地产设定抵押，向,B,银行贷款,x,万元。后,A,公司在已抵押土地使用权的空余土地上又新建了房屋若干。,2006,年，,A,公司为从,C,银行获得贷款，欲以上述新建的房屋设定抵押，,C,银行对此表示认可。但,B,银行对此表示异议，认为该抵押行为需经过,B,银行同意方能生效。问：,1.A,公司对上述新增房屋设定抵押的行为是否有效？,2.,该抵押行为是否需要征得,B,银行的同意？,38,