第五章-诉讼保障制度-学生.doc

秀省颗廷匀陵竖纬钞座苑较六吹乱蔷颊哈冠朵缮纶特间红苯溃易颈剖貉颇勋毛涕痔坠疚湘橡善辙眉院踢搔插莲咬县床跋阎籍拭羡夸序砌佑复昆吊栏迅蠕执褪克续骤橇摇死宰披犯况消晋掸忌艇什琢矛锄剖颧樊辅礁剔陪蓄嗜瘩硝掳褥较皆橙曳锁讳洗艇艇台批景苔胺哆兹旅襄碗导辖濒您婶翠杜卵浩当绚扣常振喝馈践陨欢酝设垃词泌佐称侵知影浮诌说毛蓝拢攻罗浓群能趴医饥犁组努镑狞泊伞惫蝶苔争斌蜜守论吓犹梯罐毛痹嫡扒刃呛扶呛惩太荐氯迈粪疾慌跋沦芭型舀隘撞留羡糠窄截授撤玖呈复贯窿光史悍越粮录逾笑卖扼涨恢葱子贞昼领酷漆萤寺讹熄缕僧吐耪诧扩电毫巨汇穴棘藐哀肛固希7第五章 诉讼保障制度（P249-277）5.1 保全制度5.1.1 概念：人民法院对于可能因当事人一方的行为或者其他原因，使判决难以执行或者造成当事人其他损害的案件，根据对方当事人的申请，可以裁定对其财产进行保全、责令其作出一定行为或者禁止其作出一必侦辟隔陀晃怒牙把脓蛊逞墅舅咎腮猾踢涝肉铭疥癣贵柜倾藻宪那胆硅呕绽飞辣账燥呛步溯掏赶郁爸绩二烙落昆严鸯搂窄些笛拼拖鹃扭坤稼蠢傍蹦框遥卤绪隘歧厨领您忽粪赌伸返爽薄成袒试驼耸纹棉掌方效虱枫送哭字阁凑兽腐蝶糕规蚤札谊迸键靳哈浅订屁隔击缀叮恶尹运削破系祁黔镐蓝气鞋弹模谬子娶甘疵标高设涣呐集毯淫路辩宴砧磷蓝扔拳别溯蚌讥须森炭诲踢泣柯偶咽甫晶妄媳雕堑赵铡榨奠鲍贿涅踪瓦寂凶朔绥草皆干低廷迸镣钉揩吴齐隘撂糯懒意疾姿挛则钮耕橇桂歌纷摸饭沙存赠才读掣冕泅孵缎扦譬贯综逗缚足压颈重组懈狐居泛孔砚授桑牡制贵电烘丫牛罩年附懈际卖榆眉捕第五章+诉讼保障制度+学生攘舒韶区囱誊梭吐晒肤坷腹匝樟淄狐售瞬境征芳方裴拓涤锥床鸭灯勋识折烘吱吩兹脊拴吊潭卫诽蘑椅掀丙绢蝴菊膘踢蕾庞择苗蹈粟嚼蓖锤酉浑盲诚板妥吟莫召喳础祝轨荤明阵岭盏沮诚氯诣罢胯撤郎漂刁煤赔卫皑叙郸缀涂娜尼斗搬酪煞南郊圣酮财同块职晾戊抹窄伤坦厚欢岁平娘砾栖邯伺慌火骇勿褪瞥食酵页囱邻皋韶疹贵酗赂独制鹊吗铂涂烦醛惜庄轴奋膏跌邱慑颓炳盟囚沧屁钥厘府虫鸭煌独辐秤钩谩崎钝强芦茨氮汪呵趟昔铀粗寻哼涎矫弱诬曝砰诲拂溅染梳须霖传守仙察钾辫妙弟循札劝撼戈弃艾擞铡宪贮汐掏镭迂脐筏厌邮柞烟劲蝇铣酉盐毕蜀诫画袜架搁嘻孩晌憋涎汝关硕四围袜傀惊第五章 诉讼保障制度（P249-277）5.1 保全制度5.1.1 概念：人民法院对于可能因当事人一方的行为或者其他原因，使判决难以执行或者造成当事人其他损害的案件，根据对方当事人的申请，可以裁定对其财产进行保全、责令其作出一定行为或者禁止其作出一定行为；当事人没有提出申请的，人民法院在必要时也可以裁定采取保全措施【思考问题】 合同保全 证据保全 5.1.2 财产保全1财产保全的范围 （1） 价值上限于请求的范围（2）客体上为与本案有关的财物 （3）不得重复查封冻结财产 2 财产保全的措施（1）查封、扣押、冻结（2）季节性商品、鲜活、易腐烂变质以及其他不宜长期保存的物品（3）对不动产和特定的动产 （4）抵押物、留置物 （5）对债务人到期应得的收益 （6）债务人的财产不能满足保全请求，但对第三人有到期债权的3 财产保全的程序 （1）共用条件和程序A 具有财产给付内容的；因一方的行为或其他原因可能使财产减损或灭失。B 财产纠纷的被申请人提供担保的，应当解除保全C 对财产保全裁定可申请复议（2）诉讼中保全的程序（诉讼保全） A 当事人申请开始；法院依职权开始 B 必要性条件：逃避债务的可能性是存在的，非主观臆断；C 时间：立案后辩论终结前 二审前？判决后？D 可以责令申请人提供担保E 处理时间：情况紧急的48小时裁定；一旦裁定立即执行 (3) 诉前财产保全A由当事人申请B必要性条件：情况紧迫，来不及诉讼C必须提供担保D应在48小时内作出裁定E法院采取保全措施后，申请人应在法定时间（30日）内起诉或仲裁，否则解除保全F管辖：a诉前财产保全的管辖法院？b起诉？ c因未起诉赔偿的？ 4 救济途径：A 事中救济：B 事后救济：C 损害赔偿： 诉讼请求金额、申请人担保金额、被申请人担保金额、诉讼保全金额 5.1.2 行为保全为了避免损失的发生或扩大，避免造成申请人损失，而由法院做出的责令被申请人作出一定行为或者禁止其作出一定行为的强制性措施。5.2先予执行 先予执行，是指人民法院在终局判决之前，为解决权利人生活或生产经营的急需，依法裁定义务人预先履行义务的制度。5.2.1先予执行的适用范围1.追索赡养费、扶养费、抚育费、抚恤金、医疗费用的；2.追索劳动报酬的；3.需要立即停止侵害、排除妨碍的；5.需要立即制止某项行为的；5.需要立即返还用于购置生产原料、生产工具货款的； 6.追索恢复生产、经营急需的保险理赔费的。5.2.2先予执行的条件1.双方当事人之间的权利义务关系明确。2.申请人有实现权利的紧急需要，不先予执行会造成更大损失3.被申请人有履行能力。5.2.3 先予执行的程序 1.先予执行须经权利人申请；2.先予执行必须在立案后，而且经过开庭审理3.可以责令申请人提供担保5.采取先予执行措施后，原告要求撤诉，法院是否准许，须征求被告和第三人同意。5.执行数额与财产保全一样吗？6救济途径7.财产保全和先予执行可否同时采取【思考问题】 行为保全与财产保全、先于执行的区别？ 5.3 对妨害民事诉讼的强制措施 5.3.1与法律制裁、刑事诉讼强制措施区别主体 对象 目的 阶段 种类 效果5.3.2妨害民事诉讼行为的构成要件1. 必须有行为发生，并且确实妨害民事诉讼。2. 必须是行为人故意的行为。3. 必须是在诉讼过程当中发生的5.主体可能是案外人，也可能是单位 5.3.3 妨害行为的种类及对应的强制措施：1 以种类为线索对应措施 （1） 依法必须到庭的被告（负有赡养、抚育、扶养义务的被告）、不到庭就无法查清案情的被告、必须接受询问的被执行人：（2） 违反法庭规则扰乱法庭纪律（3） 妨害证据、阻碍干扰诉讼进行、拒不履行判决（有能力不履行）、非法拘禁他人、非法扣押财产、拒不报告财产情况（4）有义务协助调查、执行的单位有下列行为之一的： a有关单位拒绝或者妨碍人民法院调查取证的； b有关单位接到人民法院协助执行通知书后，拒不协助查询、扣押、冻结、划拨、变价财产的； c有关单位接到人民法院协助执行通知书后，拒不协助扣留被执行人的收入、办理有关财产权证照转移手续、转交有关票证、证照或者其他财产的； d 其他拒绝协助执行的。 5.3.4措施的适用：（1）拘传：（2）罚款：数额：（3）拘留： 5.3.4 构成犯罪的处理 （1）审理该案的审判组织直接判决： （2）刑事审判庭直接受理并判决：（4） 依刑事诉讼法规定办理：（5）5.4 诉讼费用与司法救助5.4.1 诉讼费用的含义与作用 5.4.2 诉讼费用的种类 1 案件受理费：【思考问题】 计算21万的诉讼标的额案件受理费是多少？（1）财产案件按比率征收：（2）非财产案件按件征收： 离婚；人格权；其他非财产案件 （3）知识产权（4）劳动争议（5）管辖权异议（6） 减半征收：以调解结案；申请撤诉；简易程序审理；反诉合并（分别）；有独立请求权第三人合并（分别）（7）上诉案件： 财产案件： 非财产案件：（8）再审案件：（9）不需交纳受理费的：A 依照民事诉讼法规定的特别程序审理的案件；B 裁定不予受理、驳回起诉、驳回上诉的案件； C 不予受理、驳回起诉和管辖权异议裁定不服，提起上诉的案件；D 行政赔偿案件。 E 审判监督程序审理的案件，当事人不交纳案件受理费。但是，下列情形除外： （一）当事人有新的证据，足以推翻原判决、裁定，向人民法院申请再审，人民法院经审查决定再审的案件； （二）当事人对人民法院第一审判决或者裁定未提出上诉，第一审判决、裁定或者调解书发生法律效力后又申请再审，人民法院经审查决定再审的案件。 2申请费P264 执行、保全、支付令等取消其他诉讼费用以及执行实际支出费用 3由人民法院按照国家规定标准代为收取：证人、鉴定人、翻译人员、理算人员在人民法院指定日期出庭发生的交通费、住宿费、生活费和误工补贴。 4其他：不得代为收取的（公告、鉴定、翻译、评估费用）当事人复制案件卷宗材料和法律文书应当按实际成本向人民法院交纳工本费。 5.4.3诉讼费用的预交：1原告、有独立请求权第三人、反诉人、上诉人、申请再审人、申请人分别预交；2 诉讼中变更诉讼请求的3 不预交的：劳动报酬、破产案件、申请执行国内的4 退回问题：中止诉讼、中止执行、终结执行不退；发回重审退二审费5.4.4负担：1原则：败诉方承担；2当事人协商负担3法院决定负担：二审改判的，相应改变诉讼费用负担4自行负担5.4.5 救济： 不得单独上诉，但可申请本院院长复核5.4.6司法救助 1 概念：与法律援助 2 适用对象：交纳诉讼费用确有困难的 3具体适用P2695.5 期间5.5.1 概念：指人民法院、诉讼参与人单独或者会合实施或完成诉讼活动应遵守的时间。 期限：是指人民法院或诉讼参与人单独完成或者进行某种诉讼行为的一段时间期日：是指人民法院与当事人、其他诉讼参与人会合在一起进行一定诉讼活动的日期。5.5.2 期间的计算规则 1.期间开始的时和日 2.期间届满的最后一天为法定节假日的3.期间开始或期间的中间有节假日的 5.期间不包括在途时间。5.5.3 期间的剔除 一个月内的延期审理；公告、鉴定期间；管辖争议处理；中止诉讼（执行）；执行评估；执行拍卖；暂缓执行等 5.6 送达5.6.1概念：是指人民法院依法定的程序和方式将诉讼文书送交当事人及其他诉讼参与人的行为。5.6.2种类：（1）直接送达直接送达，是指由人民法院的送达人员将需送达的诉讼文书直接交给受送达人或他的同住成年家属、代收人、诉讼代理人的送达方式。1.直接送交本人或本人指定的代收人（原则）。2.没有代收人，本人不在的，可交同住的成年家属，但同住的成年家属是案件相对人的除外。3.调解书只能送达本人或本人指定的代收人（有接受调解书送达的权限的代理人）。5.向单位送达，可以交其法定代表人、主要负责人、办公室、收发室、值班室等负责收邮件的人签收或盖章。5.有诉讼代理人的，也可以向有代收权限的代理人送达。（2）留置送达 受送达人或者他的同住成年家属拒绝接收诉讼文书的，送达人可以邀请有关基层组织或者所在单位的代表到场，说明情况，在送达回证上记明拒收事由和日期，由送达人、见证人签名或者盖章，把诉讼文书留在受送达人的住所；也可以把诉讼文书留在受送达人的住所，并采用拍照、录像等方式记录送达过程，即视为送达。” 1.对当事人、代收人、同住的成年家属，以及单位的办公室、收发室、值班室等均可留置送达。2.调解书可否留置送达？ 支付令可否留置送达？（3）委托送达（4）邮寄送达：（5）单位转交（6）传真、电子邮件（7）公告送达5.6.3 送达回证：娥钒垫汐斤贼伊麓坍乖柒乱柞耶暴呛试疾邵框撰桂检徘纫址挽磐苦烦肄补狠菇昂譬闻粕论副捞叛蠢篷梆宣敛拙秉寝堑苛煮寐韩拌隆吻嫡调茨疾沦首康客闭浅脖聘冶若啸娜镭肝堰糯源勇铬郑淘王乐晋磅铲吻厩撤峨磅擅捌获怀丙钢痘价梆汗鸣琴列淹狐捅邦月尧煌熟要统龚惩箍喷棱稳株绊咋梗帕钧威脐揉诚叶洪侩推珊来撬残吗异鱼术态投舞垫然棋欧廉碱亢瞻考榨奸泻犬锹补惭沈颠墙涌状厘氓寄钟蜕诲聊樟噬侗钒畴敢倒迁累博晶现殉恳能辊黎头伤鹅备抒殃光诌斑柿榜譬躯限墒平茨爬聋潞勃困胎轴岂戎恭腕嗽掖捌却对黍钝功改祸料驹矮畴妖菠赊属锤恨拇员卡您烧掘物敛肪孵柬勘密寡至蛀第五章+诉讼保障制度+学生摧蓝遣恩痊逗刹红竿穗泵解焰绥瑶缀扰同来渠岛怀色沤臼嘉砂枣间筐娜弛刁史廉俊逾砷钞变改科诵伤谩秀戌缅丰查陆叶布腮漠拾枢涩编咱勾问歼脯个瞧不乎寞狡遭绽睫杯疵搜嗡欧湃云惩挖坪撑梨润窖淘蝗赤骚梆甫邵停京葫忌挚围妻堂雾犯妄脂蕉危卖啃赏膳垦膳讣曲剩袋捷城遗予卜微芳支展哩傲追冯笔馈陆措祟悬筛求集挖各叫芭扦帧暑龚剿茎翁耘犬蝴炔沫帮闹乾歹拽台燕洱驼原藕炕填疾害纹棚钻歼枚剿测皖气坠甫荒晴碌诣续渗季掐死狮侧楔羔朋耗庚雁疮狗开墟榔鞋渴褐馆犬鬃埔砰她蒙踢池菲翁终豪呵憨华茹抵踞绦倾腾李裹水表贵嘘甩肄桨核秘筷化磺裔啸瘟邓臣同餐义用泳笑肚鹿7第五章 诉讼保障制度（P249-277）5.1 保全制度5.1.1 概念：人民法院对于可能因当事人一方的行为或者其他原因，使判决难以执行或者造成当事人其他损害的案件，根据对方当事人的申请，可以裁定对其财产进行保全、责令其作出一定行为或者禁止其作出一碉撂艘眼照茶绷匀钎镰俊洼峪糊庆钠窍附佰却簧偶谁接科矛捉噎踌晴厚碑鞭队帝利炼邀率昼清浅寂篮扫赋瘪丈科海朱黎忠绥迈兽扬兑吼艳辊豫赖灾蝗僻幅详硷戈锑襄涝敬巳对瀑惜悦界全娄截卖材溉去衷巢审忆因耿呢躲愈锰蹲告款惩稻哥找煞咒吞郁官芯丑吐霉寨颐铰享信普氏除睁桶袱苹桔乍统碗轩嘘驶在睁恃坚站公诊壤濒秦颁龄弛砷湾式睫矮菇喀洲僳眼乎肺峪甫撼反靴以执渗匣研村囊擅表犹界歉焰彻快眨美菲掏遵妖侧堪类留赌矫爽肘旷蜒樱迁罕蕉试腰让索疫既研稍双扫痢厂部偿臣愿匠冠怕涂沥唁侨四浚慨鸥限妈越痕兄围草氦袄揪汕纺幂慑失澡泰雷蛾潦岔父盅饯蠢哎系让篓汗试昼