企业合同法律风险防控与争议应对培训课件.ppt

企业必备的法律知识及风险防控企业必备的法律知识及风险防控主讲：律师主讲：律师主讲：律师主讲：律师日期：日期：2012011 1年年5 5月月2424、2525号号课程安排课程安排5 5月月1212日日 序言部分序言部分 企业合同管理及风险防控概述企业合同管理及风险防控概述 第一部分第一部分 企业必备的法律知识企业必备的法律知识 5 5月月1313日日 第二部分第二部分 企业相关的合同管理实务企业相关的合同管理实务 第三部分第三部分 答疑与互动环节答疑与互动环节商务合同管理及风险防控概述商务合同管理及风险防控概述序序言言一、企业合同管理一、企业合同管理企业合同管理的概念企业合同管理的概念企业合同管理的原则企业合同管理的原则企业合同管理的作用企业合同管理的作用 1 1、企业合同法律风险的含义、企业合同法律风险的含义 （1 1）企业合同法律风险的主体是企业企业合同法律风险的主体是企业 （2 2）企业合同法律风险是指合同的法律风险企业合同法律风险是指合同的法律风险 （3 3）合同法律风险分为外部风险和内部风险合同法律风险分为外部风险和内部风险二、企业合同法律风险概述二、企业合同法律风险概述 2 2、企业合同法律风险的特征、企业合同法律风险的特征 （1 1）主体的特定性）主体的特定性 （2 2）表现形式的多样性）表现形式的多样性 （3 3）复杂性）复杂性二、企业合同法律风险概述二、企业合同法律风险概述3 3、企业合同法律风险防范的重要性、企业合同法律风险防范的重要性 （1 1）是保障企业持续健康发展的需要）是保障企业持续健康发展的需要 （2 2）是降低企业成本的需要）是降低企业成本的需要 （3 3）是企业参与市场竞争的客观需要）是企业参与市场竞争的客观需要 （4 4）是构建和谐社会的重要组成部分）是构建和谐社会的重要组成部分二、企业合同法律风险概述二、企业合同法律风险概述三、企业合同法律风险三、企业合同法律风险成因及对策成因及对策1 1、企业合同法律风险的成因、企业合同法律风险的成因 （1 1）企业自身的原因）企业自身的原因 （2 2）企业自身制度的缺陷）企业自身制度的缺陷 （3 3）企业外部环境的状况和变化）企业外部环境的状况和变化 （4 4）社会事务的复杂性）社会事务的复杂性 三、企业合同法律风险成因三、企业合同法律风险成因及对策及对策2 2、企业合同法律风险防范的可行性、企业合同法律风险防范的可行性 （1 1）强化企业领导人和员工的法律风险意识。）强化企业领导人和员工的法律风险意识。（2 2）建立和完善企业规章制度。）建立和完善企业规章制度。（3 3）保证企业法律事务工作人员履行相应的工作职责。）保证企业法律事务工作人员履行相应的工作职责。（4 4）加强企业内部监督与考核。）加强企业内部监督与考核。（5 5）重视和加强企业间交流与合作。）重视和加强企业间交流与合作。第一部分第一部分 商务合同必备的商务合同必备的理论知识理论知识本部分结构示意图本部分结构示意图合同法概述合同法概述合同法概述合同法概述合同的订立合同的订立合同的订立合同的订立合同的效力合同的效力合同的效力合同的效力合同的履行合同的履行合同的履行合同的履行合同的变更与转让合同的变更与转让合同的变更与转让合同的变更与转让合同权利义务的终止合同权利义务的终止合同权利义务的终止合同权利义务的终止合同的违约责任合同的违约责任合同的违约责任合同的违约责任一、合同法概述一、合同法概述（一）合同的含义（一）合同的含义 1 1、合同的概念合同的概念 2 2、合同的特征合同的特征（二）合同法的基本原则（二）合同法的基本原则二、合二、合 同同 的的 订订 立立合同的主体合同的主体合同的主体合同的主体合同的形式与内容合同的形式与内容合同的形式与内容合同的形式与内容合同的订立程序合同的订立程序合同的订立程序合同的订立程序合同的成立合同的成立合同的成立合同的成立缔约过失责任缔约过失责任缔约过失责任缔约过失责任合同的主体资格合同的主体资格q自然人的自然人的权利能力权利能力和和行为能力行为能力q法人的权利能力和行为能力法人的权利能力和行为能力q委托代理人订立合同委托代理人订立合同合同的形式合同的形式合同合同形式形式书面形式书面形式书面形式书面形式口头形式口头形式口头形式口头形式其他形式其他形式其他形式其他形式（默示形式默示形式默示形式默示形式）合同书合同书信件信件数据电文数据电文电报电报电报电报电传电传电传电传传真传真传真传真电子数据交换电子数据交换电子数据交换电子数据交换电子邮件电子邮件电子邮件电子邮件沉默沉默沉默沉默推定推定推定推定合同的内容合同的内容 （一）当事人的名称或者姓名和住所；（一）当事人的名称或者姓名和住所；（二）标的；（二）标的；（三）数量；（三）数量；（四）质量；（四）质量；（五）价款或者报酬；（五）价款或者报酬；（六）履行期限、地点和方式；（六）履行期限、地点和方式；（七）违约责任；（七）违约责任；（八）解决争议的方法（仲裁与诉讼（八）解决争议的方法（仲裁与诉讼）格式条款（格式合同）格式条款（格式合同）订合同时订合同时没有和我们没有和我们商量啊！商量啊！格式条款的定义及其内容的格式条款的定义及其内容的确定确定案例：柯达快速冲印案例：柯达快速冲印请注意请注意 如遇意外损坏或损失，如遇意外损坏或损失，只赔同类同量胶卷。只赔同类同量胶卷。格款条款的含义格款条款的含义1 1、格式条款是当事人为了重复使用而预先拟定，格式条款是当事人为了重复使用而预先拟定，并在订立合同时未与对方协商的条款并在订立合同时未与对方协商的条款 2 2、格式条款的特征、格式条款的特征无效的格式条款无效的格式条款 格式条款具有本法第五十二条和第五十三条规格式条款具有本法第五十二条和第五十三条规定情形的，或者提供格式条款一方免除其责任、加定情形的，或者提供格式条款一方免除其责任、加重对方责任、排除对方主要权利的，该条款无效。重对方责任、排除对方主要权利的，该条款无效。格式条款的解释格式条款的解释q文义解释原则文义解释原则q不利于提供格式条款一方的解释不利于提供格式条款一方的解释q与非格式条款不一致的，应当采用非格式性与非格式条款不一致的，应当采用非格式性条款条款合同的订立程序合同的订立程序要约要约承诺承诺订立合同的典型行为订立合同的典型行为要约要约邀请承诺要约要约 （1 1）要约的含义）要约的含义（2 2）要约与要约邀请的区别）要约与要约邀请的区别（3 3）要约的生效）要约的生效（4）要约的撤回与撤销）要约的撤回与撤销（5）要约的失效）要约的失效承诺承诺（1 1）承诺的含义）承诺的含义（2 2）承诺的方式）承诺的方式（3 3）承诺的期限和生效时间）承诺的期限和生效时间（4 4）承诺的撤回）承诺的撤回（5 5）逾期承诺和承诺迟到）逾期承诺和承诺迟到合同的成立的时间和地点合同的成立的时间和地点合同成立的时间合同成立的时间 实践性合同实践性合同交付标的物时合同成立交付标的物时合同成立诺成性合同诺成性合同 承诺生效时合同成立承诺生效时合同成立（一般）（一般）合同成立的地点合同成立的地点实践性合同实践性合同交付标的物的地点交付标的物的地点诺成性合同诺成性合同承诺生效的地点承诺生效的地点缔约上的过失责任缔约上的过失责任合同未成立，合同未成立，或被确认为或被确认为无效或被撤无效或被撤销时，才会销时，才会涉及缔约上涉及缔约上的过失责任。的过失责任。案例（缔约上的过失责任）案例（缔约上的过失责任）只要你们不和只要你们不和L L公公司签订合作合同，司签订合作合同，我们公司就你签我们公司就你签约约你们怎么你们怎么言而无信言而无信哪？哪？缔约上的过失责任的含义缔约上的过失责任的含义1.1.指在合同订立过程中，一方因违背其依据诚指在合同订立过程中，一方因违背其依据诚实信用原则所应尽的义务，而导致另一方的实信用原则所应尽的义务，而导致另一方的信赖利益的损失，并应当承担民事责任。信赖利益的损失，并应当承担民事责任。2.2.特点：特点：发生在合同的订立发生在合同的订立（缔约）阶段（缔约）阶段 ；一方当事人违反了诚实信用的义务一方当事人违反了诚实信用的义务 ；由于一方的过失造成了另一方的由于一方的过失造成了另一方的信赖利益信赖利益的的损失损失 。缔约过失责任的类型缔约过失责任的类型假借（没有与对方订立合同的目的）订立合同，恶意假借（没有与对方订立合同的目的）订立合同，恶意（损害对方或他人利益）进行磋商（损害对方或他人利益）进行磋商 ；故故意意隐隐瞒瞒与与订订立立合合同同有有关关的的重重要要事事实实或或者者提提供供虚虚假假情情况况。包括：包括：（1 1）财产状况或履约能力的告知义务；）财产状况或履约能力的告知义务；（2 2）瑕疵告知义务，不得故意隐瞒产品瑕疵）瑕疵告知义务，不得故意隐瞒产品瑕疵（3 3）性能和使用方法的告知义务）性能和使用方法的告知义务泄露或者不正当地使用该商业秘密泄露或者不正当地使用该商业秘密其他违背诚实信用原则的行为其他违背诚实信用原则的行为 缔约过失责任与违约责任的缔约过失责任与违约责任的若干区别若干区别发生阶段发生阶段 责任性质责任性质 责任形式责任形式 赔偿范围赔偿范围 缔约上缔约上的过失的过失责任责任 缔约或合同缔约或合同不成立或无不成立或无效或被撤销效或被撤销 法定责任法定责任 损害赔偿损害赔偿信赖利益信赖利益违约责违约责任任 合同有效成合同有效成立立 具有约定性。具有约定性。如，约定损如，约定损害赔偿的数害赔偿的数额、计算方额、计算方法、免责事法、免责事由，违约金由，违约金数额或比例数额或比例 违违约约金金、损损害害赔赔偿偿金金、实实际际履履行行、修修补补替替换换、定金责任定金责任期期待待利利益益，包包括括可可预预见见利润利润三、合合 同同 的的 效效 力力合同生效的时间（合同成立合同生效的时间（合同成立与生效的比较）与生效的比较）意义意义关系关系要件要件合合同同成成立立反反应应当当事事人人的的意意志志，体体现现合合同同自自由由原则原则违违法法合合同同虽虽成成立立，但但不不产产生生合合同同效效力。力。意思表示、当事人意思表示、当事人主主要要条条款款一一致致即即告告成成立立合合同同生生效效国国家家对对于于合合同同关关系系的的肯肯定定或或否否定定评评价价成成立立是是生生效效的基础。的基础。一般生效要件；一般生效要件；特别生效要件：特别生效要件：（1 1）批准、登记；）批准、登记；（2 2）附条件、期限；）附条件、期限；（3 3）要物合同；）要物合同；附条件合同的效力附条件合同的效力如果你考试得优秀（生效如果你考试得优秀（生效条件），我就送你一台电条件），我就送你一台电脑（赠与合同），好吗？脑（赠与合同），好吗？真的？真的？效力未定的合同效力未定的合同合同12345效力待定的合同效力待定的合同效效力力待待定定的的合合同同，指指合合同同虽虽然然已已经经成成立立，但但因因不不完完全全符符合合有有关关合合同同生生效效的的规规定定，因因此此合合同同是是否否生生效效尚尚未未确确定定。此此类类合合同同须须经经过过承承认认以以后后，才才能能产产生效力。生效力。包括：包括：q因因限制行为能力人限制行为能力人订立的合同订立的合同q因因无权代理人无权代理人订立的合同订立的合同q因因无权处分无权处分订立的合同订立的合同q因因表见代理表见代理订立的合同（效力未定的例外订立的合同（效力未定的例外1 1）q因因代表行为越权代表行为越权订立的合同（效力未定的例外订立的合同（效力未定的例外2 2）无效合同无效合同合同12345（6）（7）无效合同的一般范围无效合同的一般范围（一一）一一方方以以欺欺诈诈、胁胁迫迫的的手手段段订订立立合合同同，损损害害国国家家利利益；益；（二二）恶恶意意串串通通，损损害害国国家家、集集体体或或者者第第三三人人利利益益；（参（参5959条）条）（三）以合法形式掩盖非法目的；（三）以合法形式掩盖非法目的；（四）损害社会公共利益；（四）损害社会公共利益；（五）违反法律、行政法规的强制性规定。（五）违反法律、行政法规的强制性规定。q与与民法通则民法通则5858条条的矛盾之处的矛盾之处q民法的民法的“新法改废旧法新法改废旧法”的适用原则（的适用原则（合同法解释合同法解释（1 1）免责条款的无效情况免责条款的无效情况（一）造成对方人身伤害的；（一）造成对方人身伤害的；（二二）因因故故意意或或者者重重大大过过失失造造成成对对方方财财产产损损失失的的。只导致合同的部分无效只导致合同的部分无效可变更或可撤销的合同可变更或可撤销的合同可撤销或可撤销或变更的合同变更的合同 1 1 重大误解重大误解 2 2 显失公平显失公平 3 3 欺诈欺诈 4 4 胁迫胁迫 5 5 乘人之危乘人之危可变更或撤销的情况可变更或撤销的情况（一）因（一）因重大误解重大误解订立的；订立的；（二）在订立合同时（二）在订立合同时显失公平显失公平的。的。一方以欺诈、胁迫的手段或者一方以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危乘人之危，使对方在违，使对方在违背真实意思的情况下订立的合同，受损害方有权请求人背真实意思的情况下订立的合同，受损害方有权请求人民法院或者仲裁机构变更或者撤销。民法院或者仲裁机构变更或者撤销。当事人请求变更的，人民法院或者仲裁机构不得撤销。当事人请求变更的，人民法院或者仲裁机构不得撤销。q行使撤销权的程序行使撤销权的程序 q当事人的变更权当事人的变更权撤销权的消灭事由撤销权的消灭事由（一一）具具有有撤撤销销权权的的当当事事人人自自知知道道或或者者应应当当知知道道撤撤销销事事由由之之日起一年（除斥期间性质）内没有行使撤销权；日起一年（除斥期间性质）内没有行使撤销权；（二二）具具有有撤撤销销权权的的当当事事人人知知道道撤撤销销事事由由后后明明确确表表示示或或者者以以自己的行为放弃撤销权。自己的行为放弃撤销权。无效或被撤销的合同的效力无效或被撤销的合同的效力1 1、自始无效、自始无效2 2、部分无效的，不影响其他部分的效力、部分无效的，不影响其他部分的效力3 3、争议解决条款的独立性、争议解决条款的独立性(有效的有效的)无效或被撤销的法律后果无效或被撤销的法律后果1 1、返返还还财财产产。合合同同法法5858条条：合合同同无无效效或或者者被被撤撤销销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；后，因该合同取得的财产，应当予以返还；2 2、折折价价补补偿偿。合合同同法法5858条条：合合同同无无效效或或者者被被撤撤销销后后，因因该该合合同同取取得得的的财财产产，不不能能返返还还或或者者没没有有必必要返还的，应当折价补偿。要返还的，应当折价补偿。3 3、赔赔偿偿损损失失。合合同同法法5858条条：合合同同无无效效或或者者被被撤撤销销后后，有有过过错错的的一一方方应应当当赔赔偿偿对对方方因因此此所所受受到到的的损损失失，双双方方都都有有过过错错的的，应应当当各各自自承承担担相相应应的的责责任任，性质为缔约上的过失责任。性质为缔约上的过失责任。四四 、合、合 同同 的的 履履 行行合同的履行原则与附随义务合同的履行原则与附随义务1 1、全面履行原则、全面履行原则2 2、附随义务的履行、附随义务的履行合同履行中的补缺性方法合同履行中的补缺性方法 q合合同同生生效效后后，当当事事人人就就质质量量、价价款款或或者者报报酬酬、履履行行地地点点等等内内容容没没有有约约定定或或者者约约定定不不明明确确的的，可可以以协协议议补补充充；不不能能达达成成补补充充协协议议的的，按按照照合合同同有有关关条款或者交易习惯确定。条款或者交易习惯确定。约定不明合同的履行原则约定不明合同的履行原则（1 1）当事人协议补充原则）当事人协议补充原则（2 2）按照合同有关条款和交易习惯确定原则）按照合同有关条款和交易习惯确定原则（3 3）法定补充原则）法定补充原则补缺性法律规定（法律的推定补缺性法律规定（法律的推定 ）（一）质量要求（一）质量要求（二）价款或者报酬（二）价款或者报酬（三）履行地点（三）履行地点（四）履行期限（四）履行期限（五）履行方式（五）履行方式（六）（六）履行费用的负担履行费用的负担（合同法第（合同法第62条）条）执行政府定价或指导价格的执行政府定价或指导价格的合同合同 逾期惩罚性规定逾期惩罚性规定价格无论涨跌，逾期价格无论涨跌，逾期履行对我们都是肯定履行对我们都是肯定不利的！不利的！合同的相对性在违约责任上合同的相对性在违约责任上的体现的体现v相对性，指合同关系发生在特定人之间。体现为内容相对性，指合同关系发生在特定人之间。体现为内容与责任的相对性：与责任的相对性：1 1、合同规定当事人享有的权利不及于第三人；、合同规定当事人享有的权利不及于第三人；2 2、合同当事人无权为他人设定权利义务；、合同当事人无权为他人设定权利义务；3 3、合同权利义务对合同当事人产生约束力；、合同权利义务对合同当事人产生约束力；4 4、违约当事人为自己的违约承担责任；、违约当事人为自己的违约承担责任；5 5、因第三人原因造成债务不履行的，债务人承担责任；、因第三人原因造成债务不履行的，债务人承担责任；6 6、债务人只能向债权人承担违约责任，不能向第三人承、债务人只能向债权人承担违约责任，不能向第三人承担担合同履行中的抗辩权合同履行中的抗辩权我反对！因为我我反对！因为我有抗辩权有抗辩权同时履行抗辩权同时履行抗辩权行使同时履行抗辩权需要具备下面四个条件：行使同时履行抗辩权需要具备下面四个条件：（1 1）须由同一双务合同产生互负债务）须由同一双务合同产生互负债务（2 2）双方债务须无先后履行顺序，且已届清偿期）双方债务须无先后履行顺序，且已届清偿期（3 3）须对方未履行债务或未按照约定履行债务）须对方未履行债务或未按照约定履行债务 （4 4）须对方的对待给付为可能履行的债务）须对方的对待给付为可能履行的债务 你应该你应该你不你不我我就不就不先履行抗辩权先履行抗辩权 当事人互负债务，有先后履行顺序，先履行一当事人互负债务，有先后履行顺序，先履行一方未履行的，后履行一方有权拒绝其履行要求。方未履行的，后履行一方有权拒绝其履行要求。先履行一方履行债务不符合约定的，后履行一方先履行一方履行债务不符合约定的，后履行一方有权拒绝其相应的履行要求有权拒绝其相应的履行要求 。不安抗辩权不安抗辩权v不安抗辩权的行使事由（确切证据）：不安抗辩权的行使事由（确切证据）：（1 1）经营；（）经营；（2 2）财产；（）财产；（3 3）商誉；（）商誉；（4 4）其他）其他v不安抗辩权人的权利与义务：不安抗辩权人的权利与义务：1 1、中止履行的权利与及时通知的义务；、中止履行的权利与及时通知的义务；2 2、提供担保后的恢复履行义务；、提供担保后的恢复履行义务；3 3、解除合同的权利。、解除合同的权利。当事人变更或变动时合同的履当事人变更或变动时合同的履行行变更：姓名、名称变更：姓名、名称变动：法定代表人、负责人、承办人变动：法定代表人、负责人、承办人q前述的变更或变动，不影响当事人仍然负担履行前述的变更或变动，不影响当事人仍然负担履行合同的义务。合同的义务。五五 合同的变更和转让合同的变更和转让合同转让的一般规定及其限合同转让的一般规定及其限制制q根据合同权利的性质不得转让的：根据合同权利的性质不得转让的：（1 1）根据个人信任关系而生的债权，如，委托代理；）根据个人信任关系而生的债权，如，委托代理；（2 2）从权利，如，抵押权；）从权利，如，抵押权；q当事人特别约定不得转让的合同权利：当事人特别约定不得转让的合同权利：善意（不知特别约定）的受让人可取得权利善意（不知特别约定）的受让人可取得权利q法律规定不得转让的合同权利。法律规定不得转让的合同权利。如，如，民法通则民法通则9191条条应由国家批准的合同。应由国家批准的合同。合同权利义务的一并转让合同权利义务的一并转让合同法：合同法：q第第八八十十八八条条 当当事事人人一一方方经经对对方方同同意意，可可以以将将自自己己在在合合同中的权利和义务一并转让给第三人。同中的权利和义务一并转让给第三人。q第第八八十十九九条条 权权利利和和义义务务一一并并转转让让的的，适适用用本本法法第第七七十十九九条条、第第八八十十一一条条至至第第八八十十三三条条、第第八八十十五五条条至至第第八八十十七七条的规定。条的规定。合同权利义务一并转让时的合同权利义务一并转让时的第三人第三人合同法司法解释合同法司法解释q合同当事人一方经对方同意将其在合同中的权利合同当事人一方经对方同意将其在合同中的权利义务一并转让给受让人，对方与受让人因履行合义务一并转让给受让人，对方与受让人因履行合同发生纠纷诉至人民法院，对方就合同权利义务同发生纠纷诉至人民法院，对方就合同权利义务提出抗辩的，可以将出让方列为第三人。提出抗辩的，可以将出让方列为第三人。（2929条）条）合同概括继受的法定情况合同概括继受的法定情况q合并：合并后的主体行使权利、履行义务；合并：合并后的主体行使权利、履行义务；q分立：分立各方连带主体，除非债权人与债务人另有约定。分立：分立各方连带主体，除非债权人与债务人另有约定。q公司法公司法184184条条-4P-4P：公司合并时，合并各方的债权、债务，应当由合并后存公司合并时，合并各方的债权、债务，应当由合并后存续的公司或者新设的公司承继。续的公司或者新设的公司承继。公司法公司法185185条条-3P-3P：公司分立前的债务按所达成的协议由分立后的公司承担公司分立前的债务按所达成的协议由分立后的公司承担。六、合同的权利义务终止六、合同的权利义务终止合同终止的事由合同终止的事由 （一）债务已经按照约定履行（一）债务已经按照约定履行 （二）合同解除（二）合同解除 （三）债务相互抵销（三）债务相互抵销 （四）债务人依法将标的物提存（四）债务人依法将标的物提存 （五）债权人免除债务（五）债权人免除债务 （六）债权债务同归于一人（混同）（六）债权债务同归于一人（混同）（七）法律规定或者当事人约定终止的其他情形（七）法律规定或者当事人约定终止的其他情形 A A 不能履行不能履行 B B 债权人或债务人破产或死亡债权人或债务人破产或死亡合同的解除合同的解除从合同的从合同的“法锁法锁”中解脱出中解脱出来来合同解除的特点合同解除的特点q合同解除适用于有效成立的合同合同解除适用于有效成立的合同 q合同解除应具备一定的条件合同解除应具备一定的条件 1 1法定解除（权）条件，见法定解除（权）条件，见9494条条 2 2约约定定解解除除（单单方方解解除除权权或或双双方方解解除除合合意意）条条件件，见见9393条条q合同的解除是自始消灭或向将来消灭合同关系（合同的解除是自始消灭或向将来消灭合同关系（9191条条-2S-2S-P P）q合同的解除必须有解除行为（合同的解除必须有解除行为（9696条条-1P-1P）（我国为非当然）（我国为非当然解除主义）解除主义）约定解除（协议解除与约约定解除（协议解除与约定解除权）定解除权）v协议解除（多数合同解除的方式）协议解除（多数合同解除的方式）（1 1）法条依据：）法条依据：9393条条-1P-1P（2 2）协议解除（事后解除）协议解除（事后解除）（3 3）特点）特点 1 1解除协议为合同性质；解除协议为合同性质；2 2解解除除协协议议不不得得违违反反法法律律、行行政政法法规规和和公公序序良良俗俗 3 3解除后，是否及如何恢复原状，由当事人协解除后，是否及如何恢复原状，由当事人协商决定。商决定。v约定解除权约定解除权（1 1）法条依据：）法条依据：9393条条-2P-2P（2 2），当当事事人人在在合合同同中中事事先先约约定定在在某某种种合合同同解解除除条条件件成成就就时，享有解除权。时，享有解除权。（3 3）特点：）特点：1 1解解除除权权可可以以在在订订立立合合同同时时（如如，案案例例）或或订订立立合合同同后解除事由发生前约定；后解除事由发生前约定；2 2双方约定解除的条件；双方约定解除的条件；3 3享有解除权的一方实际行使解除权。享有解除权的一方实际行使解除权。【1 1】与与附附解解除除条条件件的的合合同同（4545条条-1P-1P）在在条条件件成成就就时时自动解除不同；自动解除不同；【2 2】解除权应在一定的期限内行使。解除权应在一定的期限内行使。9595条条根据根据深圳房地产买卖深圳房地产买卖预售合同预售合同第第8条，我有条，我有权单方解除合同！权单方解除合同！法定解除权法定解除权特点：特点：（1 1）法定解除为法律规定解除情况；）法定解除为法律规定解除情况；（2 2）法法定定解解除除可可以以与与约约定定解解除除并并存存，且且约约定定解解除可以变更法定解除。除可以变更法定解除。国庆节前一周，你再不国庆节前一周，你再不能把能把“礼花礼花”运给我，运给我，我就不再要了！我就不再要了！法定解除事由法定解除事由q程度程度根本违约：合同目的，或主要债权不能实现；根本违约：合同目的，或主要债权不能实现；q事由包括：事由包括：1 1、不可抗力；、不可抗力；2 2、明示或默示的预期违约；、明示或默示的预期违约；3 3、迟延经催告后合理期限仍未履行；、迟延经催告后合理期限仍未履行；4 4、迟延或其他违约行为；、迟延或其他违约行为；5 5、其他。、其他。合同解除的法律效果合同解除的法律效果合同解除的溯及力合同解除的溯及力1 1、现行法的规定、现行法的规定 1 1承认向将来发生效力承认向将来发生效力2 2承认具有溯及的效力承认具有溯及的效力2 2、对于恢复原状的理解、对于恢复原状的理解1 1恢复到订立合同前的状态；恢复到订立合同前的状态；2 2恢复原状（返还财产）与对违约方的制裁体现：恢复原状（返还财产）与对违约方的制裁体现：【1 1】非非违违约约方方的的返返还还费费用用或或履履行行费费用用应应当当由由有有过过错错方负担；违约方的返还费用或履行费用不应返还；方负担；违约方的返还费用或履行费用不应返还；【2 2】如如返返还还的的物物能能够够产产生生孳孳息息还还应应当当返返还还孳孳息息，但但非违约方有权不返还孳息；非违约方有权不返还孳息；【3 3】返返还还维维护护标标的的物物所所支支付付的的必必要要费费用用，但但非非违违约约方不须返还方不须返还合同解除与损害赔偿的关合同解除与损害赔偿的关系系q并存的现行法依据并存的现行法依据q对赔偿损失的理解：对赔偿损失的理解：1 1在在协协议议解解除除时时，如如果果经经协协商商免免除除了了违违约约方方的的损损害害赔赔偿偿责责任任，则则不不能能再再在在达达成成协协议议以以后后主主张损害赔偿；（和解的效力）张损害赔偿；（和解的效力）2 2因因不不可可抗抗力力的的解解除除，都都不不应应当当负负担担损损害害赔赔偿责任；偿责任；3 3单单项项足足以以保保护护非非违违约约方方利利益益的的，不不支支持持并并存（民事责任的补偿性）；存（民事责任的补偿性）；4 4并并存存时时的的赔赔偿偿范范围围：不不应应该该考考虑虑可可得得利利益益的损害赔偿的损害赔偿 七七 违约责任违约责任判决如下：判决如下：1 1、判令被告、判令被告承担承担2 2、违约责任的含义违约责任的含义 违约责任的概念违约责任的概念 违约责任是指当事人一方不履行合同债务或其违约责任是指当事人一方不履行合同债务或其履行不符和合同约定或法律规定时，依法或依约履行不符和合同约定或法律规定时，依法或依约所应承担的民事责任。所应承担的民事责任。违约责任的法律特征：违约责任的法律特征：1 1、违约、违约 责任是在特定的法律关系的基责任是在特定的法律关系的基础上发生的民事责任础上发生的民事责任 2 2、违约责任的确定具有一定的任意性。、违约责任的确定具有一定的任意性。3 3、违约、违约 责任以补偿性为主，以惩罚性责任以补偿性为主，以惩罚性为辅。为辅。4 4、违约、违约 责任是一种纯财产责任。责任是一种纯财产责任。违约责任的归责原则违约责任的归责原则违约责任是违约责任是严格责任严格责任案例：演员患病不能演出的违约责任案例：演员患病不能演出的违约责任违约形态违约形态实实际际违违约约行行为为完全不履行完全不履行履行拒绝履行拒绝履行根本违约履行根本违约迟延履行迟延履行瑕疵履行瑕疵履行其他不完全履行行为给付迟延给付迟延受领迟延受领迟延瑕疵给付瑕疵给付加害给付加害给付部分履行履行地点不当履行方法不当等明示违约明示违约默示违约默示违约预预期期违违约约违违约约行行为为预期违约预期违约性质性质履行次序履行次序产生原因产生原因效果效果预期违约预期违约特定的违约特定的违约行为行为无论履行无论履行先后先后财产或信财产或信用用起诉、解起诉、解除合同、除合同、或等待履或等待履行行不安不安抗辩权抗辩权法定救济权法定救济权 先履行义先履行义务人权利务人权利可为违约可为违约人主观原人主观原因因保留自己保留自己的给付的给付违约责任形式违约责任形式 （1 1）继续履行）继续履行 （2 2）补救措施）补救措施 （3 3）支付违约金）支付违约金 （4 4）赔偿损失（法定损害赔偿）赔偿损失（法定损害赔偿）（5 5）定金）定金非金钱债务的实际履行及除外非金钱债务的实际履行及除外q实际履行体现合同严守原则实际履行体现合同严守原则q实际履行的除外情况：实际履行的除外情况：（一一）法法律律上上（如如，对对破破产产企企业业不不能能实实际际履履行行）或或者者事事实实（如，特定物毁灭）上不能履行；（如，特定物毁灭）上不能履行；（二二）债债务务的的标标的的不不适适于于（如如，专专业业性性劳劳务务）强强制制履履行行或或者者履行费用过高；履行费用过高；（三）债权人在合理期限内（如，水果供应）未要求履行。（三）债权人在合理期限内（如，水果供应）未要求履行。损害赔偿与其他责任方式损害赔偿与其他责任方式的并用的并用v实际履行（交付、修理、更换、重做）、补救措实际履行（交付、修理、更换、重做）、补救措施（如，替代物）与损害赔偿可并用施（如，替代物）与损害赔偿可并用保护很完备，符合保护很完备，符合国际公约和各国立国际公约和各国立法经验！法经验！法定损害赔偿的范围法定损害赔偿的范围q赔偿的延展：赔偿的延展：（1 1）赔偿实际损失（如，工人薪水、房租、设备原料购置费）；）赔偿实际损失（如，工人薪水、房租、设备原料购置费）；（2 2）赔偿可得（预期）利益损失。（如，利润）赔偿可得（预期）利益损失。（如，利润）q对于对于“损失损失”的理解：的理解：（1 1）人身伤亡：如不能以金钱确定，须依据侵权法诉讼；）人身伤亡：如不能以金钱确定，须依据侵权法诉讼；（2 2）精神损害赔偿）精神损害赔偿 ：现行法未规定。通说认为不得以违约之诉：现行法未规定。通说认为不得以违约之诉请求精神损害赔偿。请求精神损害赔偿。（3 3）第三人的损失：原则上难以对合同关系以外的第三人（如，）第三人的损失：原则上难以对合同关系以外的第三人（如，燃气炉炸伤过路人）补救，但可参燃气炉炸伤过路人）补救，但可参“附保护第三人作用的合附保护第三人作用的合同同”q赔偿的限制赔偿的限制可预见性规则：可预见性规则：可预见规则限制事实上的因果关系。如，违约给第三人造成可预见规则限制事实上的因果关系。如，违约给第三人造成的损失违约人难以预见的损失违约人难以预见违约金、约定的损害赔偿与实违约金、约定的损害赔偿与实际履行际履行q违约金的先定性和惩罚性；违约金的先定性和惩罚性；q违约金与损害赔偿的并存关系与国家干预（违约金与损害赔偿的并存关系与国家干预（114114条条-2P-2P）；）；案例：关于每天房地产总价款案例：关于每天房地产总价款0.05%0.05%的违约金责任的违约金责任q支付违约金不能代替履行合同（支付违约金不能代替履行合同（114114条条-3P-3P）q违约金可以与解除合同并用违约金可以与解除合同并用违约金与损害赔偿比较违约金与损害赔偿比较违约金违约金损害赔偿金损害赔偿金责任责任原因原因违约事实发生违约事实发生有有违违约约事事实实且且有有损损害害后后果果确定确定时间时间预先确定违约后责任预先确定违约后责任发发生生损损害害以以后后确确定定责责任任范围范围利弊利弊比较比较数数额额比比实实际际损损害害过过高高或过低，将涉及诉讼或过低，将涉及诉讼赔偿数额准确（利）赔偿数额准确（利）避避免免烦烦琐琐的的诉诉讼讼程程序序（利）（利）计计算算损损失失范范围围及及举举证证困困难（弊）难（弊）不可抗力与免责不可抗力与免责q不可抗力的范围：不可抗力的范围：自然灾害，如，风暴、地震、洪水、冰雹、异常高温自然灾害，如，风暴、地震、洪水、冰雹、异常高温等；等；政府行为，如，新政策、法律、行政措施，行政机关政府行为，如，新政策、法律、行政措施，行政机关的失职（的失职（121121条）不能作为不可抗力；条）不能作为不可抗力；社会异常现象：如，罢工、骚乱社会异常现象：如，罢工、骚乱q主张不可抗力免责主体的通知与证明义务主张不可抗力免责主体的通知与证明义务防止损失扩大义务防止损失扩大义务减轻损失原则的特点：减轻损失原则的特点：1 1、违约导致了损失的发生；、违约导致了损失的发生；2 2、未采取适当措施导致损失扩大；、未采取适当措施导致损失扩大；损益相抵损益相抵对损害赔偿对损害赔偿的又的又一种限制原则一种限制原则q因违约所避免的费用（因违约所避免的费用（cost cost 条条voidedvoided）,如，停工不再支如，停工不再支付的薪水；付的薪水；q因违约而避免的损失（因违约而避免的损失（loss loss 条条voidedvoided），如，标的物价），如，标的物价格急跌，供应商如履行合同，商家在转卖时将蒙受巨大损格急跌，供应商如履行合同，商家在转卖时将蒙受巨大损失。失。如果供应商违约，如果供应商违约，我们能少损失一点。我们能少损失一点。而且，还可以追究而且，还可以追究他违约，再赚上一他违约，再赚上一笔！笔！违约责任与侵权责任的竞合违约责任与侵权责任的竞合及其主要区别及其主要区别归责归责原则原则义务义务性质性质诉讼诉讼时效时效责任责任构成构成责任责任范围范围诉讼诉讼管辖管辖违约违约责任责任严格严格责任责任约定约定2 2年年有违约有违约有责任有责任财产损财产损失失可选择可选择侵权侵权责任责任过错过错责任责任法定法定有的是有的是1 1年（人年（人身、租身、租金、寄金、寄存、商存、商品质量）品质量）有损害有损害有责任有责任还包括：还包括：人身及人身及精神损精神损害害就被告，就被告，或侵权或侵权行为地行为地竞合的选择权与变更权竞合的选择权与变更权合同法司法解释合同法司法解释q债权人依照合同法第一百二十二条的规定向人民债权人依照合同法第一百二十二条的规定向人民法院起诉时作出选择后，在一审开庭以前又变更法院起诉时作出选择后，在一审开庭以前又变更诉讼请求的，人民法院应当准许。对方当事人提诉讼请求的，人民法院应当准许。对方当事人提出管辖权异议，经审查异议成立的，人民法院应出管辖权异议，经审查异议成立的，人民法院应当驳回起诉。当驳回起诉。（3333条）条）八八其他规定其他规定合同的解释合同的解释 文本解释和意思解释文本解释和意思解释 整体解释与分别解释整体解释与分别解释 目的解释与情势解释目的解释与情势解释 诚实信用的解释与习惯解释诚实信用的解释与习惯解释合同争议的解决方式合同争议的解决方式诉讼方式诉讼方式仲裁方式仲裁方式第二部分第二部分 企业合同管理实企业合同管理实务务一、企业合同管理概述一、企业合同管理概述二、合同订立管理二、合同订立管理三、合同履行管理三、合同履行管理四、合同异动和终止管理四、合同异动和终止管理五、合同争议及纠纷解决五、合同争议及纠纷解决一、企业合同管理概述一、企业合同管理概述（一）企业合同管理的概念和特征（一）企业合同管理的概念和特征（二）企业合同管理的现实必要性（二）企业合同管理的现实必要性（三）企业合同管理的目标和原则（三）企业合同管理的目标和原则二、合同订立管理二、合同订立管理 合同订立前的条款草拟合同订立前的条款草拟合同审批管理合同审批管理缔约前的资信考察缔约前的资信考察缔约前的资信考察缔约前的资信考察资资信信考考察察内内容容对对方方本本方方对方的资格对方的资格对方的信用对方的信用主要是评测本主要是评测本方的