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,单击此处编辑母版标题样式,国浩律师集团事务所,GRANDALL LEGAL GROUP,*,上市企业董事会秘书：法定职责与自我保护,国浩律师集团事务所,执行合作人,吕红兵,律师,第1页,上市企业董事会秘书：法定职责与自我保护,目 录,一、法律依据,二、董秘法律地位和法定职责,三、董秘几项主要工作,（一）信息披露,（二）企业融资,（三）企业重组,四、包括董秘法律责任要求,五、董事责任保险制度,2,第2页,上市企业董事会秘书：法定职责与自我保护,一、法律依据,企业法,证券法,证监会要求,证交所要求,企业章程,3,第3页,上市企业董事会秘书：法定职责与自我保护,一、法律依据,企业法“亮点”：,重视自治,重视友好,重视操作,4,第4页,上市企业董事会秘书：法定职责与自我保护,二、董事会秘书法律地位和法定职责,企业法第124条：上市企业设董事会秘书，负责企业股东大会和董事会会议筹备、文件保,管以及企业股东资料管理，办理信息披露事务等事宜。,上市企业章程指导第124条第3款：企业经理、副经理、财务责任人、董事会秘书为企业高级,管理人员。,上市企业章程指导第133条：上市企业设董事会秘书，负责企业股东大会和董事会会议备、,文件保管以及企业股东资料管理，办理信息披露事务等事宜。,交易所要求：董秘标准上兼任上市企业副总经理。,董秘职责：负责“三会”详细工作；全方面负责信息披露工作；参加企业决议；做好,企业公共关系管理。,5,第5页,上市企业董事会秘书：法定职责与自我保护,三、董事会秘书几项主要工作,（一）信息披露,真实、准确、完整,必要性、及时性、完整性、适可性、不可替换性,6,第6页,上市企业董事会秘书：法定职责与自我保护,三、董事会秘书几项主要工作,（二）企业融资,独立经营能力、连续经营能力、独立盈利能力、连续盈利能力,7,第7页,上市企业董事会秘书：法定职责与自我保护,三、董事会秘书几项主要工作,独立经营能力,资产完整,人员独立,财务独立,机构独立,业务独立,8,第8页,上市企业董事会秘书：法定职责与自我保护,三、董事会秘书几项主要工作,独立经营能力,同业竞争,关联交易：类型：母子关系、弟兄关系、任职关系,分析：原因、内容、百分比、价格、程序、,披露、前景,实际控股股东风险：负债（资不抵债、70%以上高负债率）、,盈利（微利、亏损）,9,第9页,上市企业董事会秘书：法定职责与自我保护,三、董事会秘书几项主要工作,连续经营能力,主营业务、高管人员、实际控制人改变,独立盈利能力,优惠与补助：正当性、合理性、主要性、,连续性、有效性,10,第10页,上市企业董事会秘书：法定职责与自我保护,三、董事会秘书几项主要工作,连续盈利能力,企业经营方面：经营模式及盈利模式、产品品种及产品结构、关联交易依,赖、重大客户依赖、净利益主要来自于投资收益,自主知识产权,募集资金投向：使用方向明确、标准用于主营,前次募集资金使用情况,行业发展前景,企业所处地位,法人治理结构,规范运作情况,11,第11页,上市企业董事会秘书：法定职责与自我保护,三、董事会秘书几项主要工作,（三）企业重组,股权重组、权力重组、资产重组、融资安排,12,第12页,上市企业董事会秘书：法定职责与自我保护,三、董事会秘书几项主要工作,股权重组,股权以协议方式转让：,国家股划拨；,国家股持股权划拨；,国家股或法人股有偿转让；,股权委托管理；,间接控股权转让。,13,第13页,上市企业董事会秘书：法定职责与自我保护,三、董事会秘书几项主要工作,股权重组,股权以二级市场举牌方式转让及要约收购：,1998年7月1日，大港油田举牌收购上海爱使股份有限企业，这是中国国有特大型企业经过证券二级市场收购上市企业第一例；,年5月10日，北京裕兴等六家企业举牌上海方正延中科技股份有限企业，这是我国首例收购方以“共同行动”方式收购上市企业案例。,其它方式引发股权重组：,股份“回购”；,股份企业“分立”；,股份企业“吸收合并”。,14,第14页,上市企业董事会秘书：法定职责与自我保护,三、董事会秘书几项主要工作,权力重组,以章程设置权力重组障碍法律问题；,大股东提议召开或自行召开暂时股东大会问题；,目标企业董事会善良管理义务要求。,15,第15页,上市企业董事会秘书：法定职责与自我保护,三、董事会秘书几项主要工作,资产重组,形式：,资产买、卖、买和卖；,资产置换；,资产托管。,问题：,“收购日”界定,关联交易处理,债务重组,人员重组,融资安排,16,第16页,上市企业董事会秘书：法定职责与自我保护,四、包括董事会秘书法律责任要求,虚假披露法律责任,民事责任、行政责任、刑事责任,刑法第161条：依法负有信息披露义务企业、企业向股东和社会公众提,供虚假或者隐瞒主要事实财务会计汇报，或者对依法,应该披露其它主要信息不按照要求披露，严重损害股东,或者其它人利益，或者有其它严重情节，对其直接负责,主管人员和其它直接责任人员，处三年以下有期徒刑或,者拘役，并处或者单处二万元以上二十万元以下罚金。,红光实业案、大庆联谊案,17,第17页,上市企业董事会秘书：法定职责与自我保护,四、包括董事会秘书法律责任要求,损害上市企业利益法律责任,刑法第169条：上市企业董事、监事、高级管理人员违反对企业忠实义务，利用职务便,利，操纵上市企业从事以下行为之一，致使上市企业利益遭受重大损失，处,三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金；致使上市企业利益遭受尤其,重大损失，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金：,（一）无偿向其它单位或者个人提供资金、商品、服务或者其它资产；,（二）以显著不公平条件，提供或者接收资金、商品、服务或者其它资产；,（三）向显著不含有清偿能力单位或者个人提供资金、商品、服务或者其它资,产；,（四）为显著不含有清偿能力单位或者个人提供担保，或者无正当理由为其它,单位或者个人提供担保；,（五）无正当理由放弃债权、负担债务；,（六）采取其它方式损害上市企业利益。,上市企业控股股东或者实际控制人，指使上市企业董事、监事、高级管理人,员实施前款行为，依照前款要求处罚。,犯前款罪上市企业控股股东或者实际控制人是单位，对单位判处罚金，,并对直接负责主管人员和其它直接责任人员，依照第一款要求处罚。,顾雏军侵害上市企业利益案,18,第18页,上市企业董事会秘书：法定职责与自我保护,四、包括董事会秘书法律责任要求,内幕交易法律责任,民事责任（证券法第76条）、行政责任、刑事责任,宝延风波中内幕交易案、广发证券买壳中内幕交易案、,杭萧钢构内幕交易案,19,第19页,上市企业董事会秘书：法定职责与自我保护,四、包括董事会秘书法律责任要求,操纵市场法律责任：,民事责任（证券法第77条）、行政责任、刑事责任（刑法第182条）,刑法第182条：有以下情形之一，操纵证券、期货市场，情节严重，处五年以下有期徒刑或者拘役，并,处或者单处罚金；情节尤其严重，处五年以上十年以下有期徒刑，并处罚金：,（一）单独或者合谋，集中资金优势、持股或者持仓优势或者利用信息优势联合或者连续,买卖，操纵证券、期货交易价格或者证券、期货交易量；,（二）与他人串通，以事先约定时间、价格和方式相互进行证券、期货交易，影响证,券、期货交易价格或者证券、期货交易量；,（三）在自己实际控制账户之间进行证券交易，或者以自己为交易对象，自买自卖期货,合约，影响证券、期货交易价格或者证券、期货交易量；,（四）以其它方法操纵证券、期货市场。,单位犯前款罪，对单位判处罚金，并对其直接负责主管人员和其它直接责任人员，依,照前款要求处罚。,周正毅操纵徐工科技案、福禧企业操纵海欣股份案、周建明操纵市场案,20,第20页,上市企业董事会秘书：法定职责与自我保护,五、董事责任保险制度,董事责任保险,董事责任保险，是指由企业或者企业与董事共同出资购置，对被保险董事在推行职责过程中因存在疏忽或者其它违反对企业所负信义义务之行为而被追究其个人责任时，由保险人负责赔偿该董事进行责任抗辩所支出相关法律费用并代为偿付其应该负担民事赔偿责任保险。,我国企业法没有包括董事责任保险问题，从中国证监会关于在上市企业建立独立董事制度指导意见第七条第（六）款要求和国家经贸及中国证监会颁布上市企业治理准则第三十九条要求要求来看，上市企业为董事责任保险在政策层面上取得了认同。,21,第21页,上市企业董事会秘书：法定职责与自我保护,五、董事责任保险制度,关于承保范围和除外责任,董事责任保险承保范围，在现阶段不应超出董事在企业经营决议（管理）和与信息披露相关事务这两个方面存在或疏忽或者因过失（重大过失除外）违反勤勉义务之情形。在合理法律费用之外，保险人只负责赔偿董事对外负担民事赔偿责任，不包含罚金、罚款等刑事和行政责任。,上市企业治理准则第三十九条要求：“经股东大会同意，上市企业能够为董事购置责任保险，但董事因违反法律、法规和企业章程要求而造成责任除外”。,22,第22页,上市企业董事会秘书：法定职责与自我保护,五、董事责任保险制度,保险费分担,董事责任保险保费应该由企业和当事董事分摊。我国当前还未从法律或者政策上认同董事责任和费用赔偿制度，由企业和董事各负担保费50%似乎更为适当。,决议程序和信息披露,上市企业为董事购置责任保险，应该“经股东大会同意”。企业应该在年度汇报中披露为董事购置责任保险相关情况，最少包含保险企业、保险费数额以及企业和董事分摊百分比、保险人赔偿限额等，并提供保险协议文本备股东查询。,23,第23页,24,第24页,国浩律师集团事务所,年3月 董秘协会,谢谢！,第25页,
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