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采购法务与合同管理,1,单击此处编辑母版标题样式,单击此处编辑母版文本样式,第二级,第三级,第四级,第五级,本资料仅供参考，不能作为科学依据。谢谢。本资料仅供参考，不能作为科学依据。本资料仅供参考，不能作为科学依据。谢谢。本资料仅供参考，不能作为科学依据。,考 试 题 型,一、案例题（每小题25分，共计50分）,两个大题，各包含两个小题（10+15）,二、叙述题（本部分共4道题，请回答其中任意2道题。每小题25分，共50分）,考试时间：180 分钟；总分：100；及格：50分,1/177,采购法务与协议管理,第一章 协议概述,1.不一样法律关于协议概念是什么？协议特征有哪些？P3-5,中国民法通则：民事关系协议,中国协议法：,平等主体、,协议（,意思一致,）,大陆法系：协议,英美法系：允诺,广义：任何协议（民法、行政法、劳动法、国际法等）,狭义：民事上协议,（平等主体）,2/177,采购法务与协议管理,（1）协议是平等主体自然人、法人、其它组织所实施协议,（2）协议是两个或两个以上当事人意思表示一致法律行为，一个当事人不可能形成协议,（3）协议是以设置、变更、终止民事权利义务关系为目标民事法律行为,协议特征,3/177,采购法务与协议管理,2.简述协议条款基本内容。P7-11,（1）提醒性协议条款,当事人名称（姓名）和住所,标,（标）数量和质量,价款或者酬金,推行期限、地点和方式,违约责任：负担法律责任,处理争议方法和解、调解、仲裁、诉讼,4/177,采购法务与协议管理,（2）协议主要条款,由法律直接要求,由协议类型和性质决定,由当事人约定产生,（3）协议普通条款,法律未直接要求，当事人也无意使之成为主要条款,当事人未写入协议中，但理应存在协议条款,特意待定条款,5/177,采购法务与协议管理,（4）协议条款没有约定或约定不明救助,质量要求不明确,价格或酬劳不明确,推行地点不明确,推行期限不明确,推行方式不明确,推行费用负担不明确,6/177,采购法务与协议管理,3.何谓协议权利？有何特征？P11-12,协议债权,协议权利是请求权,协议权利是给付受领权,协议权利是相对权,协议债权含有平等性,协议权利含有请求力、执行力、依法自力实现、处罚权能和保持力,7/177,采购法务与协议管理,4.简述协议义务基本含义，主给付义务和从给付义务有何区分？P12,协议义务包含,给付义务,和,附随义务,。,给付义务分为,主给付义务,与,从给付义务,。,主给付义务和从给付义务区分,：,主给付义务自始确定，并决定协议类型。,主给付义务组成双务协议对待给付。,不推行给付义务，债权人得解除协议；但不推行随附义务，债权人标准上不得解除协议，请求损害赔偿。,8/177,采购法务与协议管理,5.简述协议订立含义，协议成立条件有哪些？P17-18,形成合意状态和过程（动态行为、静态协议）,协议成立要件,普通要件：,必须存在双方或多方协议当事人,必须对协议主要条款达成意思一致,必须要经过要约和承诺两个阶段,尤其要件：,实践性协议：以实际推行为协议成立要件,要式协议：推行一些特定义务才能成立,要求登记协议：登记后才能成立。,9/177,采购法务与协议管理,6.什么是要约？组成要约要件有哪些？P18-19,要约人希望与他人订立协议意思表示,要约组成要件,要约是有订约能力特定人作出意思表示,要约内容必须确定、完整和详细,要约必须有订立协议目标，同时要约人愿意受要约约束,要约必须向特定人发出,要约必须送达受要约人“抵达主义”、“投邮主义”,10/177,采购法务与协议管理,7.何谓要约邀请？有何特点？它与要约有何区分？P19-20,要约邀请：希望他人向自己发出要约意思表示,要约邀请特点,一方邀请对方向自己发出要约；,要约邀请是一个事实施为；,普通发出要约邀请人不负担法律责任；,要约和要约邀请区分,依据法律要求来区分,依据当事人意思来作出区分,依据交易习惯和通例来区分,按照是否包含协议主要条款来区分,11/177,采购法务与协议管理,8.简述要约法律效力P21,(1)要约生效时间,“投邮主义”英美法系,“抵达主义”大陆法系,抵达协议法,(2)要约存续期,要约中明确要求,没有详细要求。口头要约：立刻决定承诺是否；书面形式：合理要约存续期，要考虑要约抵达时间、作出承诺合理时间以及承诺抵达要约人合理时间,12/177,采购法务与协议管理,(3)要约法律效力内容,要约对要约人拘束：一经生效，产生约束力,要约对受要约人拘束：在要约要求时间内作出；也能够放弃；不得随意转让。,13/177,采购法务与协议管理,9.要约撤回和撤消-了解P21-22,(1)要约撤回,撤回：在要约抵达受要约人之前或同时抵达,(2)要约撤消,撤消：在承诺作出之前（若有不可撤消约定，从约定）,14/177,采购法务与协议管理,10.要约失效P22,(1)受要约人明确表示拒绝要约,(2)受要约人对要约主要条款进行修改,(3)承诺期届满而受要约人没有作出承诺意思表示,(4)要约人依法撤消要约,15/177,采购法务与协议管理,11.何谓承诺？简述组成承诺要件基本内容？P22-25,受要约人同意要约，愿意订立协议,组成要件,(1)承诺必须由受要约人向要约人作出,(2)承诺必须是在要求时间内抵达要约人,(3)承诺必须是接收要约主要内容意思表示,(4)承诺必须是明确表明受要约人愿意和要约人订立协议,(5)承诺作出方式必须符合要约中要求,16/177,采购法务与协议管理,实质性修改和非实质性修改标准,(1),假如承诺内容与要约内容不一致，而且对要约内容作了实质性修改，则该项承诺应视为无效，协议不能成立。,(2),假如承诺对要约内容作出了非实质性修改，在这种情况下，除非要约人及时表示反对或要约中明确表示承诺不得进行任何修改，承诺有效，协议内容以承诺内容为主。,12.了解实质性修改和非实质性修改P24,17/177,采购法务与协议管理,13.何谓对价？有哪些特征？P26-27,对价必须含有真实价值，但不需充分等价,不充分对价可能组成对价不真实或欺诈,过去已完成许诺不成为对价,对价必须正当,对价必须由接收许诺当事人作出,18/177,采购法务与协议管理,14.简述协议生效概念，其要件由哪些？P28-31,已经成立协议含有法律约束力,协议生效要件,（1）行为人含有对应民事行为能力,完全民事行为能力人：行为能力标准、主体合格标准,限制民事行为能力人：10周岁以上、不能完全识别自己行为精神病人,无民事行为能力人：10周岁以下、不能识别自己行为精神病人,19/177,采购法务与协议管理,（2）意思表示真实,意思不真实时：,违反,了法律和行政法规及社会公共利益，无效；,意思不真实时：,不违反,了法律和行政法规及社会公共利益，可撤消协议；,（3）不违犯法律和社会公共利益,（4）具备法律所要求形式,注意：协议成立与协议生效区分,正当成立时生效；,推行法定手续后生效；,实际推行后生效,20/177,采购法务与协议管理,15.简述无效协议概念，特征，原因以及协议部分无效内容。P31-34,欠缺生效要件，不发生所追求后果，不受法律保护,特征,(1)违法性,(2)国家干预性（职能部门,主动查处,）,(3)不得推行性（不负担不推行协议违约责任）,(4)自始无效性,21/177,采购法务与协议管理,(1)欺诈一方以欺诈、胁迫伎俩订立协议，损害国家利益,(2)恶意串通，损害国家、集体或第三人利益,(3)以正当形式掩盖非法目标（隐匿行为）,(4)损害社会公共利益,(5)违反法律、行政法规强制性要求,无效协议原因,协议部分无效，不影响其它部分依然有效。,协议部分无效,22/177,采购法务与协议管理,16.简述可撤消协议概念，法律特征，发生原因。以及撤消权行使。P37-41,因意思表示不真实，能够行使撤消权，使协议归于无效,特征（可撤消协议与无效协议区分）,(1)可撤消协议主要是意思表示不真实，但没有有意违法,(2)必须是由撤消权人主动行使撤消权，请求撤消协议（法院“不告不理”）,(3)可撤消协议在未撤消前有效,(4)可撤消协议在民法通则中称为可变更、可撤消协议,23/177,采购法务与协议管理,可撤消协议发生原因,(1)因重大误解订立协议（自己过失）,重大误解组成要件,必须是表意人因为误解作出了意思表示,必须是对协议内容等发生了重大误解,误解是由误解方自己过失造成，而不是因为受他人坑骗或不正当影响造成,误解是误解一方非有意行为,24/177,采购法务与协议管理,(2)在订立协议时显失公平,显失公平协议法律特征,订立时对双方当事人显著不公平,一方取得利益超出了法律所允许程度,受害一方在订立协议时缺乏经验或情况紧迫,(3)因欺诈、胁迫而订立协议,(4)乘人之危（对方过失）,乘人之危特征,一方乘对方危难或紧迫之际强迫对方,受害人处于危难或紧迫而订立了协议,不法行为人所取得利益超出了法律允许程度,25/177,采购法务与协议管理,撤消权行使,1年内（协议法75条）,对方若有异议，只能经过诉讼或仲裁,26/177,采购法务与协议管理,17.简述效力待定协议概念和特点P41,协议虽已成立，但不完全符合生效要件，效力还未发生,原因：当事人缺乏缔约能力、签署协议资格、处罚能力等,特点：须经权利人认可才能生效,18.了解限制行为能力人、无权代理人以被代理人名义订立协议效力问题。P4143,19.无权处罚行为概念和特点。P4143,20.了解效力待定协议中追认权、撤消权与催告权基本内容。P4546,27/177,采购法务与协议管理,21.协议无效或被撤消法律后果P48,(1)返还财产(2)折价赔偿(3)赔偿损失,22.简述情势变更概念，其组成要件有哪些？P54,(1)须有情势变更事实(2)情势变更须发生在协议依法成立以后，推行完成之前(3)情势变更发生不归责于当事人(4)情势变更不可预见(5)须情势变更使推行原协议显失公平,28/177,采购法务与协议管理,23.简述协议推行规则P54-57,（协议当事人在推行协议时要注意哪些问题？）,（1）推行主体,（2）推行标,（3）推行期限,（4）推行地点,（5）推行方式,（6）推行费用,29/177,采购法务与协议管理,24.简述协议担保概念及其特点。P59,概念：对某项法律义务推行所提供保障,特征：隶属性、补充性、保障性,25.简述确保概念及其特点。P63-64,概念：当债务人,不推行债务时,，代为推行债务,特征：隶属性、相对独立性、补充性（代偿性）,30/177,采购法务与协议管理,26.简述抵押和抵押权概念，作为抵押物符合要件，以及抵押物登记基本内容。P67-69,概念：不转移财产占有，作为债权担保；优先受偿权,作为抵押物财产应符合要件,（1）含有交换价值可流通物,（2）是特定物，不然抵押权人无法对它行使抵押权,（3）非消耗物,（4）能以登记方式给予公告之物,抵押物登记,31/177,采购法务与协议管理,27.质押概念，动产质押和权利质押特征有哪些？质押和抵押有何区分？P69-70,(1)概念：动产或权利转移给债权人占有,(2)动产质押特征,仅限于动产,质物含有可转让性,以转移质物占有而生效,出质人能够是债务人，也能够是第三人,(3)权利质押特征,权利质权须为财产权票据、提单等,作为质押权利须含有可转让性,须适合设置质权,32/177,采购法务与协议管理,（4）质押与抵押区分,标物不一样,抵押：主要以不动产，也可是动产和权利,质押：主要以动产，也能够是权利,标物是否转移,抵押：不转移抵押物占有，以登记为公告方式,质押：转移物占有，以交付为公告方法,33/177,采购法务与协议管理,28.留置权概念，特征，成立要件及其效力。P70-73,(1)概念：债权人扣留动产,(2)特征,留置权是法定权利，不是约定权利；,留置权标物与原债权标物是同一物；,留置权行使是先有占有权而后行使留置权,留置权法律效力含有双重性,34/177,采购法务与协议管理,（3）留置权成立要件,主动要件（,留置权成立所需要法律事实,）,债权人已经占有属于债务人财产（不动产）,留置物是该债权标物,该债权已至清偿期,消极要件（,留置权行使和成立产生限制要件,）,不得违反公序良俗,不得与债权人义务相抵触,占有是正当，非侵权行为而得,没有排除性约定,35/177,采购法务与协议管理,（4）留置权对留置物全部些人效力,对债务人处罚权有所限制,债务人能够另行提供其它担保方式以换回留置物,（5）留置权对留置权人效力,留置权人权利,对留置物占有权；对留置物产生孳息收取权,对留置物保管和使用权；因保管留置物而产生费用求偿权,对债务人请求返还或交付留置物拒绝权；优先受偿权,留置权人义务,妥善保管义务；不得私自处罚留置物义务,36/177,采购法务与协议管理,29.简述定金概念，特征及其效力。P74-78,(1)概念,(2)特征,处罚性,隶属性,实践性（生效要件）,时效性（主协议推行期之前交付）,双方担保行,37/177,采购法务与协议管理,（3）定金效力,担保上效力,处罚对等、平衡标准,未推行部分所占协议约定内容百分比适用定金罚则（担保法）,定金与违约金择其一（协议法）,预先付款效力抵作协议价款、退还,证约效力,38/177,采购法务与协议管理,30.简述协议变更概念，法定形式和程序，及其效力。P80-83,(1)协议变更概念（广义、狭义）,(2)法定形式和程序,法定变更,裁判变更,可变更、撤消协议,违约金变更,租金变更,协议变更,39/177,采购法务与协议管理,（3）协议变更效力,协议变更标准上仅向未来发生（无溯及力）,协议变更仅对已变更部分发生法律效力,协议变更不影响当事人要求赔偿权利,40/177,采购法务与协议管理,31.协议权利转让要件和法律效力。P85/P88,(1)协议权利转让要件,必须是正当有效债权,债权含有可转让性,达成合意,符正当律要求程序,及时通知债务人,41/177,采购法务与协议管理,（2）协议权利转让效力,内部效力,协议债权由让与人转让给受让人,从权利随主权利转移,证实文件交付,权利瑕疵担保（,让与人应该负担,）,外部效力,债务人与,让与人,之间协议关系毁灭,债务人与,受让人,形成新协议关系，可主张抗辩权和抵消权,42/177,采购法务与协议管理,32.协议义务转让要件和法律效力。P86/P89-90,(1)协议义务转让要件,协议义务全部转移：免责债务负担,协议义务部分转移：并存债务负担,必须有有效债务,债务含有可转移性,免责债务负担,必须经过债权人同意,43/177,采购法务与协议管理,（2）协议义务负担效力,免责债务负担效力（全部转让）,原债务人免责，新债务人产生,新债务人可主张抗辩权,新债务人负担从债务,并存债务负担效力（部分转让）,债务主体人数增加,以原债务为限,债务人与第三人负担,连带,债务,抗辩权行使,44/177,采购法务与协议管理,33.协议权利义务概括转让要件及其法律效力。P87-88/P90,(1)要件,原协议必须正当有效,原协议含有可转让性,出让人与承受人达成协议，经对方当事人同意,(2)效力,转让人在协议中一切权利义务转移给受让人,45/177,采购法务与协议管理,34.何谓违约责任？简述其归责标准内容。P97-98,（1）,违反协议应负担民事责任,（2）违约责任归责标准,过失（失）责任标准：,大陆法系（违约，同时要求有,主观上,过失）,严格责任标准,英美法系,我国,严格责任归责标准,46/177,采购法务与协议管理,35.简述违约行为及其形态。P98-102,（1）预期违约,明示预期违约,：明确必定表示不履约,能够解除协议，并要求赔偿或支付违约金，或到期选择补救违约办法（损失赔偿）,默示预期违约,：以,行为,表示不履约,以自己行为表明不推行；,一方当事人合理预见对方不履约（四种情况）；,一方未在合理时间内提供推行担保,能够解除协议，并要求赔偿损失，或到期后要求负担违约责任,47/177,采购法务与协议管理,（2）实际违约,不推行,不适当推行（拖延推行、瑕疵推行、部分推行）,拖延推行,瑕疵推行,质量上,不合格,部分推行,数量,上,加害给付,其它违约行为,48/177,采购法务与协议管理,36.何谓不可抗力，其组成要件有哪些？发生时间和免责前提是什么？范围怎样？P102-103,37.何谓免责条款，有何特征？免责条款是怎样认定？P104-105,38.简述负担违约责任方式？P105-109,39.简述协议法律适用概念，法律适用基本标准。P109-112,40.简述协议争议处理四种方式。P112-114,49/177,采购法务与协议管理,41.了解出卖人（供给商）和买受人（采购商）基本义务。P133-140,（1）交付标物，并转移全部权,按照约定数量、质量推行交付；,交付相关辅助单证；,按约定交付时间、地点、方式交付标物,按照约定包装方式交付标物；,推行交付所支出费用（从约定或出卖人负担）,（二）瑕疵担保义务,权利瑕疵担保义务（不被第二人主张权利）,物瑕疵担保义务（质量）,第二章 买卖协议,50/177,采购法务与协议管理,按照约定包装方式交付标物；,推行交付所支出费用（从约定或出卖人负担）,（二）瑕疵担保义务,权利瑕疵担保义务（不被第二人主张权利）,物瑕疵担保义务（质量）,51/177,采购法务与协议管理,案例2.1 分析,出卖人瑕疵担保：,物价值瑕疵担保,物效用瑕疵担保,品质担保,本案中，经销企业应该提供：质量标准、通常效用；但存在物瑕疵，汽车钢圈不合格，应该负担责任；,但王某超重行驶，也应负担一定责任；,52/177,采购法务与协议管理,二、买受人义务,（一）支付价款,按照约定数额支付协议价款,按照约定地点支付价款,按照约定时间支付价款,按照约定付款方式支付价款,按照约定货币种类支付,53/177,采购法务与协议管理,（二）受领交付,标物须要买受人受领；,须以出卖人适当推行其交付义务为前提,54/177,采购法务与协议管理,第三节 风险负担与利益承受,一、标物风险负担,（一）标物风险负担普通规则,条约：比如：FOB CIF等,我国协议法“交付转移风险”主张,交付转移归责例外：,法律另有要求,当事人另有约定,55/177,采购法务与协议管理,（二）路货买卖中标物风险转移,协议成立时风险由买受人负担（144条）,对运输途中部分货物损失买受人仅负担标物最终部分风险损失，除非出卖标物已特定化。,56/177,采购法务与协议管理,（三）当事人一方违约对风险转移影响,买受人违约使标物不依交付而转移适用条件,标物未实际交付；,因买受人原因而不能交付（买受人行为与不能交付之间存在因果关系）,对出卖人违约，标物虽已交付，但风险可能乃不转移,标物已交付；,质量存在不符合约定致使不能实现协议目标,57/177,采购法务与协议管理,二、利益承受,概念,在协议订立后标物所生,孳息,归属,以交付时间为确定界限,交付之前归出卖人；之后归买受人,全部权保留情况下,孳息归卖方,58/177,采购法务与协议管理,一、分期付款买卖,（一）概念与特征,概念,在协议订立后，由买方先行占有使用标物，而价款分期支付买卖形式,特征,分若干批支付价款,赊销,第四节 特种买卖协议,59/177,采购法务与协议管理,（二）特殊条款,尤其条款：确保出卖人债权得到清偿,法律对尤其条款限制,对解除协议或请求支付全部价款限制,要件（强制性要求）：,（1）买受人须连续两期未支付；,（2）须未支付价款达协议约定全部价款1/5;,60/177,采购法务与协议管理,对全部权保留尤其条款限制,（1）以书面形式约定保留标物全部权；,（2）无约定全部权自交付时转移;,对解除协议损害赔偿金额尤其条款限制,（1）出卖人解除协议（包含买受人原因），能够向买受人要求支付该标物使用费；,（2）如标物有损毁时，应加上相当损害赔偿金额；约定扣留价款超出使用费和损失金额上限，超出部分无效;,61/177,采购法务与协议管理,二、样品买卖,概念,卖方应交付与样品有,同一质量,标物买卖,尤其要求,（1）出卖人应按照样品所确定品质标准向买受人交付标物,当事人应该封存样品，确保样品不受损害；,（2）样品买卖是以样品来决定标物质量是否有瑕疵,有隐蔽瑕疵，出卖人交付标物应符合通常标准,62/177,采购法务与协议管理,三、试用买卖,概念,买方先试用标物，然后在一定时间内再决定是否购置,特征,试用买卖约定由买受人享受先行试用标物权利；,买受人,试用后认可,为买卖协议生效条件,对买受人认可确实定及其法律效力,买受人支付部分或全部价款、或处置标物（如：出租）；,试用期届满，买受人未作出是否定可，视为认可,63/177,采购法务与协议管理,四、招标投标买卖,概念,多数竞争人提出各自协议条件，招标人选择其中之一,步骤,招标：两大法系：要约邀请,投标：要约,开标、验标：验证标书效力,定标：承诺,64/177,采购法务与协议管理,五、拍卖,概念,以公开竞价方式，将标物出卖给出价最高者,种类,强制拍卖 任意拍卖 委托拍卖 自己拍卖,程序,卖方委托拍卖人（卖方须如实陈说拍品起源和瑕疵），拍卖人公布拍卖公告：要约邀请,竞买人应买：要约,拍卖人作出买定表示：承诺。签署成交确认书，买方支付价款，拍卖人交付标物，收取佣金，向卖方付款。,65/177,采购法务与协议管理,国际贸易,技术,服务,货物买卖,第三章 国际货物买卖协议,66/177,采购法务与协议管理,第一节 国际货物买卖相关制度,一、国际货物买卖制度概述,国际货物买卖条约,国际贸易通例,国内法,67/177,采购法务与协议管理,三大国际条约,1964年国际货物买卖统一法条约,国际货物买卖协议成立统一法条约,1980年联合国国际货物销售协议条约,我国于1986年加入,国际通例,国际商会国际贸易术语解释通则,68/177,采购法务与协议管理,国内法,美国统一商法典买卖篇,英国货物买卖法,瑞士债务法典,意大利民法典,法国商法典,日本商法,69/177,采购法务与协议管理,“国际性”判定标准,买卖双方当事人营业地,处于不一样国家,订立协议行为完成于,不一样国家,货物须由一国运往另一国,1980年联合国国际货物销售协议条约,条约适用范围,70/177,采购法务与协议管理,假如卖方在A、B两国都有营业地，买方只在B国有营业地。,假如协议及协议推行与卖方在A国营业地联络最亲密，,那么，该协议是否是国际货物买卖协议？假如协议及及协议,推行与卖方在B国营业地联络最亲密，那么，该协议又,是否是国际货物买卖协议？,条约判定标准简单案例分析,71/177,采购法务与协议管理,1980年联合国国际货物销售协议条约,条约排除一些货物买卖,条约第2条列举六种情况,条约第3 条从协议内容上排除两种情况,经过劳务合作方式进行购置；如：赔偿贸易协议,经过货物买卖方式进行劳务合作，如：技术贸易协议,72/177,采购法务与协议管理,1980年联合国国际货物销售协议条约,中国保留,关于条约使用范围保留,我国要求在,缔约国,当事人之间订立协议,关于国际货物买卖协议形式保留,只认可书面协议形式；但当前，我国认可口头协议有效性。,73/177,采购法务与协议管理,（一）INCOTERMS 对INCOTERMS 1990主要修改,通则共包含13种价格术语，为了便于记忆，依据卖方义务不一样类型分为E、F、C、D四组,通则将买方义务和卖方义务逐项间隔排列，上下对照，并在10项义务前注明“A卖方义务”，“B买方义务”，在每条详细义务前则分别加注“卖方必须”和“买方必须”,二、国际贸易术语解释通则,74/177,采购法务与协议管理,买卖双方义务对照表,A卖方义务,B买方义务,A1提供符合协议要求货物,B1支付价款,A2许可证、其它许可和手续,B2许可证、其它许可和手续,A3运输协议与保险协议,B3运输协议与保险协议,A4交货,B4受领货物,A5风险转移,B5风险转移,A6费用划分,B6费用划分,A7通知买方,B7通知卖方,A8交货凭证、运输单据或有同等作用电子讯息,B8交货凭证、运输单据或有同等作用电子讯息,A9查对、包装、标识,B9货物检验,A10其它义务,B10其它义务,75/177,采购法务与协议管理,（一）INCOTERMS 对INCOTERMS 1990主要修改,在进出口手续方面愈加合理,FAS DEQ 在和1990中改变；,除EXW和DDP外，卖方办理出口；买方办理进口,(2)明确了在FCA贸易术语下交货与装货义务,卖方所在地交货：卖方负责装货，完成交货义务,其它任何地方：卖方不负责卸货，交给承运人即完,成交货,76/177,采购法务与协议管理,F：FCA装运协议（主运费未付）,FAS,FOB,C：CFR 装运协议（主运费已付）,CIF,CPT,CIP,D：DAF抵达协议,DES,DEQ,DDU,DDP 卖方责任最大,E,：E,XW,启运术语，卖方责任最小,（二）INCOTERMS 要求贸易术语,77/177,采购法务与协议管理,只有EXW一个价格术语，启运术语，,卖方义务最小。,卖方只要将货物在特定地点，通常是卖方所在地，交给买方处置即可。买方负担安排运输和货运保险，并负担自此时起之后全部责任、费用和风险。,1.E,组,78/177,采购法务与协议管理,包含FCA、FAS和FOB三个价格术语。,共同特点:,买方负担主要运费，负责运输；,均为装运协议,FCA:货交承运人,货交承运人时即视为完成交货；,货交承运人时风险转移至买方；,买方负责办理货物运输与保险,2.,F组,79/177,采购法务与协议管理,FAS:船边交货,卖方办理出口清关手续；,在指定装运港将货物交至船边，即推行其交货义务；,货物风险转移以买方指定船边为界；,2.,F组,80/177,采购法务与协议管理,FOB装运港船上交货,卖方在装运港交货,负责货交至船上相关费用,货物风险转移船舷为界,买方负责运输和保险,2.,F组,81/177,采购法务与协议管理,船舷：买卖双方责任、费用、风险划分关键,装船通知：若卖方没有推行及时通知买方义务，即组成违约,SanFr,shanghai,装船通知主要性,82/177,采购法务与协议管理,序号,卖方义务,买方义务,交货,提供符合协议要求货物；装船通知,安排租船订舱，支付运费,风险,装运港越过船舷为止一切风险,装运港越过船舷后一切风险,费用,装运港越过船舷为止一切费用,装运港越过船舷后一切费用,手续,办理货物出口手续,办理货物进口手续,单证,向买方提供一套出运单证、转移全部权,接收单证，支付货款,买卖双方义务,83/177,采购法务与协议管理,包含CFR、CIF、CPT和CIP三个价格术语。,共同特点:,均为装运协议,交货时转移风险,卖方负担主要运费，负责运输；,CFR:成本加运费,卖方在装运港交货；,卖方负责运输，支付运费；,风险从越过船舷时转移给买方；,装船通知：若卖方没有及时通知买方，即组成违约,3.C,组,84/177,采购法务与协议管理,CIF:成本、保险费加运费,卖方在装运港交货,货物风险转移船舷为界,卖方负责运输和保险,象征性交货,3.C,组,85/177,采购法务与协议管理,序号,卖方义务,买方义务,交货,提供符合协议要求货物；负责运输；装船通知,提取货物,风险,装运港越过船舷为止一切风险,装运港越过船舷后一切风险,费用,装运港越过船舷为止一切费用,装运港越过船舷后一切费用,手续,办理货物出口手续,办理货物进口手续,单证,向买方提供一套出运单证、转移全部权,接收单证，支付货款,买卖双方义务,办理保险，支付保险费,保险,86/177,采购法务与协议管理,CPT:运费付至,卖方货交承运人；支付至目标地运费,CIP:运费和保险费负至,卖方货交承运人；支付至目标地运费和保险费,3.C,组,87/177,采购法务与协议管理,案例3.1分析,不应该由甲企业出面向中国人民保险企业提出索赔。,因为依据通则要求，在CIF术语条件下，卖方只确保按时装运，并负担货物在装运港越过船舷以前风险，而并不确保货物按时抵达目标港。货物越过船舷以后风险由买方负担。,在本案中，农产品在海轮上烧毁风险应由买方乙企业负担。即使，甲企业向保险企业投保，但保险单受益人是乙企业，而不是甲企业。乙企业凭甲企业提交转让保险单据向保险企业索赔。,卖方甲企业应负担义务。P176,88/177,采购法务与协议管理,包含DAF、DES、DEQ、DDU和DDP三个价格术语。,共同特点:,属于到货协议,卖方负担货物运至目标地前风险和费用,DAF:边境交货,DES:目标港船上交货,DEQ：目标港码头交货,DDU:未完税交货,DDP：完税后交货,4.D,组,89/177,采购法务与协议管理,一、国际货物买卖协议概念,营业地,处于不一样国家当事人签署买卖协议,二、特征,是一个,跨越国境,货物,买卖协议,货物交付往往由承运人转交,全部权转移与货物风险转移通常是分离,当事人自由约定协议法律适用和争议处理,包括货物跨境运输、保险、国际支付及汇率变动等问题,第二节 国际货物买卖协议概念与特征,90/177,采购法务与协议管理,案例3.2分析,不是国际货物买卖协议。营业地均在中国。,不是国际货物买卖协议。国际货物买卖协议标物不包含不动产。仅限有形货物。,是国际货物买卖协议。营业地分别在日本和中国，标物等内容符合要求。,91/177,采购法务与协议管理,一、要约,（一）要约含义,要约是向一个或一个以上特定人提出订立协议提议，其内容必须十分明确，而且表明要约人在要约得到承诺时将受约束。,第三节 国际货物买卖协议订立,92/177,采购法务与协议管理,（二）有效要约条件,向特定人发出,内容必须十分确定,明确表示在对方承诺时受其约束旨意,送达受要约人,93/177,采购法务与协议管理,（三）要约撤回和撤消,要约撤回,撤回：在要约抵达受要约人之前或同时抵达（17条）,要约撤消,撤消：在承诺作出之前,以下两种情况不得撤消,要约中已载明了接收期限，或在要约上以某种方式表明该要约不可撤消；,受要约人有理由信赖该项要约是不可撤消，并已经本着对该项要约对信赖行事。,94/177,采购法务与协议管理,（四）要约失效,（20条）,受要约人明确拒绝（包含还盘、反要约）,要约人依法撤消,要约过使用期,要约使用期两种方式：,明确要求承诺期限,没有要求：合理时间为限,95/177,采购法务与协议管理,二、承诺,（一）承诺含义,受要约人同意要约，愿意订立协议,（二）组成要件,受要约人向要约人作出,承诺内容应与要约内容一致,96/177,采购法务与协议管理,承诺须在要求使用期限内送达要约人,明确要求使用期,没有明确要求：对话方式：马上作出,非对话方式：合理时间,逾期接收处理：标准上无效；邮寄延误有效；,最终决定权在要约人,承诺传递方式须符合要约提出要求,97/177,采购法务与协议管理,实质性变更和非实质性变更,标准 P181,a.,假如承诺内容与要约内容不一致，而且对要约内容作了,实质性,变更，则该项承诺应视为无效，协议不能成立。,b.,假如承诺对要约内容作出了,非实质性,变更，在这种情况下，,除非要约人及时表示反对或要约中明确表示承诺不得进行任何变更，承诺有效，,协议内容以承诺内容为主。,（三）实质性变更和非实质性变更,98/177,采购法务与协议管理,（四）预期承诺,标准上无效,邮寄延误有效,最终决定权在要约人,99/177,采购法务与协议管理,（六）承诺撤回,英美法系：投邮主义,大陆法系：抵达主义,条约：抵达主义,中国协议法：承诺通知抵达要约人时生效,（五）承诺生效时间,协议法：假如要求签署确认书，签字后才生效,在承诺抵达要约人之前或同时抵达,100/177,采购法务与协议管理,【,案情,】,商于,5,月,3,日向商发出一项要约，采购某商品一批，商于收到该要约次日（,5,月,6,日）早晨回复商，表示完全同意要约内容。但商在发出要约后发觉该商品价格下跌，遂于,5,月,7,日下午致电商，要求撤消其要约。商收到商承诺通知时间是,5,月,8,日早晨。,试简明回答：,商提出撤消要约要求是否正当？,、双方是否存在协议关系？请简述理由。,101/177,采购法务与协议管理,【,分析,】,商提出撤消要约要求不正当。因为按照条约要求，撤消要约通知应该在受要约人发出承诺通知之前抵达受要约人，要约能够撤消。假如受要约人已作出承诺，要约不得撤消。本案中，商于,5,月,6,日早晨已作出承诺，而商于,5,月,7,日下午要求撤消其要约，显然不符正当律要求。,、双方存在协议关系。在本案中，商作出撤消要约通知前，商已作出承诺。商撤消不能成立，,所以，,、之间协议已经成立。但协议于,5,月,8,日下午抵达商时生效。,102/177,采购法务与协议管理,【,案情,】A,企业于,2,月,1,日向B企业报价采购某农产品，在要约中除列明各项必要条件外，还表示：“,Packing in paper bags”,。在要约使用期内B企业复电称：“,Refer to your telex first accepted,，,packing in plastic bags”,。A企业收到上述复电后，即着手开立信用证。数日后，该农产品国际市场价格猛涨，B企业来电称：“我方对包装条件做了变更，你方未确认，协议并未成立。”而A企业则坚持协议已经成立，于是双方对此发生争吵。你认为，此案应怎样处理？试简述理由。,103/177,采购法务与协议管理,【,分析,】,1,、依据条约要求：承诺对要约内容作出非实质性变更，除非要约人及时表示反对或要约中明确表示承诺不得进行任何变更，承诺有效，协议内容以承诺内容为准。,2,、依据条约要求，包装改变不属于实质性变更，是非实质性变更。,3,、所以，协议应按“装入塑料袋”条件成立。,4,、总而言之，B企业复电承诺，A企业未有异议，双方协议关系成立。,104/177,采购法务与协议管理,一、国际货物买卖协议内容,第四节 国际货物买卖协议,内容与形式,首部,约首部分,主文,基本条款,尾部,约尾部分,105/177,采购法务与协议管理,（一）有效承诺条件,品质条款,交货与品质条款不符，组成违约,主要内容：品名、规格、牌号,表示方法：凭样品（卖方样品、买方样品）、文字图样,106/177,采购法务与协议管理,案例3.3分析,B企业负担赔偿责任,因为在国际贸易中，交易双方约定以样品作为买卖和交货品质依据时，假如卖方交货与样品品质不符，则组成违约，需要负担违约责任。,本案中，B企业交货物质与样品样品品质不符，故要负担违约责任，即负担由此而造成海关关税差额损失。,107/177,采购法务与协议管理,（二）,数量条款,数量条款：数量机动幅度条款,机动幅度范围内不组成违约,（三）,包装条款,包装条款：包装方式、包装材料、包装规格、包装费用、运输标志等,（三）,价格条款,价格条款：单价、总价,108/177,采购法务与协议管理,比如：每公吨800美元CFR上海,贸易术语,单位价格金额,计量单位,4,3,2,1,计价货币,单价,国际货物买卖协议中价格条款普通包含单价(Unit price)和总值或总金额(Total amount)两个项目。,109/177,采购法务与协议管理,（五）,装运条款,装运条款：装运时间、装运港、目标港以及装运通知等,（六）,保险条款,保险条款：投保人、保险费、投保险别、保险金额等,（七）,支付条款,价格条款：票据、结算货币、结算方式、结算时间等,（八）,商品检验和检疫条款,检验、检疫条款：检验、检疫机构，检验权与复验权，检验检疫时间、地点，检验检疫标准与方法，检验检疫证书等,110/177,采购法务与协议管理,（九）,免责条款,免责条款：不可抗力含义、范围、法律后果等,（十）,仲裁条款,仲裁条款：仲裁地点、仲裁机构、仲裁程序和仲裁裁决效力等,（十一）,法律适用条款,中国法律适用条款要受最有亲密联络标准、公共秩序保留标准限制,111/177,采购法务与协议管理,二、买卖双方义务,（一）卖方义务,1.交付货物（实际交货、象征性交货）,（1）交付货物地点,如运输：货交第一承运人,未包括运输：在货物所在地完成交货,非以上两种情况，则在卖方营业地交货,112/1
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